DELITOS CONTRA LA CONFIANZA Y LA BUENA

FE EN LOS NEGOCIOS

ATENTADOS CONTRA EL SISTEMA CREDITICIO

GENERALIDADES:
   
El capítulo I ATENTADOS CONTRA EL SISTEMA CREDITICIO debe su
nombre a lo dispuesto en la octava disposición final de la Ley 27146 LEY
DEL FORTALECIMIENTO DEL SISTEMA DE REESTRUCTURACION
PATRIMONIAL.
Este titulo contiene un grupo de figuras delictivas que se aplican a la
relación comercial entre deudores y acreedores.
La legislación penal interviene para garantizar el respeto a los
procedimientos y la buena fe en las relaciones mercantil y particularmente
crediticias.
Protege por igual al acreedor y al deudor
 SISTEMA CREDITICIO
  

Se protege el sistema crediticio cuando se reprimen conductas

disvaliosas tales como –para este caso- se produzcan comportamientos
fraudulentos, desconocimiento de créditos reconocidos a los
acreedores, dilapidación del patrimonio social, enajenación irregular de
bienes, etc es decir con la penalización se tutela las legítimas
acreencias de la masa concursal.

Se debe tener presente que NO SE PENALIZA la falta de pago de una

deuda sino las maniobras que haga el deudor para no satisfacer el pago
de dichas deudas dentro de un proceso concursal a que se refiere el
capítulo bajo análisis. 

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Dada la perspectiva colectiva que asume el código penal con ocasión de
la Ley 27146 “Ley de fortalecimiento del sistema de reestructuración
patrimonial” recoge la denominación de “atentados contra el sistema
crediticio” superando la denominación obsoleta de “quiebra” a partir de
su entrada en vigor.
El bien jurídico protegido resulta de doble vertiente

La primera sería la protección del sistema crediticio cuya naturaleza

sería supra-individual, es decir que se trata de proteger el orden
económico general y la funcionalidad del sistema crediticio en
particular.

La segunda es la protección de un interés jurídico de estructura

individual en la que los deudores cuya conducta resulte fraudulenta
en el cumplimiento de la obligación de pago dentro de un procedimiento
concursal son castigados y sancionados por quebrantar las normas
penales contenidas en este título
 ACTOS ILICITOS
   
1. DESCRIPCION TIPICA O LEGAL
Artículo 209.- Actos ilícitos
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de seis años e inhabilitación de tres a cinco años conforme al
Artículo 36 incisos 2) y 4), el deudor, la persona que actúa en su
nombre, el administrador o el liquidador, que en un procedimiento de
insolvencia, procedimiento simplificado, concurso preventivo,
procedimiento transitorio u otro procedimiento de reprogramación de
obligaciones cualesquiera fuera su denominación, realizara, en perjuicio
de los acreedores, alguna de las siguientes conductas:

1. Ocultamiento de bienes;
2. Simulación, adquisición o realización de deudas, enajenaciones, gastos
o perdidas y;
3. Realización de actos de disposición patrimonial o generador de
obligaciones, destinados a pagar a uno o varios acreedores, preferentes o
no, posponiendo el pago del resto de acreedores. Si ha existido
connivencia con el acreedor beneficiado, éste o la persona que haya
actuado en su nombre, será reprimido con la misma pena.
Si la Junta de Acreedores hubiere aprobado la reprogramación de
obligaciones en un procedimiento de insolvencia, procedimiento
simplificado, concurso preventivo, procedimiento transitorio u otro
procedimiento de reprogramación de obligaciones cualesquiera fuera
su denominación, según el caso o, el convenio de liquidación o
convenio concursal, las conductas tipificadas en el inciso 3) sólo serán
sancionadas si contravienen dicha reprogramación o convenio.
Asimismo, si fuera el caos de una liquidación declarada por la
Comisión, conforme a lo señalado en la ley de la materia, las conductas
tipificadas en el inciso 3) sólo serán sancionadas si contravienen el
desarrollo de dicha liquidación.

