Derecho Contencioso

Administrativo Tema 7
Hermágoras Aguiar Rodríguez
TEMA N° 7

PROCEDIMIENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES:

 Impulso procesal: Art. N° 4
 Ámbito del procedimiento: art.103.
 Requisitos de procedibilidad: Art. 104.
 La medida de suspensión provisional de los efectos de

los actos administrativos.

 Definición, Característica. Diferencias entre la

suspensión de efecto de los actos administrativos en la

vía Administrativa y en la vía Contencioso-
Administrativa.
 Las incidencias del código de Procedimiento civil

(Artículo 607).
LA NUEVA REGULACIÓN SOBRE MEDIDAS
CAUTELARES EN LA LOJCA
 Según el postulad constitucional que consagra el sistema
contencioso administrativo, previsto en el artículo 259 del texto
fundamental venezolano, los poderes del juez contencioso van
mas allá de la simple anulación de un acto administrativo o la
condena al pago de sumas de dinero, dentro de la noción
subjetiva del contencioso administrativo, puede disponer lo que
considere necesario para el restablecimiento de las situaciones
jurídicas subjetivas lesionadas, puede practicarlas en la demanda
en cualquier estado del proceso, ordenar a la administración a
realizar conductas de hacer o de no hacer y hasta sustituirse en la
función Pública que debió desarrollar la Administración; hasta
tiene la potestad de atribuirle efectos a las sentencias en el
tiempo; todo esto con el objeto de garantizar la satisfacción plena
de los derechos de los sujetos de la acción a quienes le asista el
derecho en ese caso.
LA NUEVA REGULACIÓN SOBRE MEDIDAS
CAUTELARES EN LA LOJCA
 La Ley orgánica de la Jurisdicción Contencioso
Administrativa, consecuente con los planteamientos
constituciones sobre las amplias facultades o
potestades que le han sido otorgadas al juez
contencioso para disponer, proteger cuando son
conculcados los derechos y garantías por algún acto
administrativo, definiendo de esta manera los principios
sobre los cuales actúan o pueden actuar los órganos de
la jurisdicción contencioso administrativa, ordenando
garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial,
idónea, transparente, autónoma, independiente,
responsable, breve, oral, pública, célere y se basa en el
principio de inmediación
 Y específicamente en el artículo 4 y en el
primer aparte del artículo 104 de la Ley
Orgánica de la Jurisdicción Contencioso
Administrativa, es en donde se desarrollan-
Por vía legislativa- aquellas potestades de los
operadores de la justicia administrativa,
enunciadas desde los principios
constitucionales
 Impulso procesal: Art. N° 4

La LOJCA reconoce al Juez un poder cautelar general. Pero no solo destinado a

proteger al ciudadano sino también para aumentar las ya exce­sivas
prerrogativas de la Administración (Art. 4o LOJCA).

La medida de suspensión de los efectos deja de ser la única medida cautelar en el

contencioso administrativo.

Se ha dicho con razón que la suspensión de los efectos del acto administrativo es
el primer interés del recurrente, si aquélla no se logra, salvo que se haya
postulado conjuntamente con la nulidad la pretensión de condena, el
administrado no continúa con el procedimiento, pues, ya con el acto cumplido
no hay necesidad del desgaste en un proceso que no será en adelante sino inútil
esgrima.

El lento proceso no puede satisfacer ningún pedido de justicia efectiva, pues:» la

reversibilidad plena o absoluta (de la situación creada por el acto que se anula)
es sencillamente una fic­ción. De lo cual se concluye en la necesidad de medidas
cautelares en el contencioso administrativo tanto como en cualquier otro
proceso, pues se deberá evitar que: «la necesidad del proceso para obtener la
razón no debe convertirse en un daño para el que tiene la razón.
Impulso procesal: Art. N° 4
Artículo 4
Impulso del procedimiento
El Juez o Jueza es el rector del proceso y debe impulsarlo de oficio o a petición de
parte, hasta su conclusión.
 
