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¿QUE ES LA CRIMINALIDAD?
Por Criminalidad se entiende el volumen de infracciones
cometidas sobre la ley penal, por individuos o una colectividad, en
un momento determinado y en una zona determinada.
La criminalidad como delincuencia, es una forma peculiar de
articular todas las conductas delictivas sucedidas.
La criminalidad maneja como delito, el concepto normativo típico
consagrado en el código penal.
Para nadie es un secreto, que desde la existencia misma del ser
humano, la criminalidad ha sido un fenómeno constante, por mas
que se encaminen esfuerzos a su desaparición. La criminalidad
persistirá, mientras exista la sociedad; lo que debe propenderse
es disminuir los altos índices de criminalidad, buscando las
causas que la originan, para así proteger intereses individuales y
colectivos.
Clasificación de la Criminalidad
Criminalidad Accidental: Comprende las
acciones criminales de hombre, no
delincuentes por inclinación.
La medición de la criminalidad, es
necesaria para obtener un mejor
conocimiento acerca del fenómeno de
la criminalidad, que puede ser
expresado numéricamente, es decir ,
estadísticamente.
Clasificación de los delincuentes
Cesare Lombroso: Considera la existencia de un
delincuente natural, con características propias que
lo llevan a delinquir. Dichas características pueden
ser: Factores sicológicos: venganza, vanidad y
ferocidad; Factores Anatómicos: Forma
craneana, cara y cejas; Factores Fisiológicos: la
voz, insensibilidad al frio y al dolor; factores
sociales: apodos o alias, jerga popular.
La Ecología es el estudio
de las relaciones entre
los organizmos y sus
habitantes.
Las orientaciones, normas, técnicas y valores de contenido sustancial del grupo desviado comprenden la
contracultura. La contracultura es una subcultura en conflicto y opuesta a las normas y valores de la
sociedad convencional. Sus valores están invertidos. Los miembros de la contracultura operan en las
márgenes de la sociedad. La contracultura busca la solución de los problemas de algunos desviados. En
este aspecto los miembros de la contracultura difieren de los desviados solitarios que no buscan o no
pueden lograr soluciones colectivas para su problema.
Reacción Social
La reacción social debe ser entendida como la respuesta de la sociedad y del Estado a la
conducta desviada. La reacción social puede ser formal e institucional (cuando la realizan las
instituciones del Estado) o informal. Ésta última puede considerarse como la suma de
respuestas del grupo social en contra de las conductas desviadas. Es la acción propia de la
sociedad, a través de mecanismos extraoficiales, mediante la actuación de la religión, la
familia, escuela, medios de comunicación y partidos políticos. Esta reacción puede ser muy
diversa de acuerdo al grupo que reaccione.
«Bergalli» expresa que ésta reacción social se manifiesta por medios informales de distinta
naturaleza:
Presiones psíquicas, burla, desaprobación o menoscabo de las relaciones. También puede
ser física mediante la Violencia. En ocasiones se utiliza la vía económica, la privación del
puesto de trabajo o salario.
En cuanto a la reacción social formal existen ejemplos como los expuestos por varios
autores colombianos quienes afirman que la realidad del país en los últimos años se ha
encargado de demostrarnos que en muchas oportunidades la conducta delictiva recibe la
condescendencia, acogimiento y admiración de una parte de la sociedad e incluso en
ocasiones del Estado. No siempre el delito y la desviación generan rechazo social o
institucional, sino que en ocasiones, es incluso admirado, avalado, respaldado. Estos
comportamientos son a su vez generadores de impunidad.
La causa de este fenómeno no puede ser otra que cierto grado de desorganización o
de disfuncionabilidad social
Respuesta del estado a la conducta desviada
La Reacción social como respuesta del estado
se orienta hacia: LA PREVENCION, EL
CONTROL O LA REPRESION.
EL CONTROL Y LA REPRESION: Es el
mantenimiento de un determinado estado de
cosas. Es la respuesta negativa que el Estado y
la sociedad dan al comportamiento desviado;
puede darse en el campo legislativo para lo cual
el poder criminaliza conductas que entiende
delictivas, el Ejecutivo persigue la desviación,
en especial las conductas y los hechos que se
han convertido en delitos y el Judicial aplica la
ley.
Control Social Penal
El control social penal es un subsistema en el sistema total de control social. Su
especificidad deriva del objeto a que se refiere, no a toda la conducta desviada
sino sólo al delito así como a sus fines, prevención y represión, y a los medios que
utiliza para ello, las penas y medidas de seguridad, con una rigurosa formalización
en su forma de operar acorde al principio de legalidad.
Pero el control penal como modalidad del llamado control social formal entra en
funcionamiento sólo cuando han fracasado los mecanismos primarios del control
social informal e incluso las formas más blandas del control social formal que
intervienen previamente. Cuando el conflicto social reviste particular gravedad, su
solución no puede quedar a merced de las instancias del control social informal.
Entonces interviene el Estado, a través de la justicia penal.
Dos formas de control Social en Colombia
Control Social Punitivo Institucionalizado:
Ejercido por las distintas agencias estatales o del
denominado sistema penal(que comprende el
conjunto de normas, instituciones, procedimientos,
sedes de juzgados y tribunales, centros
penitenciarios y los agentes que operan el sistema
y lo hacen funcionar).
El control social penal no debe estar dirigido sólo a la efectividad, sino que debe tener
en cuenta también los principios valorativos que informan la intervención del derecho
penal en el control de la desviación. El derecho penal sólo puede proteger con
efectividad a largo plazo los bienes jurídicos, cuando las personas, convencidas de lo
justo de esa protección, cooperan en esa función.
misión más importante es la reafirmación y el aseguramiento de las normas
fundamentales de la sociedad y la cultura jurídica. Esta misión sólo se puede
realizar reforzando los valores ético-sociales de la acción y afianzando el
reconocimiento normativo
Es necesario tener en cuenta que el sistema jurídico penal trata de compaginar los
derechos del individuo, incluso del individuo delincuente, con los derechos de una
sociedad que vive con miedo, a veces real y a veces supuesto, en ocasiones
alimentado ficticiamente por los medios de difusión y los actores políticos.
Para Von Lizst los bienes jurídicos son intereses vitales, condiciones de vida,
consecuentemente la norma no crea el bien jurídico, éste resulta previo a ella, lo
considera interés jurídicamente protegido; los bienes jurídicos no están en la
norma, sino que la norma ha de protegerlos. Este proceso de selección de los
bienes que están en la vida y deben ser protegidos por la norma es tarea según él
de la política criminal.
Welzel, fundador de la Teoria final de la acción, define al bien jurídico como todo
estado social que el derecho quiere resguardar de lesiones. lo relaciona con el
orden social. Solo por inclusión se da la protección de bienes juridicos.
Bien Jurídico y constitución
Los criterios de limitación del legislador en la
tarea de configurar bienes jurídicos sólo se
pueden encontrar en una fuente jerárquica
superior que se imponga por su propia
naturaleza; así, la norma constitucional
aparece como el instrumento más idóneo para
orientar la selección de los bienes jurídicos
que deben ser protegidos.
