Las capitulaciones matrimoniales están definidas en el artículo 1715

inciso 1°: “Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las

convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes de
contraer el matrimonio o en el acto de su celebración”.

Características de las capitulaciones matrimoniales

1. Son una convención, esto es, un acto jurídico bilateral;

2. Obligan no sólo a los esposos, sino también a los terceros que

contraten con ellos;

3. Constituyen un acto jurídico dependiente; esto significa que es de la

esencia de esta institución el que no van a llegar a existir si no existe el
matrimonio;

4. Por regla general son inmutables. Las únicas excepciones la

constituyen los pactos del inc. 1º del art. 1723 (art. 1716 inc. final) y
del art. 1792-1 inc. 2º, parte final. 1
Solemnidades de las capitulaciones matrimoniales

Las capitulaciones matrimoniales son un acto jurídico solemne. La

solemnidad es diferente según se celebren antes del matrimonio o en el
acto del matrimonio.

Si las capitulaciones se celebran antes del matrimonio, la solemnidad es

triple:

1. Escritura pública;

2. Subinscripción al margen de la respectiva inscripción matrimonial, y

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3. Que esta subinscripción se practique al momento de celebrarse el
matrimonio o dentro de los 30 días siguientes.

Respecto de las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto

del matrimonio, como en ellas sólo se puede pactar separación total
de bienes o el régimen de participación en los gananciales (art. 1715,
inc. 2°), no requieren de las mismas solemnidades, bastando que el
pacto conste en la inscripción del matrimonio. Así lo señala el
artículo 1716 inciso 1°, parte final, norma que agrega que “sin este
requisito no tendrán valor alguno”.

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Modificaciones de las capitulaciones matrimoniales. Inmutabilidad.

Las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio

pueden modificarse, debiendo hacerse estas modificaciones con las
mismas solemnidades de las originales (art. 1722). Pero estas
modificaciones sólo son posibles antes de celebrarse el matrimonio,
pues, verificado éste, “las capitulaciones no podrán alterarse, aun con
el consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino
en el caso establecido en el inciso 1º del artículo 1723” (art. 1716, inc.
final). Esta regla se encuentra complementada por lo dispuesto en el
art. 1792-1, inc. 2º.

Aplicando ambas normas se tiene que los cónyuges pueden introducir

las siguientes modificaciones al régimen matrimonial bajo el cual se
casaron:

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1. Si lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de
separación total de bienes (art. 1723, inc. 1º);

2. Si lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de

participación en los gananciales (art. 1723 inc. 1º y art. 1792-1 inc.
2º);

3. Si se casaron en régimen de separación de bienes, pueden

reemplazarlo por el de participación en los gananciales (art. 1723
inc. 1º parte final y art. 1792-1 inc. 2º);

4. Si se casaron en régimen de participación en los gananciales, pueden

pasar al de separación total de bienes (art. 1792-1 inc. 2º parte
final).

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Objeto de las capitulaciones matrimoniales

a) Estipulaciones permitidas.

El objeto de las capitulaciones matrimoniales es distinto según si se celebraron

antes del matrimonio o en el acto del matrimonio.

Las capitulaciones que se celebran en el acto del matrimonio sólo pueden tener
por objeto pactar la separación total de bienes o el régimen de participación en
los gananciales, nada más (art. 1715, inc. 2°).

En cambio, en las que se celebran antes del matrimonio el objeto puede ser muy
variado; así, por ejemplo, se podrá acordar la separación total o parcial de
bienes (art. 1720, inc. 1°); estipular que la mujer dispondrá libremente de una
determinada suma de dinero o de una determinada pensión periódica (art. 1720,
inc. 2°); hacerse los esposos donaciones por causa de matrimonio (arts. 1406 y
1786 y sgtes.); eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de los bienes
muebles (art. 1725 N° 4, inc 2°); la mujer podrá renunciar a los gananciales
(arts. 1719 y 1721); destinar valores de uno de los cónyuges a la compra de un
bien con el objeto de que ese bien no ingrese a la sociedad conyugal sino que
sea propio del cónyuge respectivo (art. 1727 N° 2°).
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b) Estipulaciones prohibidas.

El art. 1717 dice que las capitulaciones matrimoniales “no contendrán

estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes” ni
serán “en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes
señalan a cada cónyuge respecto del otro o de los descendientes
comunes”. Así, a modo de ejemplo, no se podrá convenir en las
capitulaciones que la sociedad conyugal será administrada por la mujer;
que la mujer no podrá tener un patrimonio reservado; etc. Hay que
agregar que el propio Código prohibe expresamente algunas
estipulaciones, por ejemplo, el artículo 153 señala que “la mujer no
podrá renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir
la separación de bienes a que le dan derecho las leyes”.