Si el agente realiza alguna de las conductas descritas en los incisos 1),

2) ó 3) cuando se encontrare suspendida la exigibilidad de obligaciones
del deudor, como consecuencia de un procedimiento de insolvencia,
procedimiento simplificado, concurso preventivo, procedimiento
transitorio u otro procedimiento de reprogramación de obligaciones
cualesquiera fuera su denominación, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación
de cuatro a cinco años, conforme al Artículo 36 incisos 2) y 4)."
2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
 

Legislativamente, se puede afirmar que el bien jurídico que se pretende

proteger es el sistema crediticio pero también cabe señalar a la
buena fe o la confianza.
3. TIPICIDAD OBJETIVA:
El sujeto activo, se determina que estamos ante un delito de infracción de
deber propio, ya que sólo puede cometer las conductas de
insolvencia fraudulenta el deudor titular de los bienes o derechos,
que es obligado principal en una relación privada frente a sus
acreedores como también, la persona que ha actuado en su nombre
(aquí debemos entender que puede ser su representante de hecho o
legal), representado por el administrador o liquidador de una entidad
financiera.
El sujeto pasivo, viene a ser la sociedad como titular del funcionamiento
crediticio, aunque también se afectan con estas conductas los acreedores
titulares de los bienes o de los derechos. Así el sujeto pasivo del delito es la
sociedad; pero el sujeto pasivo de la acción vendrían a ser los acreedores.
CONDUCTAS FRAUDULENTA
a) Ocultamiento de bienes: Los procedimientos concursales antes citados,
requiere indispensablemente una relación detallada de bienes
muebles e inmuebles que tiene el carácter de declaración jurada.
De modo que la consumación de esta modalidad se materializa
 

cuando el autor sustrae u oculta del inventario patrimonial dinero

efectos o cosas.

b) Simulación, adquisición o realización de deudas,

enajenación, gastos o perdidas: se fingen deudas,
enajenaciones, gastos y pérdidas que conllevan, en definitiva, una
disminución del activo del deudor y con ello la reducción de las
posibilidades de satisfacer los créditos pendientes. La condición
objetiva de punibilidad es que estos actos deben producirse en el
marco de un procedimiento concursal.

c). Otorgar preferencia o ventaja a un acreedor en desmedro

de los demás acreedores: En esta modalidad se dispone del
patrimonio de la empresa con la intención de preferir a un
determinado acreedor. Es decir se le favorece violando el principio
de igualdad concursal, ya que los demás verán reducido el
patrimonio con el que eventualmente serán satisfechos sus
créditos.
   

4. TIPICIDAD SUBJETIVA:
Estamos frente a una figura dolosa, ya que se requiere de conciencia
y voluntad de ejecutar las conductas de insolvencia fraudulenta
durante el procedimiento concursal. El agente debe conocer que
esta ejecutando cualquiera de las conductas delictivas durante un
procedimiento concursal. No se exige la presencia de elementos
subjetivos adicionales.

5. GRADO DE DESARROLLO DEL DELITO:

El delito se consuma con la ejecución de las conductas delictivas
señaladas, durante un procedimiento concursal, siempre que con
ello se genere perjuicio a los acreedores. Siguiendo la exigencia
del tipo, el perjuicio de los acreedores debe ser concretizado. La
tentativa es admisible.

4. PENALIDAD:
Pena alternativa, conforme al articulo 209° del Código Penal.
  

ALGUNAS SENTENCIAS A TOMAR EN CUENTA

1.- Insolvencia Fraudulenta. Exp. N°. 5467-97- del 05-12-1997

Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia
de Lima.
 USURA
   
1. DESCRIPCION TIPICA O LEGAL
Artículo 214.- Usura
El que, con el fin de obtener una ventaja patrimonial, para sí o para
otro, en la concesión de un crédito o en su otorgamiento, renovación,
descuento o prórroga del plazo de pago, obliga o hace prometer pagar
un interés superior al límite fijado por la ley, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años y con
veinte a treinta días-multa.
Si el agraviado es persona incapaz o se halla en estado de necesidad,
la pena privativa de libertad será no menor de dos ni mayor de cuatro
años.