Se ha aducido la existencia de bienes jurídicos de tutela penal que
se deben obtener a partir de los bienes que la constitución reconoce,
o sea a partir de los valores e intereses reconocidos por ella, bienes
llamados constitucionales y que llegan a establecer una jerarquía en
cuanto al valor que se les da. Otros autores han preferido establecer
en lugar de valores constitucionales; criterios inspiradores
provenientes de la constitución para tratar de encontrar en sus
normas el contenido material respecto de los bienes jurídicos y con
base en ellos intentar determinar las reglas y los elementos
esenciales de convivencia. Se sostiene conforme a esto que la
constitución ofrece un marco jurídico-político general, una llamada
orientación básica del ius puniendi.
Las teoria sistémico- funcionalistas del bien
jurídico
La idea de la teoría funcionalista del bien
jurídico parte del funcionalismo sociológico
que se originó con Durkeim en Estados
Unidos en los años 30 del siglo pasado.
Según esta teoría del bien jurídico, todos los
bienes jurídicos protegidos por los tipos
penales se pueden explicar no a partir de su
sustrato material, sino de la función y utilidad
que tienen para la vida social.
En el campo del derecho penal la teoría funcionalista consiste en justificar que
cuando los comportamientos provoquen disfuncionalidad en los sistemas
sociales y como consecuencia, afecten la estructura social, el derecho penal
debe reaccionar para proteger tanto el sistema como su estructura.
Las teorías sistémico-funcionalistas parten del fundamento de que la pena
prevista en las normas tiene la función de restablecer la confianza en el
derecho, al reparar o prevenir los efectos negativos que la violación de la norma
produce, dando por resultado la estabilidad del sistema y la integración social.
En el marco de las teorías funcionalistas se considera que el fin esencial del
derecho penal no es la protección de bienes jurídicos sino la conservación
del sistema y la confianza de los ciudadanos en su buen funcionamiento.
Conclusiones sobre bien jurídico
Al criterio del bien jurídico se le ha objetado que como
no puede surgir de la ley, sino que ha de ser previo a ella
y emana de la realidad social, su determinación no
puede ser ajena a las convicciones culturales del grupo
y en definitiva a la ética.
Desde el punto de vista material, el delito no sólo
lesiona o pone en peligro el bien jurídico, sino que
constituye, además, una grave infracción de la ética
social; es, al propio tiempo, una lesión del orden jurídico
y del orden ético-social externo.
el bien jurídico tiene que ver con la persona humana
como ente social y por tanto en relación social; está
En el plano de la realidad, no construido para beneficiar y proteger al individuo
cabe duda de que el derecho dentro de un sistema global social y a la vez, es
penal ejerce una función ético- fundamentador de la intervención estatal, posibilitando
social que algunos denominan el funcionamiento eficiente del sistema social.
función creadora o configuradora
de costumbres.
De acuerdo con esto un derecho penal democrático sólo puede legitimarse a partir del bien
jurídico al que hay que considerar como un concepto político-jurídico que en la práctica
constituye un límite al poder punitivo del Estado.
Las sanciones Juridico-Penales
La protección más eficaz de los bienes jurídicos la consigue el derecho penal
con sus sanciones y con la ejecución de las mismas. Mientras que los
presupuestos legales de la imputación pretenden un límite, el control jurídico penal,
las penas y medidas de seguridad, buscan que el derecho penal tenga a largo plazo
efectos beneficiosos: mejora o rehabilitación del delincuente o su aseguramiento,
intimidación, reparación y protección de las normas o protección consciente de los
bienes jurídicos. La pena mira al pasado y es, ante
todo, represión y retribución de la
La pena se basa culpabilidad; la medida mira al
en la culpabilidad futuro y persigue la prevención, la
evitación de ataques, con un mayor
y se limita por ella; enfoque a la prevención especial
la medida se basa tendiente a eliminar la peligrosidad
en la peligrosidad. del sujeto. Ambas son utilizadas
por la ley penal para salvaguardar
los bienes jurídicos y deben estar
revestidas de las garantías
jurídicas.
Para ello el derecho penal se sirve de dos instrumentos: la pena y la medida de
seguridad, ordenados en un sistema dualista o llamado de doble vía. El origen de la
pena se pierde en la noche de los tiempos, la medida en cambio es de origen más
reciente, en el fondo ésta trata de evitar el principio de culpabilidad que limita la
pena, proyectando un programa de reacción propio con presupuestos y metas
específicas.
Función de la Pena (Justicia Retributiva)
La pena es un fin en sí mismo, es decir, su función
es restablecer el daño causado. Es decir, al
considerar a un delito como el daño que se hace al
orden social determinado (contemplado en la ley)
entonces se aplica una pena con el fin de que
devuelva el orden social. Además se debe de
considerar a la pena como la retribución que
el Estado le otorga a la víctima del delito.
Las teorías relativas La pena es, en efecto, uno de los instrumentos más
otorgan un fin ulterior a la característicos con que cuenta el Estado para
pena, como prevenir futuros imponer sus normas jurídicas, y su función depende
delitos. El prevencionismo de las que le asigne el Estado. Hay una vinculación
es la principal teoría relativa, axiológica expresada entre la función de la pena y
y se divide en dos la función del Estado.
tendencias, el
prevencionismo general, La pena aparece como un mecanismo adecuado
dirigido a la sociedad como para garantizar la seguridad ciudadana en la
un todo, y el medida en que no resulte ineficaz o no existan
prevencionismo especial, otros medios tanto o más eficaces que aparezcan
dirigido al individuo que como preferibles.
cometió el delito.
Prevención General y Especial de la pena
La prevención general La prevención Especial
apunta a la generalidad de Trata los efectos que tiene
los individuos de una la aplicación de una pena
sociedad. En su versión en el individuo a la que va
negativa, impulsada por dirigida. El principal objetivo
von Feuerbach, se dice de esta clase de prevención
que el conjunto de normas será evitar que aquel que
jurídicas está respaldado ya haya cometido un acto
por la coerción o amenaza ilícito vuelva a tener tal
de sanción que conllevaría actitud en el futuro. Así, la
el incumplimiento de tales prevención especial no va
normas. Sin embargo, la dirigida al conjunto de la
corriente positiva de la sociedad, sino a aquellos
prevención general que ya hayan vulnerado el
propugna reafirmar las ordenamiento jurídico. Uno
expectativas de de los principales autores
cumplimiento de las normas dentro de esta corriente es
jurídicas que cualquier Franz von Liszt. Su fin es
persona tiene, y que se ven resocializar al individuo.
quebrantadas cuando Esta teoría es la que adopta
terceras personas cometen el Código Penal
un delito. Defensor de esta Colombiano, el cual se
teoría es el alemán encuentra consagrado en el
Günther Jakobs. art. nro. 5 del Pacto de San
José de Costa Rica.
Dogmática Penal
La dogmática penal cumple una de las más importantes funciones que tiene
encomendada la actividad jurídica en general en un Estado de derecho: la de
garantizar los derechos fundamentales del individuo frente al uso del poder por el
Estado que, aunque se encauce dentro de unos límites, necesita del control y la
seguridad de esos límites.
