NÚCLEO TEMÁTICO 5.

DERECHO NATURAL Y
DERECHO POSITIVO
EJES TEMÁTICOS:
• El iusnaturalismo
• El iuspositivismo
• Derecho y Estado
DERECHO NATURAL
Y DERECHO
POSITIVO
 IUSNATURALISMO
Proviene

Del latín Ius (derecho) Natura (cualidad innata)

Postula la existencia de

Derechos
Normas

Se caracterizan por considerar las normas y los derechos como

Universales Necesarias Superiores Inumutables (eternos)

Fundados en

La Justicia La Dignidad La Bondad

Se critica por
La idea de justicia inmutable y universal, ya que las costumbres pueden cambiar estas concepciones.
 PROBLEMA DE LA UNIVERSALIDAD:
SIENDO LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS DISTINTOS EN CADA PAÍS ¿CÓMO PUEDE
PENSARSE AL DERECHO COMO INMUTABLE Y UNIVERSAL?

A pesar de la mutabilidad y variabilidad de las costumbres y los

derechos positivos que se establecen en los distintos lugares del
mundo, existen una serie de principios o ideas generales y eternas de
justicia inherentes a todos los sistemas jurídicos
 PRINCIPIOS DEL GÉNESIS DEL IUSNATURALISMO
IUSNATURALISMO Se compone por
Son La naturaleza y sus leyes condicionan la conducta
COSMOBIOLÓGICO humana, por lo tanto el derecho es universal e
inmutable en tanto nace de la naturaleza.

• Dios origen de todo

1. Existencia de leyes
• Dios da la ley y el derecho
universales, necesarias y TEOLÓGICO O
• El Estado debe estar subordinado a la iglesia.
a priori que regulan la VOLUNTARISTA
• La creación de Dios es universal e inmutable.
conducta humana igual a
las leyes de la naturaleza • Desvinculación del Derecho natural de Dios:
• Construcción del Derecho natural por la razón
• Pactismo
RACIONALISTA • Naturaleza empírica del hombre: Grocio y
Puffendorf se centra en la tendencia natural hacia la
sociabilidad; Tomasio, hacia la apetencia de
2. El legislador debe
felicidad; Hobbes, el egoísmo; Rousseau, la bondad.
descubrir y enunciar estas
• La naturaleza crea el derecho y ello se puede probar
leyes recabándolas de la
a través de la razón.
propia naturaleza del
hombre
DE LA POSTGUERRA Crítica al iusnaturalismo
 PARADIGMAS O ESCUELAS DEL IUSNATURALISMO
Se construye a través de

ESCUELA LIBRE JURISPRUDENCIA JURISPRUDENCIA SOCIOLOGICISMO REALISMO

DE DERECHO DE INTERESES VALORATIVA JURÍDICO JURÍDICO

El derecho es
El derecho surge de
producto de los
la sociedad La principal función Estudia al derecho
intereses que se dan
independiente de la teleológica del como una expresión de
en el interior de la Estudia la conducta
ley y del Estado. Derecho es servir a la sociedad, un
sociedad. real de los tribunales
la justicia. fenómeno social.
y plantea que desde
El juez crea el
La función del ella se produce la
derecho con base en por eso el jurista Es así que las normas
jurista es interpretar creación de las
su lógica y crea el derecho el jurídicas nacen
los diversos normas.
experiencia. cual debe estar al principalmente de la
intereses para buscar
no es su intérprete o servicio de ésta. costumbre.
la armonía y la
descubridor.
protección de todos.
 IUSPOSITIVISMO
Desde sus presupuestos

Se reconoce el Derecho positivo y se niega el Derecho natural

Postula la existencia de

Derechos
Normas

Se caracterizan por ser

Carentes de juicio de
Creadas por el legislador Coactivas Perfectas (sin lagunas)
valor