2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO

La doctrina tradicional sostiene que es el patrimonio. La doctrina
contemporánea, por otro lado, sostiene que se protege el sistema
económico crediticio pues no se puede permitir el abuso de una
situación privilegiada, mediante la cual se pacten condiciones
crediticias superiores a los límites legalmente establecidos.
3. TIPICIDAD OBJETIVA:
Sujeto activo, Puede ser cualquiera, no se exige una cualidad
especial o específica para ser considerado autor. Es decir el
prestamista,
Sujeto pasivo, En primer término será cualquier persona en estado de
necesidad y urgida de contar con dinero, en segundo término será la
colectividad, pues es un delito de naturaleza macrosocial al verse
afectado el equilibrio del sistema crediticio.

¿QUE ES LA USURA?
Como aquel mutuo dinerario que por una parte suscribe el denominado
prestamista, como titular del dinero que entrega al deudor, a cambio de
que éste último no solo le pague el importe del capital, según los cuotas
convenidas consensualmente, sino también un margen porcentual de
interés que ha de fijarse por encima de los límites legales, es decir, un
monto en realidad excesivo del promedio del mercado, destinado a la
obtención de una ventaja patrimonial.
Préstamo usurario a efectos del delito de usura, es aquel en el que
se pacta un interés notablemente superior al normal del dinero y
manifiestamente desproporcionado con las circunstancia del caso,
impuesto al prestatario a causa de una situación angustiosa, de su
inexperiencia o de lo limitado de sus facultades mentales.
En la doctrina penal se distingue dos formas de practicas de usura
a)La usura objetiva: es la que se caracteriza por establecer intereses
mayores a lo debido o que sobrepasen los limites establecidos por la
ley. Este responde a una actitud de la conducta típica.
b)La usura subjetiva: es causante por la inexperiencia del sujeto, su
incapacidad o por la necesidad en que se ubica. Esta responde a la
circunstancia en la que se ubica el sujeto pasivo de la acción.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
a) Si el agraviado es una persona incapaz: una persona es incapaz
cuando padezca de incapacidad relativa (art. 43° Código Civil) o
incapaz absoluta (art. 44° Código Civil). Es necesario que durante la
comisión delictiva el agente conozca la condición de incapacidad de
su victima.
b) Si el agraviado se halla en estado de necesidad: el sujeto activo
se aprovecha de la situación en la cual se encuentra su victima
para exigirle una suma de intereses excesivas, que por entenderse
así la victima accederá aunque mediante una voluntad viciada. El
estado de necesidad se manifiesta de manera momentánea o
permanente, no necesariamente debe entenderse como un estado
de indigencia o pobreza, solo debe forzar la libertad de elección de
la victima.
MODALIDAD TIPICA
Presupuesto esencial para que pueda cometerse esta figura delictiva
supone la existencia de un “crédito”, un préstamo o si se quiere un
mutuo dinerario, en virtud del cual el agente (prestamista) entrega
una determinada suma de dinero a un sujeto llamado deudor
(prestatario). Para que se configure un crédito “usurario”, la tasa de
interés convenida debe superar el límite fijado por ley (BCR).

LOS BANCOS COBRAN INTERESES USURARIOS?

Las actividades de las entidades dedicadas a la intermediación
financiera no están sujetas a las tasas máximas de interés
convencional compensatorio o moratorio, fijada por el BCR, por
tanto están sustraídas del ámbito de punición.
4. TIPICIDAD SUBJETIVA:
Solo se admite como forma de comisión el dolo. El dolo debe abarcar
el conocimiento y la voluntad de hacer que la persona que suscribe el
crédito pague intereses por encima del interés legal con el fin de que
el agente activo obtenga ventaja patrimonial para sí o para otro.