Para Carbonell Mateau en se elaboran las teorías
la obra citada, la jurídicas del delito y la
dogmática es la obtención
de características pena, y se obtienen los
genéricas de las normas, conceptos generales que
y en la categorización de permiten hablar de una
los diferentes
componentes de ella es
ciencia más allá de la
donde se realiza la simple acumulación de las
auténtica ciencia del normas penales
derecho penal
La dogmática jurídico-penal se presenta así como una consecuencia del principio
de intervención legalizada del poder punitivo estatal, y como una conquista
irreversible del pensamiento democrático. La dogmática jurídico penal, hace posible
sustraer al derecho penal de la irracionalidad, la arbitrariedad y la improvisación.
Cuando menos desarrollada esté la dogmática, más imprevisible será la decisión de
los tribunales, y la condena o la absolución dependerán más del azar y de factores
incontrolables. La aspiración de la dogmática no ha sido cultivar su disciplina, sino
la de obtener seguridad jurídica, levantar un edificio frente a intervenciones
perversas.
El modelo de intervención penal Garantista en un estado
de derecho
Existen distintos modelos de intervención que van desde
las tesis abolicionistas, la ideología del tratamiento hasta el
llamado derecho penal garantista.
El principio de la protección que atiende las pautas que
deben regir la delimitación de los contenidos a proteger
por el derecho penal, que suele plasmarse en la idea de
la dañosidad social , plantea dos exigencias
fundamentales a la hora de incriminar una conducta:
debe tratarse de un comportamiento que afecte a las
necesidades del sistema social en su conjunto,
superando el mero conflicto entre autor y víctima, y sus
consecuencias deben ser constatadas con la realidad.
El principio de intervención mínima conlleva dos
sub principios, el del carácter fragmentario del derecho
penal que constriñe éste a la salvaguarda de los
ataques más intolerables a los presupuestos
inequívocamente imprescindibles para el
mantenimiento del orden social, y el de subsidiaridad,
que entiende el derecho penal como último recurso
frente a la desorganización social, el control social no
jurídico, u otros subsistemas de control social jurídicos
Criminología (Dcto 3)
Definición: "Ciencia empírica e interdisciplinaria que se
ocupa del crimen, del delincuente, de la víctima y del
control social del comportamiento desviado.« Esto es, el
conjunto ordenado de saberes empíricos sobre el delito, el
delincuente, el comportamiento socialmente negativo y
sobre los controles de esa conducta, aludiendo además al
estudio de la victima y a la prevención del fenómeno
criminal.
Descomponiendo la anterior noción tenemos:
En primer lugar, es una ciencia, pues, posee un
objeto (el delito, el delincuente, la victima, la
criminalidad y el control social, un método, el
propio de las ciencias naturales o de las ciencias
normativas y unos postulados generales, es
decir, sus propios conocimientos.
En segundo lugar, Es empírico cultural, el actuar
desviado, solo se explica desde un determinado
contexto socio cultural; utiliza el método
experimental, basado en la observación, dando
también cabida a la opinión, pues el delito es
concebido como una forma de conducta humana,
según su comprensión
En tercer lugar, Es de carácter interdisciplinario, en ella confluyen conocimientos de
diversas áreas: antropológicos, psiquiátricos, psicológicos, sociológicos, etc.
En cuarto lugar, Estudia el delito como un hecho individual y social, parte no solo de la
definición de delito que da el derecho penal (concepto legal) sino también de aquellas que
le brindan otras disciplinas (concepto material), pues, muestra las conductas socialmente
desvaloradas en el medio y la conveniencia de mantener o suprimir su criminalización.
Ahora bien, teniendo presente que la criminalidad es un fenómeno mas social que
individual, producto de los factores socioeconómicos y de una estructura social injusta,
debe abordarse como fenómeno colectivo para explorar el medio social del delincuente y
observar el medio social en que habita, su familia, su trabajo, amistades, sus lugares de
diversión, su ubicación social, etc., para lo cual se acude a la entrevista, a la encuesta
como métodos estadísticos. (cifras y tasas de criminalidad, curvas de criminalidad entre
varios años, densidad de la criminalidad, zona oscura de la criminalidad)
En quinto lugar, Se ocupa de la personalidad del delincuente, para ello acude a la
medicina general y a la psiquiatría, a la psicología, técnicas de grupo, entrevista,
observación, experimentos test, etc.
En sexto lugar, Estudia la personalidad de la victima, se habla por ello de la
victimologia, indaga entre las relaciones victima-delincuente, por el origen, la personalidad,
el sexo, el carácter, las características familiares, sociales y profesionales de la victima.
En septimo lugar, Aborda el control social del comportamiento desviado, los mecanismos
mediante los cuales la organización social ejerce su supremacía sobre los miembros que
la integran, consiguiendo que acaten sus normas, en especial las de índole penal (ética,
moral, religión, usos, costumbres, el derecho, la familia, escuela, universidad, estrategias
como prevención, represión, sanción, etc.)
Política Criminal
(Sentencia C- 936 de 2010 Constitucional Magistrado Ponente: LUIS
ERNESTO VARGAS SILVA)
En derecho Penal, es el estado el que tiene el control social, pero esto no impide
que en la actualidad se produzca la privatización del sistema Penal. La titularidad
del Ius Puniendi, pertenece al estado, en régimen de monopolio como expresión de
su soberanía.
Limites Formales y Materiales del Ius Puniendi
Según la Vocación intervencionista del estado social de
nuestro tiempo y a raíz de que la intervención penal es
bastante traumática, dolorosa y restrictiva, la misma se
sujeta a unos limites formales y materiales.
Limites formales: se refieren a la manera como se
ejerce esa facultad sancionadora, con sus
presupuestos y condiciones y son los siguientes:
1. Principio de legalidad de los delitos y de las
penas: Para cumplir con la tarea de persecución
penal de las conductas punibles, el estado debe
acudir a los mecanismos mas severos de que
dispone el ordenamiento jurídico, para intervenir de
manera drástica en los derechos del hombre, de tal
manera que el ciudadano tenga certeza que solo es
punible, lo que esta expresamente señalado en la
ley como delito. El anterior postulado, lo refiere el
C.P. en su Art. 1, el cual prescribe...este principio le
recuerda al estado que ese poder de definir los
delitos y de imponer las sanciones, debe ser por el
ejercicio, dentro de ciertos limites y condiciones.
Doctrinas de Justificación de la Pena y doctrinas
abolicionistas
¿Qué es la Pena? Cuando no es extintiva, podríamos decir que
es la limitación de los derechos personales de un sujeto e
impuesta por el estado, como consecuencia de un proceso
adelantado por la rama Jurisdiccional y cuando este es
declarado responsable de una conducta delictiva que lesiona o
pone en peligro un bien jurídicamente tutelado.
Finalidades: Orientar la conducta Humana o hacer Prevención
General, intimidar a sus destinatarios, enmendar, retribuir y
tutelar y proteger tanto al condenado como a la sociedad.