El Juez Contencioso Administrativo está investido de las más amplias potestades
cautelares. A tales efectos podrá dictar, aún de oficio, las medidas preventivas
que resulten adecuadas a la situación fáctica concreta, imponiendo órdenes de
hacer o no hacer a los particulares, así como a los órganos y entes de la
Administración Pública, según el caso concreto, en protección y continuidad sobre
la prestación de los servicios públicos y en su correcta actividad administrativa.

Artículo 104 “…El tribunal contará con los más amplios poderes cautelares para
proteger a la Administración Pública, a los ciudadanos o ciudadanas, a los
intereses públicos y para garantizar la tutela judicial efectiva y el restablecimiento
de las situaciones jurídicas infringidas mientras dure el proceso…”
LA NUEVA REGULACIÓN SOBRE MEDIDAS
CAUTELARES EN LA LOJCA
Observemos que aun cuando el proceso contencioso
administrativo se inscribe principalmente dentro de la
corriente del principio dispositivo, al juez
contencioso administrativo se le atribuyen unas
potestades, que nos hacen dudar de tal principio, por
las amplias potestades que se le atribuyen, estando
entonces en un juez inquisitivo, pues por ejemplo el
juez contencioso puede hacer evacuar pruebas que
considere pertinentes ( art 39), resolver de oficio
defectos del procedimiento de contenido patrimonial
(art.57) y convocar de oficio a personas (art.58),
hasta dictar medidas cautelares de oficio (art. 69).
LA NUEVA REGULACIÓN SOBRE MEDIDAS
CAUTELARES EN LA LOJCA
Los mandatos legales comentados el Juez Contencioso
Administrativo posee las más amplias facultades
cautelares, pudiendo dictar cualquier medida necesaria
y adecuada con la situación de hecho presentada,
pudiendo imponer ordenes de hacer o no hacer, tanto
a particulares como los propios órganos de la
administración. Teniendo como limites la continuidad
en la prestación de los servicios públicos y la correcta
marcha de la administración, esto quiere decir que el
juez posee amplias facultades para proteger el interés
o derecho individual, pero nunca podrá afectar el
interés colectivo.
LA NUEVA REGULACIÓN SOBRE MEDIDAS
CAUTELARES EN LA LOJCA
La Vigencia de la Ley de Jurisdicción
Contencioso administrativa, trae como
consecuencia el abandono de la Nominalidad
de las medidas cautelares en el contencioso
administrativo, específicamente me refiero a la
mención de la medida cautelar de suspensión
de los efectos de los actos administrativos, ya
que la nueva Ley de no incluyo un artículo
donde se hablara expresamente de tal medida
cautelar de suspensión de la ejecución de los
actos.
 El principal obstáculo para el ejercicio del poder cautelar
en el contencioso administrativo, es la tríada de los
sacrosantos principios de la presunción de legalidad,
ejecutividad y ejecutoriedad, en razón de los cuales la
Administración no necesita recurrir a un juez para validar
sus actos ni recurrir a aquél para ejecutarlo, potestades
que se derivan de la presunción de legitimidad de los actos
administrativos. A pesar de la falta de base legal de la
primera. Se ha visto como fundamento fuera de Venezuela,
la potestad de auto tutela de la Administración, que a su
vez se deriva de la supremacía de la Administración que
devendría de la protección por ésta de los intereses
generales contra «los intereses egoístas» de los particulres
La ejecutividad tiene su fundamento constitucional
en el Artículo 140 de CRBV: «la Administración
Pública está al servicio de los ciudadanos y
ciudadanas y se fundamenta en los principios de...
eficacia, eficiencia...» y esto impide una medida
como la suspensión automática de los actos
cuando están en juego derechos de terceros, pero
la tutela judicial efectiva exige que los jueces
ejerzan la potestad cautelar cuando le eficacia de
la actividad estatal se busca con el sacrificio
injusto del derecho individual
Ámbito del procedimiento: art.103.

