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LA LIBERTAD
SEXUAL
UNIVERSIDAD NACIONAL DE
TRUJILLO
CARLOS VASQUEZ BOYER
DOCTOR EN DERECHO
PROFESOR DE DERECHO PENAL
PECULIARIDADES DE LA LEY
PENAL EN EL PERU
Desarrollo histórico:
1.- Código de Santa Cruz de 1836:
- Sólo el hombre podía cometer los delitos de
“abuso deshonesto”.
- De entre los hombres, sólo el hombre
menor de edad podía ser víctima del delito
- Se protegía más a la mujer “honesta”.
PECULIARIDADES DE LA LEY
PENAL EN EL PERU
Desarrollo histórico:
2.- Código del 01 de Marzo de 1863
- Los tipos penales se agruparon bajo la
denominación de “delitos contra la honestidad”.
- Se mantuvo la concepción de que sólo el hombre
podía violar (Art. 269 “El que viole a una mujer,
empleando fuerza o violencia…”.
- En algunos tipos penales la protección sexual a la
mujer se condicionaba a su virginidad -honestidad-.
(Art.270 “El que estupre a una virgen mayor de 12
años y menos de veintiuno…” (El Estupro).
PECULIARIDADES DE LA LEY
PENAL EN EL PERU
3.- El Código Maurtua de 1924.
- Las conductas se agruparon bajo la denominación
de “Delitos Contra las Buenas Costumbres”, con
el título de “Delitos Contra la Libertad y el Honor
Sexuales”
- En el fondo se mantuvo la concepción moralizadora
de la legislación anterior (honestidad – honor sexual;
el Art. 201 de la Seducción exigía que la víctima se
una persona de conducta irreprochable).
- Sólo el hombre podía ser autor pero no víctima.
PECULIARIDADES DE LA LEY
PENAL EN EL PERU
El Decreto Ley No. 17388 del 24 de Enero de 1969:
- Consideró también al hombre como víctima del
delito, sólo cuando había pluralidad de agentes y con
concierto o banda.
El Código Penal de 1991.
- Ubicó las conductas en los Delitos Contra la
Libertad, en el Capítulo de los “Delitos de Violación
de la Libertad Sexual”.
- Restringió las conductas en base a un criterio de
genitalidad (acto sexual, acto análogo; no formas ab
normes).
PECULIARIDADES DE LA LEY
PENAL EN EL PERU
Ley No. 28251, publicada el 08-06.2004
- Se reestructuró la concepción sobre estos
delitos y en base al desarrollo de la doctrina
se incorporaron el cunni linguis, la fellatio
in ore.
- La nueva redacción influyó en la
clasificación del delito y en el ámbito de la
autoría y participación.
EL BIEN JURIDICO LIBERTAD
SEXUAL
Ubicación sistemática de los tipos y bien jurídico.
La libertad sexual, contenido:
- Positivo-Dinámico: capacidad de la persona de
disponer libremente de su cuerpo para efectos
sexuales.
- Negativo-Pasivo: capacidad de negarse a ejecutar
o tolerar actos sexuales en los que no desea
intervenir*.
* Diez Ripolles: “El Derecho Penal Ante el Sexo”;
Barcelona, España, 1981.
LIBERTAD SEXUAL Vs.
INDEMNIDAD SEXUAL
La libertad sexual es un derecho que se ejercita
(capacidades);derivado del derecho a la libertad
personal y el derecho a salud.
Es la concresión y manifestación individual de la
libertad personal que expresa la facultad y el poder
de autodeterminarse de manea espontánea y sin
coacción, abuso o engaño dentro del ámbito de las
conductas sexuales.
La indemnidad sexual está referida a condiciones
materiales de intangibilidad en el ámbito sexual
(inimputables, alienados)
LA VIOLACIÓN SEXUAL
¿DELITO DE PROPIA MANO?
Los delitos de propia mano son aquellos en
los que conforme a la fórmula típica el sujeto
agente debe realizar personalmente la
acción.
Ejm: Art. 413 del C.P
¿Admiten estos delitos una autoría mediata?:
NO!
¿Admiten estos delitos la coautoría?: SI!
El legislador y la clasificación del delito
LA VIOLACIÓN SEXUAL
Art. 170 CP: “El que con violencia física o
psicológica, grave amenaza o aprovechándose
de un entorno de coacción o de cualquier
entorno que impida a la persona dar su libre
consentimiento, obliga a una persona a tener
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o
realiza otros actos análogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vías, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de veinte ni mayor
de veintiséis años”
LA VIOLACIÓN SEXUAL
Tiene dos supuestos:
A).- PRIMER SUPUESTO: “El que con violencia o
grave amenaza obliga a una persona a tener acceso
carnal por vía vaginal, anal o bucal…”
- Este supuesto hipotético admite:
1.- El acceso carnal realizado por “X”, que ejerce
violencia o amenaza contra “Y” para que éste
soporte dicho acceso.