Teorías Absolutistas de la Pena: Constituyen su misma razón de ser y tienen dos
especies: 1. Expiación: Se sustenta en la reconciliación de quien delinque consigo
mismo, con el ordenamiento que ha ofendido y con la sociedad, con la pena el desviado
se libera de su culpa. 2. La retribución: (Recompensar) Es el castigo, el sufrimiento que
se inflige a quien ha quebrantado el derecho, su fundamento retributivo se deriva, en que
esta es la respuesta al daño causado por el autor, es decir, con el mal de la sanción
(pena) se castiga el mal constituido por el delito, pero sin buscar con esto finalidad
alguna, mas que restablecer el orden jurídico quebrantado. Tipos o fases de la
retribución: A. Divina: Quien delinque, ofende a Dios y recibe el castigo divino,
mediante la justicia humana. Moral: El mal se responde con el mal, se violenta el orden
ético y la conciencia exige punición. C. Jurídica: El delito es un acto de rebelión contra el
legislador y la ley, de donde emana el deber de lograr una adecuada reparación (pena).
Teorías relativas de la pena
Prevención General- Negativa: Supone que con la
amenaza punitiva que forma parte de los tipos penales
(Consecuencia Jurídica), el hombre se inhibe de incurrir
en conductas desaprobadas por el temor a la pena.
(Teoría de la coacción psicológica o teoría de la
intimidación) con la captura y sometimiento a la pena de
quien delinque, entraña un ejemplo claro a los demás, de
lo que le sucede a quien se aparta de las normas.
Prevención General- Positiva: (Prevencion-integracion, prevención compensación,
prevención estabilizadora) Otorga a la pena, la finalidad de estimular en los miembros
de la sociedad, al ejercicio en el reconocimiento y en la confianza hacia la norma,
hacia el derecho. Preveen altas penas y la efectiva aprehensión de quien delinque, la
ciudadanía se siente tranquila por que hay derecho penal y seguridad ciudadana.
Prevención Especial: Secundaria, Individual o a posteriori; busca evitar que quien ha
delinquido, vuelva al delito, recaiga en el crimen, con ella se persigue impedir la
reincidencia y la recaída en el hecho punible. Prevención especial Positiva: Es aquella
finalidad de la pena que se ha venido identificando con la enmienda, la corrección, la
reeducación y la resocialización. Prevención especial Negativa: (principio de seguridad)
Busca la neutralización o incapacitación del condenado para que no vuelva a delinquir.
Ej.: Pena de muerte, cadena perpetua, castración si ha incurrido en delitos sexuales. Esta
puede ser material o jurídica, como por ejemplo cuando se inhabilita a una persona para
ejercer cargos y funciones publicas por X tiempo.
Otras Finalidades de las Penas
El principio de legalidad tiene funciones que actúan como limites y funciones que actúan como
garantías. Veamos:
Funcion limitadora. Controla el poder punitivo del estado, evita la arbitrariedad y abusos de
poder y autoridad del legislador. Evita los excesos de poder de quien crea y aplica la sanción
penal.
Funcion de garantía. Pueden ser: sustanciales. No hay tipo penal, pena o medida de
seguridad sin ley previa, escrita, estricta y cierta. "no admite analogía (estricta) para ampliar el
tipo (cierta) porque la ley penal y su sanción están previamente consagradas (escritas).
Procesales. Solo puede imponerse el castigo, luego de agotado el proceso legitimo establecido
por el estado. El castigo solo puede ser impuesto por juez natural, previa la observancia de las
disposiciones legales para tal fin. De ejecución penal. No hay pena ni medida de seguridad sin
tratamiento penitenciario, resocialización y asistencia sin tratamiento humanitario adecuado.
Principio de Tipicidad Objetiva o Inequivoca
* Tipicidad es el conjunto de los elementos que, según la descripción contenida en los preceptos de las normas
penales, componen los hechos humanos que están prohibidos u ordenados con la amenaza de una pena.
* "La ley penal definirá de manera inequívoca, expresa y clara las características básicas estructurales del tipo
penal."
* "En los tipos de Omisión también el deber tendrá que estar consagrado y determinado en la constitución
política y la ley".
* Se caracterizan porque son tipos penales cerrados y cuyas características deben ser.
* Exhaustivo. Contener una descripción precisa y directa de la conducta. Señalar las características mínimas
del autor y, las circunstancias de tiempo modo y lugar
* Exclusivo. No puede el intérprete o juez salirse del tipo, debe mantenerse dentro de su contexto. No
completarlo con la analogía o normas extrapenales, ni con argumentos propios del aplicador de la norma.. el
tipo debe bastarse a si mismo. Solo es propio el reenvío de una norma a otra cuando la ley así lo señala pero
esto viola el tipo cerrado, que debería ser la constante.
* Incomunicable. Al momento de resolver, el juez o intérprete no podrá recurrir a normas semejantes. El tipo
penal debe contener en si mismo, la descripción de la acción lesiva y la pena que como consecuencia habrá
de imponerse. Cuando tenemos una norma incompleta solo se podrá completar en los términos que la ley
señala.
* Teleológico. Porque su finalidad no pode ser otra que la orientación a la protección o tutela del bien jurídico
Principio de Materialidad o Exterioridad
El derecho penal se caracteriza como un
conjunto de ilicitudes definidas, que tienen por
objeto la prohibición de acciones determinadas,
en tanto sólo a través de éstas se pueden
lesionar los bienes jurídicos objeto de
protección penal. En consecuencia, donde no
hay acción, exteriorización, no hay delito. La
sanción sólo puede ser impuesta a alguien por
algo realmente hecho por él, y no por algo
pensado, deseado o propuesto, pues nuestro
derecho penal es un derecho de hechos y no
un derecho de autor.
Principio de Lesividad, antijuridicidad Material
Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristóteles, (primer
párrafo del artículo 19º de la Constitución Nacional) es la base del derecho
penal liberal y tiene como regla esencial aquella que impide prohibir y
castigar una acción humana si no perjudica u ofende los derechos
individuales o sociales de un tercero, la moral o el orden públicos. Se
requiere que cause daño o una efectiva puesta en peligro del bien
jurídicamente tutelado por la ley penal.
Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal
que, al decir de Luigi Ferrajoli "es idóneo para justificar la limitación de la
esfera de las prohibiciones penales – en coherencia con la función
preventiva de la pena – sólo a las acciones reprobables por sus efectos
lesivos para terceros" y de la separación axiológica entre derecho y moral,
la que veta el castigo de comportamientos meramente inmorales o de
estados de ánimo pervertidos, hostiles o incluso peligrosos, e impone la
tolerancia jurídica de toda actitud o comportamiento no lesivo para terceros.
La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificación utilitarista
del derecho penal como instrumento de tutela y constituye su principal límite
axiológico externo. (La antijuridicidad formal se refiere a que la
conducta riñe con el ordenamiento jurídico).
Principio de Laicidad
* De este principio se deriva el principio del NON BIS IN IDEM, por virtud del
cual se sostiene que "NADIE PUEDE SER JUZGADO DOS VECES PÒR EL
MISMO HECHO".