PRINCIPIOS
Fundados en

La existencia de normas jurídicas La función de crear y ordenar el “deber ser” de

dictadas por el Estado, con una las leyes, manifestadas como el orden coactivo
temporalidad y en un espacio de una determinada organización social.
determinado
 PARADIGMAS O ESCUELAS DEL IUSPOSITIVISMO
Se construye a través de

SISTEMA
HISTORICISMO DOGMÁTICA UTILITARISMO
ROMANO EXÉGESIS
JURÍDICO JURÍDICA JURÍDICO
GERMANICO

El método empleado FRANC VON

Los juristas de No le interesa la
es la división, SAVIGNY, concibe
finales e inicios de verdad del derecho,
ordenación y al derecho como un No entran a
los siglos XVIII y sino su eficacia.
sistematización de producto de la justificaciones y
XIX convirtieron Considera al derecho
los conceptos, Ej: historia del pueblo., valoraciones de las
todo el derecho en como un
los textos romanos por ello varía normas, Su principal
leyes promulgadas instrumento de la
realizan permanentemente instrumento metódico
por el Poder política y la
clasificaciones acorde a las es la lógica formal.
Legislativo y economía desde el
acerca de los modificaciones
organizadas en que se obtiene
derechos reales y históricas.
códigos. bienestar para todos.
personales.
 PARADIGMAS O ESCUELAS DEL IUSPOSITIVISMO
Se construye a través de

TEORÍA
ESCUELA DE SOCIOLOGÍA LA TEORÍA EGOLÓGICA
ESCUELA DE
DERECHO JURÍDICA PURA DEL
JURIPRUDENCIA
COMPARADO (ERLICH) DERECHO
ANALÍTICA (Austin)

El derecho es un aspecto
cultural lo que el hombre hace
Concibe al derecho como (conductas), el derecho es
Comparación de las Aplicando una
un mandato del soberano. distintas soluciones conductas.
Sostiene que el norma general a
Su objetivo principal es: que ofrecen los Derecho no un hecho Estas conductas son valoradas
1. clasificar y conectar diversos
las reglas jurídicas. 2. procede ni del concreto, el acorde a la interferencia
ordenamientos
definir los conceptos Estado ni de los órgano judicial o intersubjetiva (comprensión
jurídicos para los
generales de la ciencia mismos casos tribunales, sino administrativo del sentido de la conducta en
del derecho. planteados. de la sociedad obtiene la norma relación con otros) y tienen un
El jurista se ocupa del (instituciones individual que
derecho tal como es y significado (las conductas son
Función sociales). le, incumbe lícitas o ilícitoas justas o
debe aplicarlo. argumentativa establecer. injustas, legales o ilegales)
 
 DIFERENCIAS
DERECHO POSITIVO DERECHO NATURAL
nace de la voluntad común (ex Nace ex ipsa natura rei, de la
communi plácito), ya se haya misma naturaleza de las cosas,
originado en virtud de un de las relaciones, que la norma
acuerdo privado solamente regula.
entre las partes, o por un
acuerdo de todo el pueblo, o
por un mandato del gobernante.

Relación derecho y moral
• Diferencia el derecho que es
(derecho que se aplica) y el
que debe ser (el que se
quisiera aplicar).
• La norma jurídica puede
converger con la norma
moral, sin embargo, no es una
relación de interdependencia.
• La norma jurídica es
jurídicamente válida y por
ello es vinculante, la norma
moral es reconocida por la
mayoría de personas en la
sociedad.
NEOIUSPOSITIVISMO (HART)
Se construye desde
Derecho como conjunto de reglas Discrecionalidad judicial
REGLAS PRIMARIAS: órdenes o mandatos (supuesto de
hecho- sanción y son válidas), Ej: normas penales.
REGLAS SECUNDARIAS: confieren facultades, se
dividen en:
– Reglas de reconocimiento: Son aquellas que Los jueces estarán
validan a reglas primarias y/o secundarias supeditados a hacerlas
(ejemplo: la constitución es norma de normas) cumplir el derecho, la
– Reglas de cambio, o modificación y de interpretación jurídica
derogación: faculta a un individuo o cuerpo de discrecional solo podrá
personas a introducir nuevas reglas primarias. darse en casos difíciles
ejemplo: las normas que el control de (ausencia de reglas).
constitucionalidad.
– Reglas de adjudicación: Dan facultades a
sujetos privados ( por ejemplo contratos) o
públicos (juez en el fallo) para crear reglas