Capítulo V
Procedimiento de las Medidas Cautelares
 
Artículo 103
Ámbito del procedimiento
Este procedimiento regirá la tramitación de las
medidas cautelares, incluyendo las solicitudes de
amparo constitucional cautelar, salvo lo previsto
en el artículo 69 relativo al procedimiento breve.
  
Requisitos de procedibilidad: Art. 104.

La LOJCA en su artículo 104 establece:

A petición de las partes, en cualquier estado y grado del
procedimiento el tribunal podrá acordar las medidas cautelares
que estime pertinentes para resguardar la apariencia del buen
derecho invocado y garantizar las resultas del juicio, ponderando
los intereses públicos generales y colectivos concretizados y
ciertas gravedades en juego, siempre que dichas medidas no
prejuzguen sobre la decisión definitiva.
El tribunal contará con los más amplios poderes cautelares para
proteger a la Administración Pública, a los ciudadanos o
ciudadanas, a lo intereses públicos y para garantizar la tutela
judicial efectiva y el restablecimiento de las situaciones jurídicas
infringidas mientras dure el proceso.
En causas de contenido patrimonial, el tribunal podrá exigir
garantías suficientes al solicitante.
Requisitos de procedibilidad: Art.
104.
Artículo 104
Requisitos de procedibilidad
A petición de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento el
tribunal podrá acordar las medidas cautelares que estime pertinentes para
resguardar la apariencia del buen derecho invocado y garantizar las
resultas del juicio, ponderando los intereses públicos generales y
colectivos concretizados y ciertas gravedades en juego, siempre que
dichas medidas no prejuzguen sobre la decisión definitiva.
 
El tribunal contará con los más amplios poderes cautelares para proteger a
la Administración Pública, a los ciudadanos o ciudadanas, a los intereses
públicos y para garantizar la tutela judicial efectiva y el restablecimiento
de las situaciones jurídicas infringidas mientras dure el proceso.
 
En causas de contenido patrimonial, el tribunal podrá exigir garantías
suficientes al solicitante.
 Supuesto de Procedencia.
Requisitos.
Según el artículo 104 LOJCA sólo procederá a petición de
parte. Pero el artículo 4o ejusdem autoriza al Juez a actuar
de oficio en protección de los intereses públicos. El artículo
104 ejusdem dice que el «Tribunal po­drá», y en
consecuencia con base en el Art. 23 del CPC está autorizado
para actuar discrecionalmente, y por lo tanto no es
obligación del juez conceder la medida solicitada. La
medida es accesoria de la demanda de nulidad, ya que
como la mayoría de las medidas cautelares, exige que la
causa esté en curso es el requisito de «pendente litis».
FUMUS BONI IURIS.
La expresión «para resguardar la apariencia del buen derecho
invoca­do» recoge el requisito del fumus boni iuris. Esto
exige:
Supuesto de Procedencia. Requisitos.

 Que se presuma la existencia del buen derecho cuya

protección se persigue con el otorgamiento de la
medida cautelar (fumus boni iuris); en otras
palabras, que de la apreciación realizada por el Juez
al decidir sobre la medida cautelar, existan altas
probabilidades de que la decisión sobre el fondo sea
favorable a la pretensión del demandante.
 Esto reduce las medidas cautelares a aquéllos casos