Por ejemplo el Art. 103 Prohíbe matar, El art. 32.6 libera a los ciudadanos para que
reaccionen contra agresiones ilegitimas.
Interpretación de la ley penal
Toda Norma Penal necesita ser interpretada para desentrañar el contenido y
alcance de la misma, su sentido. Para Muñoz conde y García Arán la
interpretación es: «Una operación intelectual por la que se busca
establecer el sentido de las expresiones utilizadas por la ley, para
decidir los supuestos contenidos en ella y consecuentemente, su
aplicabilidad al supuesto de hecho que se le plantea al interprete». Es
así como de acuerdo al contenido que el interprete le atribuya a los
preceptos penales, se determina si una conducta es impune o es punible,
dadas estrictas exigencias del principio de legalidad; no es lo que el
legislador quiso decir, sino lo que realmente dijo.
¿ A raíz de que se debe interpretar la ley penal? R/: Por que esta no
siempre es nítida, ni fácil de aprender o captar como sucede en los
fenómenos en que esta es ambigua: cuando admiten dos o mas
significados, vaga o imprecisa, en cuanto a su significado y alcance (frio,
caliente, noche, alto, bajo), indeterminada: carente de especificaciones,
circunstancias, individualizaciones, anómalas: violan las leyes lingüísticas o
porque no dan sentido a la norma, alteradas: modifican el texto legislativo o
incurren en lapsus, bivalentes: conducen al lenguaje natural o al técnico o
porque conducen a una interpretación con base en cualquier lenguaje.
Bases constitucionales de la interpretación
El Art. 230 de la C.N. dice: «Los jueces están sometidos al imperio de la ley. La equidad, la
jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial.
Imperio de la ley: El funcionario judicial siempre en su labor diaria, debe tener siempre por
encima de cualquier regulación, la constitución, a las que obviamente están sujetas todas las
disposiciones legales. Significa que ella es la máxima autoridad, pero que no se debe ceñir a
leerla, a seguir su mera literalidad o gramaticalidad, sino que en todo momento debe
interpretarla.
Equidad o equipeya: (interpretativa, armonizadora, correctiva, integradora, normativa)
Significa interpretación benigna de la ley, atendiendo a la mente del legislador y con el deseo
de hacer justicia en un caso singular, con ella no se pretende suspender o abolir la aplicación
de la ley, sino adaptarla al caso en concreto, quiere decir lo mas igual, lo mas proporcional.
La jurisprudencia: se entiende la reiteración de las decisiones judiciales en el mismo
sentido, en forma pacifica, por tiempo, apreciable, frente a hechos, casos o circunstancias
iguales o muy parecidas.
Principios Generales del Derecho: Son todos aquellos conceptos y preceptos
fundamentales básicos, elementales, que inspiran la conciencia y el sentido jurídico y que
informan al sistema de normas que regulan las instituciones o su construcción doctrinal o
teórica y que rigen la realización practica de unas y otras.
La doctrina: Esta conformada por la interpretación que los estudiosos del derecho hacen
sobre determinados temas de derecho, globales o concretos.
Clases de Interpretación (formas tradicionales)
Los mas conocidos son los que se refieren al sujeto que la realiza, los medios de
que se vale y los resultados que con ella alcanza.
Según el interprete: Atendiendo del sujeto de quien emana, puede ser:
Auténtica o legal: Es la realizada por el propio legislador, mediante normas que
precisan el significado de los términos utilizados, es la propia norma la que fija su
contenido y alcance. (Ej.: El art. 109 C.P. define el Homicidio culposo, el art. 23
precisa lo que debe entenderse por culpa a efectos de determinar el homicidio
culposo.) También las declaraciones contenidas en los preámbulos. También puede
ser posterior, cuando se lleva a cabo en una nueva norma que pretende aclarar el
sentido y alcance de una norma anterior.
Judicial: Es la que realizan los órganos judiciales al aplicar la norma, esto es, al
dictar autos y sentencias, no es obligatoria para todos y solo es vinculante en el
caso en concreto.
Doctrinal: Es la llevada a cabo por los juristas en sus obras científicas, tienen
importancia, según sus formuladores, aquella que los jueces quieran darle.
Tampoco resulta vinculante, pero su influencia es mayor de lo que realmente se
cree.
Según los medios: Atendiendo a los recursos técnicos de que se vale el interprete,
la interpretación puede ser:
Gramatical: También se le denomina literal, es la que pretende establecer el sentido
de las normas, atendiendo al significado de las palabras contenidas en las mismas.
Se realiza utilizando métodos semánticos y analizando el lenguaje empleado por la
norma. (la colocación de una coma puede alterar el sentido del texto) OJOOO..
conforme al principio de legalidad, opera como limite a los otros metodos de
interpretación.
Logico-Sistemática: Busca el sentido de los términos legales a partir de su ubicación
dentro de la ley y su relación con otros preceptos, desde la perspectiva de la
necesaria coherencia del ordenamiento jurídico. Las normas penales constituyen un
todo, no pueden analizarse de manera aislada, sino conectadas a las otras y en
especial, a las normas rectoras que orientan la interpretación de las restantes,
normas penales.
Teleológica: Busca la finalidad de la norma que es la protección de bienes jurídicos,
de las diferentes acepciones del texto, será mejor aquella que mejor se ajuste a la
función de tutela del bien jurídico. (Ej.: Cohecho Impropio Art. 406 C.P. castiga al
servidor publico que reciba dinero, dadiva o regalo en consideración a su función o un
acto no prohibido legalmente, lo que se quiere es que los servidores públicos,
perciban remuneraciones por actos adecuados a derecho y que no deban ser
retribuidos por particulares, de acuerdo a esta finalidad, la norma solo podrá
interpretarse como delito, cuando el monto de dinero o el regalo, tengan cierta
relevancia económica, excluyéndose frente a regalos de poca entidad (chocolates,
flores, frutas, etc.) EJ: 2 el hurto del lápiz….
Histórica: Tendrá en cuenta los antecedentes del texto, en el momento en que nació,
la relación con el sistema jurídico vigente en ese momento, la finalidad que la norma
perseguía en ese momento de su creación (trabajos preparatorios de la ley con base
en la realidad social, exposición de motivos, discusiones parlamentarias, etc.)
Según los resultados: Según los resultados que con la interpretación se alcancen,
esta puede ser:
Declarativa: Es aquella en la que se alcanza un sentido del texto que coincide
plenamente con su tenor literal, el texto y el espíritu de la norma, coinciden
plenamente. EJ: Art. 241.5 C.P. Establece que el hurto se agrava cuando se comete en
«hoteles, aeropuertos, muelles, terminales de transporte terrestre» cuando el juez
determina el alcance de estas expresiones, hace una interpretación declarativa.
Restrictiva: Es aquella en que la ley ha dicho literalmente mas de lo que quería,
atendiendo a su fin de protección, el interprete debe limitar su alcance a los casos que
deban quedar comprendidos en la norma, según su finalidad,. El contexto normativo,
los antecedentes históricos, etc. EJ: es restrictiva la interpretación que en el cohecho
impropio debe dársele a la expresión «otra utilidad» la cual debe entenderse como
dadiva económicamente relevante, regalo.