PRINCIPIOS
Plantea que más allá de reglas
existen principios universales y
objetivos de moralidad y de
justicia, en tanto toda regla se
fundamenta en un principio.
NEOIUSNATURALISMO (DWORKIN)
Se construye desde
DERECHOS HUMANOS DISCRECIONALIDAD
JUDICIAL
Dworkin cree que, de
acuerdo con su teoría los
Parte de la defensa de la existencia de unos derechos
jueces han de atenerse,
básicos y naturales que han de ser tutelados y
especialmente en los "casos
realizados frente al Estado, frente al gobierno, frente a
difíciles", a principios
la mayoría. Estos derechos preexistentes a cualquier
jurídicos objetivos que
legislación son en este sentido más importantes que
forman parte del sistema
los derechos reconocidos por las leyes.
jurídico y obligan a los
jueces.
ESTADO Y DERECHO
PARA COMPRENDER AL
DERECHO SE DEBE
CONOCER EL TIPO DE
ESTADO AL QUE
PERTENECE.
 ESTADO

Se puede definir como un

concepto político, que implica Un ordenamiento jurídico

percepciones económicas, para los fines generales que
conjunto de instituciones
sociales, culturales, a través ejerce el poder soberano en
que ejercen el gobierno y
de las cuales se logra una un territorio determinado, al
aplican las leyes sobre la
forma de organización , que están subordinados
población residente en un
constituida por un conjunto necesariamente los sujetos
territorio delimitado,
de instituciones , que tiene el que pertenecen a él
provistos de soberanía,
poder de regular la vida Definición de Constantino
interna y externa.
nacional en un territorio Mortati
determinado.
 ESTADO

Constituye la conjunción de

POBLACIÓN TERRITORIO SOBERANÍA

Que se estructura desde

Todas las personas que Suelo, subsuelo, las áreas marinas y
se encuentran en un submarinas y el espacio aéreo, el
territorio y están bajo la poder estatal supremo
espectro electromagnético y el segmento
influencia de lo en el orden interno Y
correspondiente de la órbita
determinado orden externo.
geoestacionaria.
jurídico.
Se articula con el criterio de NACIÓN

Es un concepto sociológico, y está caracterizado como el sentimiento de patria

logrado desde vínculos culturales (lengua, religión costumbres y una historia en
común). Es el elemento identitario que cohesiona y se traduce en el motor de la
consolidación de la sociedad civil
 ALGUNAS CONCEPCIONES SOBRE EL ESTADO

Según estos autores el Estado

es

Santo Tomás Kelsen Webber

¨El Estado es sinónimo El Estado se comunica a

¨El Estado tiene que
de derecho (...) través de la coacción
cooperar con la iglesia en
unificador por legítima y específica.
la salvación de las almas,
excelencia de los
creando las condiciones
diversos aconteceres Es la fuerza bruta
necesarias* para que los
sociales, el elemento legitimada como "última
hombres puedan seguir una
que permite ratio", que mantiene el
vida de perfección¨.
interpretarlos a todos en monopolio de la violencia.
el mismo sentido¨
 ESTADO DE DERECHO
Se estructura como una
Organización sociopolítica que se estructura desde la sujeción del Estado y los particulares a los procedimientos y
acciones determinados por la ley
Este busca
Garantizar los derechos de los individuos a la vida, la libertad, la igualdad formal y la propiedad.
Se caracteriza por