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 SEPARACIÓN CONVENCIONAL DE BIENES

Oportunidad en que se puede pactar

La separación convencional de bienes puede ser acordada en tres

momentos:

1. En las capitulaciones matrimoniales que se celebran antes del

matrimonio, pudiendo ser en tal caso total o parcial (art. 1720, inc. 1°).

2. En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto de

matrimonio, en que sólo se puede establecer separación total de bienes
(art. 1715, inc. 2°), y

3. Durante el matrimonio, los cónyuges mayores de edad, que se

encontraren casados en régimen de sociedad conyugal o de
participación en los gananciales, pueden convenir la separación total de
bienes (arts. 1723 y 1792-1, inc. 2º, parte final).
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Clases de separación convencional

1. Separación convencional parcial

Tiene lugar en dos casos:

 Si en las capitulaciones se hubiere estipulado que la mujer administre

separadamente alguna parte de sus bienes (art. 167) y

 Si en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer

dispondrá libremente de una suma de dinero o de una pensión periódica
(art. 1720, inc. 2º).

2. Separación convencional total

Es el pacto de separación total de bienes del art. 1723

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Objeto del pacto del art. 1723

 Pasar de sociedad conyugal a separación total de bienes;

 De sociedad conyugal a participación en los gananciales;
 De separación de bienes a participación en los gananciales;
 De participación en los gananciales a separación total de bienes.

Capacidad

Sólo pueden celebrar el pacto del art. 1723 los cónyuges mayores de
edad (arts. 1723 y 1792-1 inc. 2º).

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Características del pacto

1. Es solemne.
2. No puede perjudicar los derechos de terceros;
3. Es irrevocable, y
4. No es susceptible de condición, plazo o modo alguno.

1. El pacto es solemne.

 Debe otorgarse por escritura pública;

 La escritura debe subinscribirse al margen de la respectiva

inscripción matrimonial, y

 La subinscripción debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 días

contados desde la fecha de la escritura.

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Respecto de la exigencia de que la escritura pública se subinscriba al
margen de la respectiva inscripción matrimonial, el artículo 1723 es
muy claro en el sentido de que el pacto “no surtirá efectos entre las
partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se
subinscriba al margen de la respectiva inscripción matrimonial”. La
frase “entre las partes” demuestra que la subinscripción es una
solemnidad y no un simple requisito de oponibilidad a los terceros.

En cuanto al plazo para practicar la inscripción es importante tener

presente:

 Que el plazo se cuenta desde la fecha de la escritura de separación.

 Que el plazo es fatal (la norma dice que “sólo podrá practicarse
dentro del plazo de 30 días”);

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 Que el plazo es de días corridos, no se descuentan los días feriados,
por aplicación de la regla del artículo 50 del Código Civil;

 Que si bien en la misma escritura pública en que se pacte la

separación de bienes se puede liquidar la sociedad conyugal y celebrar
otros pactos (art. 1723 inc. 3°), el plazo dice relación exclusivamente
con la separación, no con los otros actos jurídicos. Por ello, no habría
ningún inconveniente, por ejemplo, para modificar la liquidación de la
sociedad practicada en esta escritura, después de los 30 días.

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2. El pacto de separación de bienes no puede perjudicar el interés
de los terceros

El artículo 1723 inciso 2° sienta este principio en los siguientes términos:

“El pacto no perjudicará, en caso alguno, los derechos válidamente
adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer...”.

Esta característica es la que ha presentado mayores problemas pues no

está claro qué significa exactamente la frase “no perjudicara en caso
alguno, los derechos válidamente adquiridos por terceros”. Ha habido sobre
el particular opiniones diversas. Así para Alessandri, la frase bien pudo no
haberse puesto por la ley porque con ella lo único que se quiere significar es
que la situación de los acreedores, una vez pactada la separación total de
bienes, es la misma que tendrían en el evento de haberse disuelto la
sociedad conyugal por otros modos.

Para don Manuel Somarriva, la frase consagra una forma de inoponibilidad,

de tal manera que los acreedores sociales o del marido pueden dirigirse
sobre los bienes adjudicados a la mujer del mismo modo que lo habrían
hecho si no se hubiere producido la separación.
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3. El pacto es irrevocable.

Esta característica la consigna el art. 1723 en su inciso 2°, parte final:

“... y, una vez celebrado, no podrá dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de los cónyuges”.

4. El pacto no es susceptible de condición, plazo o modo

alguno.

En la misma escritura en que se pacta la separación total de bienes

o participación en los gananaciales, se puede liquidar la sociedad
conyugal o determinar el crédito de participación y acordar otros
pactos lícitos.

Así lo establece el artículo 1723 inciso 3.

Un ejemplo sobre estos otros pactos lícitos es la renuncia de

gananciales, que en esta oportunidad podría hacer la mujer.
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