Extensiva: Es aquella en que el tenor literal de la norma, se queda corto y el
interprete, debe ensanchar el alcance del precepto, de acuerdo con el fin concreto de
protección y respetando el principio de legalidad. EJ: C.P. 1936 el art. 397 describía el
hurto y utilizaba la expresión «Dueño» en la cual quedaban involucrados los
poseedores y los meros tenedores para poder castigar las conductas cuando la acción
recaía sobre estos. (genera inseguridad jurídica, solo si genera favorabilidad)
Progresiva: Es aquella que sin abandonar la
voluntad del legislador, acomoda los estáticos
y fríos textos de la ley a la dinamica social de
los nuevos tiempos, solo este tipo de
interpretación explica la supervivencia de los
viejos códigos y antiguas leyes. EJ: a falta de
normativa expresa que consagrar los delitos
informáticos, la destrucción de grabaciones
computacionales, venia interpretándose como
una falsedad por destrucción (Art. 292 y 293
C.P.)
Estructura Lógica de la Norma Penal
Supuesto de Hecho-Precepto: Es lo que hoy conocemos como tipo penal, a veces
denominado conducta punible o delito, alude al comportamiento materia de prohibición.
Consecuencia Juridica-sancion: Esta conformada por la pena o medida de seguridad,
dependiendo de si el supuesto de hecho ha sido realizado por un imputable o un inimputable,
son las medidas coercitivas aplicables a quienes infringen los deberes normativos del precepto.
Leyes Penales completas: Cuando las normas penales contienen el supuesto de hecho y la
consecuencia jurídica. Eventualmente el supuesto de hecho y la sanción, pueden encontrarse
en diversos artículos de la ley penal, por Ej. Las lesiones personales Art. 111 y la sanción esta
contemplada en los arts. 112 y s.s. del C.P. (Normas de reenvío interno y son completas porque
están en la misma fuente orgánica que es el código penal.)
Leyes penales incompletas o dependientes: Cuando no consagran por si mismas un
supuesto de hecho o una consecuencia jurídica, son verdaderos fragmentos de normas. Ej.:
todas las normas del Libro I-Parte General-del código penal. Todas las normas reguladoras son
normas incompletas.
Normas Penales en Blanco-Incompletas: Se caracterizan porque el supuesto de hecho,
contentivo de la conducta mandada o prohibida, se encuentra relativamente indeterminado y es
determinable mediante una norma jurídica distinta, generalmente de carácter extrapenal,
(decreto, resolución o mandamiento de autoridad extrapenal, por regla general, administrativa).
Ej.: El acaparamiento y la especulación (Art. 297 y 298 del C.P.) en donde, si una conducta
se adecua o no a estos tipos penales, es necesario acudir a las resoluciones del DANE,
para saber cuales son los artículos o productos oficialmente considerados de primera
necesidad. OJOOO. Estas normas extrapenales complementarias del precepto, tienen que
existir antes del hecho, pues de lo contrario, se sancionara con base en una ley posterior. (Art. 6
C.P. )
Ámbitos de validez de la ley Penal
Lo que se trata es determinar el sentido y alcance de la vigencia y
aplicabilidad de la ley penal colombiana, en relación con la materia,
el espacio, el tiempo y las personas.
Validez material: El contenido de las leyes se rige por el principio
de la autonomía del legislador, pero esto no implica que sea
omnipotente y pueda considerar como conductas punibles y
conminar con penas lo que le venga en gana; existen limites no solo
formales, sino también materiales, entre los cuales tenemos:
Los Constitucionales: El Art. 4 de la C.N. prevé la excepción de
inconstitucionalidad, exige que la constitución sea acatada por el
legislador y por los jueces, de suerte que deben hacer leyes y
hacerse interpretaciones constitucionales, la ley que sea contraria a
una norma constitucional deviene anulable en virtud del poder de
control jurisdiccional de la corte constitucional, pero también
inaplicable por los operadores jurídicos, si su contradicción con la
carta política resulta evidente.
Los de Derecho Internacional: Cuando se trata de derechos
inalienables a la persona humana y de los derecho humanos
internacionales, la misma constitución reconoce prioridad en el
ordenamiento jurídico interno a los tratados internacionales, sobre
derechos humanos (Arts. 5 y 93 de la C.N.) eso significa que el
legislador no puede, al definir los delitos y determinar las penas,
violar los tratados públicos vigentes sobre derechos humanos, ni
desconocer los derechos inalienables de la persona. Así por ejemplo
le esta prohibido al legislador autorizar la practica de la tortura como
pena o instrumento de investigación.
Los culturales: Las leyes penales no pueden desconocer siertas
normas de cultura, que están fuertemente arraigadas en la tradición
nacional de cada país, las leyes que atropellan los valores
comunitarios, no solo corren el peligro de ser desobedecidas por los
jueces y los ciudadanos, sino que estimulan sentimientos y actitudes
de rebelión. Ej: la usura, tampoco al indigena que mastica coca, por
ser una cultura ancestral y culturalmente aceptada.
Los ontológicos: El legislador esta sometido a las
leyes del mundo físico, de suerte que el derecho no
puede alterar el orden físico, ni exigir físicamente lo
imposible. Tampoco puede desconocer al ser humano
como persona (ser libre, responsable y digno). En
este orden de ideas, no podrá el legislador consagrar
legalmente que el embarazo durara seis meses,
porque ello seria desconocer la naturaleza misma de
las cosas. EJ: (C.P. 1980 ENFERMO MENTAL,
medida de seguridad por un mínimo dos años pero
indeterminada, igualmente el Art. 448 C.P. Fuga de
presos, postulado digno de libertad.)
Validez Temporal de la norma penal
La irretroactividad de la ley Penal: El principio general es que la ley penal
rige únicamente hacia el futuro, es decir, para los casos que ocurran después
de su entrada en vigor. Esta rige desde su promulgación (inserción del texto
en el diario oficial) hasta su derogatoria (ya sea que otra norma posterior la
suprima de manera expresa o por que tácitamente la modifique por tener
disposiciones contrarias) la regla general es que las leyes, comiencen a regir
dos meses después de su promulgación, salvo que la misma ley fije el día en
el cual debe empezar a regir o autorice al gobierno para hacerlo.
Si la ley penal rige a partir de su promulgación, en principio, se prohíbe la
aplicación de la ley penal a hechos cometidos antes de su vigencia, es decir,
es Irrectroactiva. Esta es consecuencia lógica del principio de legalidad que
prohíbe la aplicación de la ley penal a hechos cometidos, antes de que esta
entre a regir, si la ley solo tiene vigencia hasta el momento de su derogatoria,
significa que no rige los hechos sucedidos después de terminada su
vigencia, es decir, en principio no es ultra-activa. El principio general es el
«Tempus Regit Actum» según el cual se debe aplicar la ley penal vigente al
momento de la comisión de la conducta punible. Sin embargo este principio
se excepciona, en virtud del Art. 29 Inciso 3 de la C,N, que establece……
Favorabilidad penal
No es un principio de interpretación de la ley penal, sino una directriz
para escoger la ley aplicable, cuando se presenta una sucesión de
leyes penales en el tiempo. Si la nueva ley es favorable a la persona,
debe aplicarse retroactivamente, pero si es desfavorable, continuara
aplicándose la vieja ley, en forma ultra-Activa a los hechos realizados
con anterioridad a la terminación de su vigencia. La ultractividad,
supone un proceso en curso, es decir, que no haya sido juzgado
definitivamente, pues a los procesos juzgados, se les aplico la ley
anterior mas favorable.