2.- El acceso carnal realizado por “Y” en “Z”, siendo
que “X” ejerce violencia o amenaza contra “Y” para
que acceda, y contra “Z” para que sea accedido.
3.- El acceso carnal de “Y” en “X”, siendo que “X”
ejerce violencia o amenaza contra él para tal fin.
LA VIOLACIÓN SEXUAL
Perú…………………………………18 años
Argentina…………………………... 13 años
Colombia……………………………14 años
Costa Rica…………………………. 12 años
Ecuador……………………………. 14 años
Cuba…………………………………12 años
Bolivia: Persona menor que no ha llegado a la
pubertad
TRATAMIENTO
DOCTRINARIO
En estos delitos se ha considerado como criterio la
“violencia ope legis”, que implica la presunción (jure et
de jure) de la concurrencia de violencia o actuación
contra la voluntad de la víctima (inexistencia de
voluntad).
Ley No. 28704 y problemática
Este criterio se ha reinterpretado por el juzgador
nacional: Acuerdo Plenario No.4-2008/CJ-116 dándole
validez al consentimiento de las personas de entre más
de 14 y menos de 18 años de edad. ANTECEDENTES:
Acuerdo Plenario No. 7-2007/CJ-116 y Sentencia de
Arequipa
PROBLEMÁTICA LEGAL
Aplicación del Art. 22 del C.P. (Imputables Restringidos).
Esta norma afirma que no es posible reducción
prudencial de la pena a los responsables restringidos.
El numeral 11 del Acuerdo Plenario No. 4-2008/CJ-116
prevé que “..los jueces penales…están plenamente
habilitados a pronunciarse, si así lo juzgan
conveniente, por la inaplicación del párrafo del Art.
22 del CP, si estiman que dicha norma introduce una
discriminación -desigualdad de trato irrazonable y
desproporcionada, sin fundamentación objetiva
suficiente-, que impide un resultado jurídico
legítimo”
EL TESTIMONIO DEL MENOR
EN VIOLACIÓN SEXUAL
Es necesario tener en cuenta, para la validez
del testimonio del menor:
A).- Habilidad lingüística.
B).- Memoria suficiente.
C).- Capacidad de observar (de analizar la
situación)
D).- Capacidad para diferenciar la fantasía de la
realidad.
E).- Comprensión de la obligación de decir la
verdad.
RECOMENDACIÓN: Analisis del contenido
basado en criterios: CBCA
RECOMENDACIÓN: EVALUACION
DE LA VALIDEZ DE LA DECLARACIÓN
(SVA)
Es una técnica para evaluar la VALIDEZ DE LAS
DECLARACIONES VERBALES (SVA). Utiliza un
método semi-estandarizado para evaluar la
credibilidad de las declaraciones.
Se basa en la denominada HIPOTESIS DE
UNDEUTSCH: “un testimonio basado en la
experiencia real difiere en cuanto su calidad y
contenido de un testimonio basado en un
acontecimiento imaginario”.
El Criteria-Based Content Analisis (CBCA)
(ANÁLISIS DE CONTENIDO BASADO EN
CRITERIOS) es el componente principal del SVA
COMPONENTES DEL SVA
C) PERSISTENCIA EN LA INCRIMINACIÓN,
con las matizaciones que se señalan en el
literal c) del párrafo anterior (El cambio de
versión del coimputado no necesariamente la
inhabilita para su apreciación judicial, y en
la medida en que el conjunto de las
declaraciones del mismo coimputado se
hayan sometido a debate y análisis, el juzgador
puede optar por la que considere
adecuada).
VIOLACIÓN DE PERSONA EN
ESTADO DE DEPENDENCIA
Art.- 174 CP.
“El que aprovechando la situación de
dependencia, autoridad o vigilancia tiene
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o
introduce objetos o partes del cuerpo por
algunas de las dos primera vías, a una
persona colocada en un hospital, asilo u otro
establecimiento similar, o que se halle
detenida o frecluida o interna, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de 7
ni mayor de 10 años…”
INTERPRETACIÓN
B).- X Y
C).- X Y Z
SUPUESTO NO ABARCADO
V VIOLENCIA O
AMENAZA
X Y
SUPUESTO NO ABARCADO
VIOLENCIA O AMENAZA
X Y Z
GRACIAS!!