Imperio División de Derechos Sistema de Control jurisdiccional a Debido

de la ley poderes fundamentales responsabilidades la ley proceso

a través de un ente, Permite

independiente de los obtener un
cumplimiento de sistema de órganos del poder
Respeto reconocimiento de proceso
cada uno de los responsabilidades publico, que controle la
absoluto los Derechos justo,
poderes de sus para los servidores posibilidad de
por la ley Humanos. pronto y
funciones. públicos vulneración de transparent
constitución política. e
 PRINCIPIOS
VALORES DEL ESTADODEL
FUNDAMENTALES DE
DERECHO
ESTADO DE DERECHO

Se caracteriza por

Libertad Legalidad Seguridad imparcialidad

Igualdad
jurídica

ley previa y escrita.

Es la certeza
Se sustenta los siguientes constituida desde la La ley es imparcial
La ley es
Se establece desde la principios : determinación en tanto recoge la
universal, en
no opresión y la anticipada y voluntad colectiva y
esta medida
posibilidad de acción y Nulla potestas sine legem previsible de las debe ser aplicada
todos son
la generación de limites (no hay pena sin ley) consecuencias que indistintamente sin
iguales ante la
para el poder político y el ordenamiento tener en cuenta el
ley porque es
para para el individuo . Todo aquello que no esta jurídico atribuye o sujeto que acomete
para todos
expresamente prohibido esta imputa a una la conducta.
permitido. conducta

El debido proceso.
 ESTADO DE SOCIAL DE DERECHO
Se estructura desde
el reconocimiento de los derechos fundamentales del individuo sino además por la protección de los
derechos colectivos
Este busca
crear condiciones que permitan una igualdad en sentido material y no solo en sentido formal terminando
con las desigualdades
Se caracteriza por

Protección de menos favorecidos y personas en estado de debilidad manifiesta

Mejor calidad de vida de las personas y oferta de oportunidades de educación y desarrollo

Intervención de la economía para erradicar desigualdades

Garantía de derechos y condiciones de vida dignas
Proveer un mínimo vital

Garantía de la participación

Priorización del gasto social

 DIFERENCIAS ENTRE EL ESTADO DE
DERECHO Y EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO

El Estado de derecho atiende exclusivamente a un

concepto formal de igualdad y libertad, en el Estado
social de derecho la igualdad material es
determinante como principio fundamental que guía
las tareas del Estado con el fin de corregir las
desigualdades existentes, promover la inclusión y la
participación y garantizar a las personas o grupos en
situación de desventaja el goce efectivo de sus
derechos fundamentales.

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-1064 de 2001.

 ESTADO SOCIAL Y DEMOCRÁTICO DE
DERECHO
Se fundamenta en

El articulo 2 de la Constitución nacional en el ámbito de facilitar la participación de todos en

las decisiones que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la
Nación.
Se caracteriza por los
principios de

Dignidad Principio del principio de la principio de la prevalencia del

Humana trabajo solidaridad interés general.
Su mayor aporte es

La integración de la obligación a los poderes públicos del GOCE

EFECTIVO DE LOS DERECHOS.
 DERECHO TRASNACIONAL
Se constituye desde

DERECHO JUSTICIA TEORIA TRASNACIONAL DEL

TRASNACIONAL TRASNACIONAL DERECHO (Diego López Medina)

Es un derecho que trasciende

el Estado reconoce jurisdicción
fronteras, producto de la
y competencia a órganos
globalización del derecho y al
internacionales para el
fortalecimiento del derecho
procesamiento, juzgamiento y/o
internacional.
la mediación de conflictos de
sus ciudadanos
Ej: Delito trasnacional
Ej: Corte Penal
internacional
Son aquella teorías
jurídicas que se generan en
los "países prestigiosos",
que son entendidos como
"Sitios de Producción" y
luego a través de un
proceso de influencia es
trasplantada a sistemas
jurídicos en "Países
periféricos", denominados
"Sitios de Recepción"