La retroactividad en cambio, tiene aplicación para casos Juzgados o no
Juzgados, en los primeros, se aplica de oficio o a solicitud de parte la
sentencia; constituye una verdadera excepción al principio de cosa
Juzgada y en los segundos se dicta sentencia conforme a la nueva ley.
La favorabilidad implica retroactividad que es la aplicación de una
ley nueva a hechos cometidos antes de su vigencia formal, hayan sido
o no Juzgados definitivamente y la ultractividad, que es la
prolongación de la ley derogada y se aplica a los hechos cometidos
durante su vigencia para procesos que están en curso.
Determinación de la ley mas favorable
Para saber cual es la ley mas favorable, no existe una regla general, pues, ello debe resolverse
comparando las distintas leyes que se suceden en el tiempo y como dice VON LISZT, bosquejar
una sentencia hipotéticamente, de conformidad con cada una de las leyes en conflicto y decidirse
por la que en definitiva, arroje unos resultados mas benignos para la persona objeto de
persecución penal. La elección de la ley mas beneficiosa, no presenta problemas, cuando la ley
despenaliza una conducta o se comparan penas de igual naturaleza; el problema surge es cuando
se trata de penas de contenido distinto.
Ley 153 de 1887, trae cuatro (4) aplicaciones o directrices, en las que la propia ley decide cual es
la norma mas favorable y como debe resolverse el conflicto: 1. la nueva ley que, expresa o
tácitamente, desincrimina un hecho. EJ: La bigamia desapareció como delito en la ley 599 de
2000; esto significo que no se inicio un proceso penal nuevo a partir de su vigencia, se terminaron
los que ya habían iniciado, se extinguieron las penas de ejecución y se restablecieron los
derechos a quienes habían sido condenados. 2. La nueva ley que aminora de un modo fijo la
pena, da lugar a la correspondiente rebaja o reducción (la mitad, una tercera parte, etc.) EJ: Art.
27 Inciso 2 C.P. desistimiento fracasado o malogrado impropio. 3. Si la nueva ley reduce al
máximo la pena y aumenta el mínimo, se aplicara de las dos leyes, la que invoque el interesado.
Si decide que va a aplicar el mínimo, se aplicara la ley vieja de manera ultra-activa, o si por el
contrario decide aplicar el máximo de la pena, la nueva ley será mas favorable y deberá aplicarse
retroactivamente. 4. la nueva ley que disminuye la pena corporal y aumenta la pecuniaria,
prevalecerá sobre la antigua, cualquiera sea, sobre el particular, el criterio del interesado. La
razón es obvia: en la jerarquía de los bienes jurídicos afectados por la pena, la libertad esta por
encima del patrimonio económico. Otras variaciones pueden ser: la nueva ley convierte en
contravención, un hecho que la ley anterior consideraba como delito (como sucedió con la ley
1153 de 2007, con el abuzo de confianza que fue declarado inexequible. Que la nueva ley
suprima las penas accesorias y mantenga las corporales.
Momento de Realización de la Conducta Punible
Para determinar si es aplicable o no el principio de
favorabilidad, (ultra-actividad o retro-actividad de la ley penal),
no es suficiente con establecer que las varias leyes se hayan
sucedido cronológicamente, sino que es necesario además,
determinar el momento de comisión de la conducta
punible. Si el hecho se realizo una vez comenzada la vigencia
de la nueva ley, ningún interés revisten las anteriores, ya que
se aplica la regla general, « Tempus regit actum» es decir, la
ley vigente al momento de la realización de la conducta. La
trascendencia esta en establecer si la conducta fue realizada
total o parcialmente bajo una ley y debe ser fallada durante la
vigencia de otra, y para aquellos eventos ya juzgados, cuando
la nueva ley trae modificaciones favorables, para identificar
entonces, la ley penal a aplicar en cierto momento, la
doctrina ha desarrollado tres criterios:
TEORIA DE LA ACCION: (Art. 26 C.P. adopto Colombia) Considera que el
momento de la comisión del delito, es aquel en el que se manifiesta la
voluntad del agente, es decir, aquella en que se realiza la acción y en las
omisiones, en el momento en que la acción mandada, debió realizarse.
TEORIA DEL RESULTADO: según la cual, el momento de comisión del
delito, coincide con aquel en que se produce la consecuencia material de la
acción o se causa el evento.
TEORIA MIXTA: Según la cual, el delito se considera cometido
indistintamente a la acción o al resultado.
Efectos de la Teoría de la acción: Determinar el tiempo de realización de
la conducta punible, es indispensable para determinar si se aplican la retro y
la ultra-actividad de la ley penal. Entre las consecuencias mas importantes
de la aplicación de la teoría de la acción están:
1.En los delitos a distancia: El hecho se entiende realizado en el
momento. EJ: Si pedro envía una carta explosiva a Juan, estando en
vigencia una norma penal y el resultado se produce en vigencia de otra, el
hecho se entiende realizado en el momento del envío (T. de la acción) en
consecuencia, si esta es mas favorable, se aplica ultra-activamente, pero si
es mas desfavorable, se aplicara la ley que este vigente al momento del
resultado de manera retro-activa.
En los delitos continuados: Toda vez que en Colombia se consideran
como un delito unitario, el momento de realización, es el de la ejecución del
ultimo acto. EJ: Un cajero de un banco, se sustrae $ 20.000.000. de diez
(10) apropiaciones de dos (2) millones cada una; seis (6) de ellas, se hace
en vigencia de una norma penal y cuatro de ellas en vigencia de una ley
nueva, en este caso, se entiende que el hecho se realizo, con vigencia de
la ley nueva y debe aplicarse el principio general, «Tempus regit actum».
En los delitos permanentes: que se caracterizan porque la ejecución de
la conducta punible perdura en el tiempo, se debe aplicar la ley vigente al
momento del ultimo acto, el tiempo de comisión del delito, será el del ultimo
momento de duración de la conducta antijurídica. EJ: El concierto para
delinquir se realiza en vigencia de varias normas penales, extendiéndose
su ejecución hasta la última, deberá aplicarse la nueva ley, así sea mas
desfavorable, porque bajo su vigencia (inicio delito) también se ejecuto el
acto delictivo y su expedición (nueva ley) no basto para que se pusiera fin a
su ejecución, aquí se aplica la regla general «Tempus Regit Actum».
En delitos Instantáneos: Crean un estado antijurídico duradero. EJ: La
propagación del virus del sida, la conducta se entiende realizada cuando
se sostiene la relación sexual o cuando se dona sangre, así la enfermedad
aparezca varios años después.