en los que haya hay indicios de «nulidad manifiesta,

ostensible, apreciable a simple vista». Si no es
manifiesta exigiría un estudio que podría llevar a
pronunciarse sobre el fondo
Supuesto de Procedencia. Requisitos
La potestad cautelar se concede para: «garantizar las resultas del jui­cio...
para proteger a la Administración Pública, a los ciudadanos o ciuda­danas,
a los intereses públicos y para garantizar la tutela judicial efectiva (Art.
104 LOJCA)». Esto es una fórmula distinta para expresar lo que establecía
la LOTSJ de 2004 (Art. 21) y la LOCSJ de 1976 (Art. 136) se dicta la
medida: «para evitar perjuicios irreparables o de difícil reparación por la
definitiva» El tribunal debe valorar tras una revisión prima fascie la
posibilidad del daño irreparable
El otro caso que merece mayor atención es la irreparabilidad del daño. Con
respecto a esto, lo primero a considerar es que el recurrente debe
demostrar que existe la posibilidad del daño (fumus periculum in mora),
no basta simplemente alegarlo, aun cuando máximas de experiencias o
hechos notorios pudieron perfectamente motivar la decisión del Tribunal.
Comprobación ésta que está a cargo del recurrente, quien además de
solicitar la medida de suspensión debe motivar su solicitud con elementos
concretos que permitan crear al juez la convicción acerca de los perjuicios
Supuesto de Procedencia. Requisitos
No sólo el interés particular debe ser
considerado sino que la ley (art. 104 LOJCA)
exige que la medida se dicte «ponderando los
intereses públi­cos generales y colectivos
concretizados y ciertas gravedades en juego».
La medida cautelar no procederá cuando la no
ejecución del acto o lo que se ordene se
traduzca en un grave perjuicio para el interés
público. Esto lo ilustra el caso de la
suspensión de funcionarios públicos.
La medida de suspensión provisional de los
efectos de los actos administrativos
 La suspensión de los efectos del acto
administrativo se justifica para evitar que la
ejecución del mismo produzca al
administrado un perjuicio de tal naturaleza
que será imposible repararlo si,
posteriormente es anulado, o cuando , por la
sentencia definitiva, los daños que puedan
resultar de la ejecución del acto sean de
difícil reparación
 La medida de suspensión provisional de
los efectos de los actos administrativos
 La suspensión como medida cautelar que es provisional,
ésta en su esencia que hasta la sentencia definitiva no se
consolida la situación jurídica por lo que el particular no
ha sido satisfecho pues el juicio sigue pendiente. Pero,
aquí la cuestión real es la siguiente: de un lado un
funcionario es suspendido y privado de su sueldo, tal
vez durante años, y puede resultar en definitiva inocente
de la falta imputada, por otro si la falta presunta es
especialmente grave, podría representar un peligro su
permanencia en el servicio tanto para los particulares
como para el servicio. Entonces, en cada caso según la
gravedad de los indicios y las imputa­ciones debería
decidirse la suspensión o no de la medida
 Si se recibe solicitud de medida cautelar, se abrirá cuaderno separado. Una
vez admitida la demanda se hará el pronunciamiento dentro de los cinco
días de despacho siguientes a la admisión. En los tribunales colegiados el
juzgado de sustanciación remitirá el cuaderno separado una vez que admita
la demanda.

La ley dice inmediatamente pero la medida depende de que haya sido

admitida la demanda. Una vez recibido el cuaderno separado se designará
ponente y en cinco días se dictará la medida. Y se notificará al órgano que
emitió el acto. Si se declara sin lugar, se remitirá al Juzgado de
Sustanciación para que continúe la instrucción del expediente. Si se declara
sin lugar, se remitirá al Juzgado de Sustanciación para que continúe la
instrucción del expediente. También, podría solicitarse que se amplíen las
pruebas antes de pronunciarse (601 CPC). Si se la declara con lugar y tiene
carácter patrimonial exigiría caución, si no se constituye se revoca la
suspensión. Si se constituye la caución, revisará si cumple con lo requerido,
de no ser así se fija nuevo plazo, una vez revisada de nuevo y aceptada se
remite el expediente al Juzgado de Sustanciación. Donde se seguirá el
procedimiento de la oposición de 602 y siguientes del CPC (LOJCA Art. 106)
lo cual, deriva en que se abre de pleno derecho una articulación probatoria
de 8 días para que los interesados promuevan y evacúen pruebas y dentro
de los dos días siguientes se dictará sentencia.