La ley Intermedia
Es la que no estaba vigente al momento de la comisión de la
conducta punible, ni tampoco lo esta en el momento del juicio
por haber sido derogada o declarada inexequible por la Corte
Constitucional. Se caracteriza porque se dan por lo menos tres
leyes penales en el tiempo:
El hecho se cometió antes de comenzar la vigencia de la ley
intermedia favorable y el Juicio se produce después que ella ha
perdido vigencia. La ley intermedia se aplica retroactivamente
a hechos cometidos antes de su vigencia inicial y
ultractivamente en cuanto se aplica después de su
derogatoria, en virtud del principio de favorabilidad. (tardanza
en el juicio o premura en el cambio legislativo. (EJ: Documento
pag. 133)
Leyes Temporales y Excepcionales
TEMPORALES: Son aquellas que nacen por un periodo
limitado de vigencia, se predetermina en la ley, la fecha en que
dejara de regir,
EXCEPCIONALES: Son aquellas que se dictan para regir
exclusivamente, mientras dura una situación objetiva de
anormalidad social, como una epidemia o una calamidad
publica. Las excepcionales son también leyes temporales, en la
medida a que su vigencia esta condicionada a la duración de la
situación social extraordinaria que motivo su expedición, pero
tal limite no se establece de manera fija como se hace en las
leyes temporales.
EJ: Una ley que aumentara las penas, para los delitos contra la
propiedad, para evitar saqueos durante una catástrofe y
mientras esta dure.
Validez Espacial de la Norma Penal
Se trata de establecer en que lugar se cometió el delito, para
saber si la legislación nacional es aplicable o no. Las leyes
nacionales no pueden aplicarse cuando el delito se cometa por
fuera de nuestras fronteras, pues, universalmente, rige el
principio de Territorialidad.
La regla general es LOCUS REGIT ACTUM (los hechos
punibles se rigen por la ley vigente en el lugar de realización
de la conducta punible).
Excepcionalmente se rigen por el Principio de la
Extraterritorialidad, cuando un estado pretende aplicar la ley
penal, pese a que el delito es cometido en el extranjero, con
base en alguno de los estatutos subsidiarios real o de defensa,
personal o de solidaridad mundial.
Sistemas Legislativos
En procura de una mayor eficacia contra el crimen, para que este no quede
impune, las legislaciones suelen combinar en la practica, diversos
sistemas o principios sobre la vigencia de la ley penal en el espacio, ellos
son:
El sistema Territorial: De conformidad con el cual, la ley nacional se
impone a todos los habitantes del territorio nacional que hayan realizado
una conducta punible, en los lugares sometidos a su jurisdicción (tierra,
mar, aire, cualquiera que sea la nacionalidad del delincuente o el interés
tutelado por las normas infringidas. El sistema territorial ofrece
dificultades para perseguir los delitos cometidos a distancia y los delitos
cometidos en varios territorios estatales, por ello aparecen otros
sistemas complementarios del principio de la territorialidad ,
veamos:
El sistema real o de defensa: De conformidad con el cual, se aplica la ley
penal de un estado a los delitos cometidos en el exterior, siempre y
cuando se vulneren bienes o intereses juridicos nacionales, sean
públicos, sociales o particulares. En estos casos, no se toma en
consideración el lugar de comisión de la conducta, ni la nacionalidad del
ofensor, sino la nacionalidad del bien o interés jurídico vulnerado.
El sistema Personal: llamado también sistema de
personalidad o nacionalidad, de conformidad con el
cual, la ley del estado de origen, sigue a sus nacionales
donde quiera que se encuentren, sin importar el lugar
de comisión, ni la nacionalidad del bien jurídico
atacado. No se respetan sentencias dictadas en otro
país; esta no produce efectos de cosa juzgada.
El sistema Universal o de solidaridad mundial: La ley
penal nacional sea plica para sanciona cualquier delito,
sin importar el lugar de realización, la nacionalidad del
agresor y los bienes o intereses juridicos del ofendido.,
se fundamenta en la solidaridad de los estados para no
permitir, ni tolerar ningún delito, ni permitir que se
refugie en los estados ningún delincuente.
La Territorialidad en Colombia
En virtud de la soberanía, casi todos los estados del mundo,
consagran como principio general el de la Territorialidad “ Locus
Regit Actum” según la cual las conductas punibles se rigen por la
ley vigente e el lugar de realización de las mismas. (Art. 14 C.P.
establece….) No obstante, el principio de Territorialidad, ha
perdido aplicabilidad en Colombia con la Extradición pasiva,
pues, así el delito se ha realizado parciamente en el territorio
nacional, Colombia renuncia a Juzgar a sus propios nacionales y
los extradita para que sean Juzgados en otro país, inclusive en
muchos casos renuncia a la territorialidad para hacer prevalecer
el principio real o de defensa que es subsidiario.
Concepto de territorio: El concepto Juridico de territorio
comprende el espacio terrestre, marítimo, y aéreo sometido a la
soberanía colombiana, esta delimitad por la fronteras que señalan
los limites con las naciones vecinas, además Art. 101.2 de la
C.N.) hacen parte del concepto de territorio:
La superficie territorial: comprende la región terrestre que en el
continente, islas cayos y archipiélagos, se encuentran bajo la soberanía
del estado y esta demarcado por las fronteras.
El mar territorial: es la porción de agua que rodea las costas del territorio
continental del estado y de las islas y archipiélagos que lo conforman y
la plataforma continental submarina.
El espacio aéreo: Consiste en la columna de aire que se levanta
verticalmente sobre el territorio superficial y marítimo, el segmento de la
orbita geoestacionaria, el espectro electromagnético y el espacio aéreo
donde actúa.
El territorio flotante o por extensión: Se reputa a las naves y aeronaves
que se reputan sometidas a la soberanía nacional, se trata de naves y
aeronaves oficiales y publicas del estado colombiano, las cuales forman
parte del estado colombiano, sin importar el lugar o situación en que se
encuentren (Art. 15 C.P.).
Los territorios ocupados y los convoyes militares: Técnicamente se
afirma que constituyen territorio los espacios ocupados en guerra u
operativos militares
Lugar de Comisión del Delito
Para determinar donde se ha cometido el delito, se han formulado las
mismas teorías que se analizaron para determinar el tiempo de
comisión del delito y son las siguientes:
La teoría de la acción: Que entiende que el delito se ha realizado en
el lugar donde se manifiesta la voluntad delictiva, asi otro haya sido el
lugar del resultado.
La teoría del resultado: El delito se considera realizado en el lugar
donde se produce el evento (consecuencia material).
La teoría mixta o de la ubicuidad: Dice que para una mayor eficacia
de la ley penal, el delito se entiende cometido, indistintamente, en el
lugar donde se realiza la acción o se manifestó la voluntad delictiva
total o parcialmente y en el lugar en que se ocasiona o debió
realizarse la acción omitida. Esta teoría fue la que se asumió en
Colombia, pues, político-criminalmente se considera la mas
beneficiosa para evitar la impunidad (Art. 14 C.P.)
Efectos de la Teoría Mixta o de la Ubicuidad