5. GRADO DE DESARROLLO DEL DELITO:

El delito se consuma en el mismo momento en que se obliga o se
hace prometer al pago de intereses usureros. Por ello, estamos ante
un delito de mera actividad que no requiere de un perjuicio
patrimonial o una ventaja delictiva. No se admite la tentativa.

6. PENALIDAD:
Pena alternativa, conforme lo estipula el articulo 214 del Código
Penal
  

ALGUNAS SENTENCIAS A TOMAR EN CUENTA

1.- Configuración del delito de usura. R. N. N°. 2360-2010-

LAMBAYEQUE.
2.- Usura. EXP. N°. 1238-2004-AA/TC.
 LIBRAMIENTO INDEBIDO
   
1. DESCRIPCION TIPICA O LEGAL
Artículo 215.- Libramiento indebido
Sera reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni
mayor de cinco años el que gire, transfiera o cobre un cheque, en los
siguientes casos:

1) Cuando gire sin tener provisión de fondos suficientes o autorización

para sobregirar la cuenta corriente;
2) Cuando frustre maliciosamente por cualquier medio su pago
3) Cuando gire a sabiendas que al tiempo de su presentación no podrá
ser pagado legalmente
4) Cuando revoque el cheque durante su plazo legal de presentación a
cobro, por causa falsa
5) Cuando utilice cualquier medio para suplantar al beneficiario o al
endosatario, sea en su identidad o firmas; o modifique sus clausulas,
líneas de cruzamiento, o cualquier otro requisito formal del cheque
6) Cuando lo endose a sabiendas que no tiene provisión de fondos.
En los casos de los incisos 1) y 6) se requiere del protesto o de la
constancia expresa puesta por el banco girado en el mismo
documento, señalando el motivo de la falta de pago.

Con excepción del incisos 4) y 5), no procederá la acción penal, si el

agente abona el monto total del Cheque dentro del tercer día hábil de
la fecha de requerimiento escrito y fehaciente, sea en forma directa,
notarial, judicial o por cualquier otro medio  con entrega fehaciente que
se curse al girador.

2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO

el Bien Jurídico es la fe pública, la confianza o buena fe en los
negocios o el sistema crediticio lleva a conceptualizar de modo general
e impreciso. Un solo libramiento indebido no desestabiliza , por
ejemplo, el sistema de créditos. Lo que se protege es la expectativa de
conducta de los agentes económicos referida al uso regular del
cheque. No solo es de carácter patrimonial el BJ a proteger sino la
expectativa de un acto comercial honesto.
3. TIPICIDAD OBJETIVA:
Sujeto activo, solo puede ser el librador (emisor) del cheque o titular de la
cuenta corriente. Es decir el que gira el cheque, el que firma y llena en las
condiciones establecidas en ley; necesariamente no es sujeto activo el que
entrega físicamente o lo da en pago el cheque al sujeto pasivo.
Sujeto pasivo, En primer término el sujeto pasivo del delito es la
colectividad como titular del bien jurídico protegido; el sujeto pasivo de la
acción viene a ser el tenedor, beneficiario o titular del cheque.

FIGURAS DELICTIVAS
Nuestra Código Penal en su articulo 215 señala los supuestos de comisión
del delito de libramiento indebido de un cheque y estos son:
1) No tener provisión de fondos ni autorización para sobregirar: Es decir
en el primer caso girar un cheque sabiendo que no tiene fondos; y en el
segundo caso no tener la autorización del Banco para respaldar el sobregiro.
El deber legal se encuentra en el art. 173 de la Ley de Títulos valores.
2) Frustrar maliciosamente el pago: El sujeto activo dispone de los fondos
para hacer frente al pago; pero una vez que libra el cheque procede, con
posterioridad a cancelar la orden de pago en el banco sin causa justificada.
Se conoce como bloqueo de cheque.
El girador de un cheque está obligado a mantener los fondos en la
cuenta para el cobro efectivo del cheque. La frustración del pago no se
limita al retiro de los fondos de la Cta. Cte. Sino al giro y cobro inmediato
de otro cheque, el cambio posterior de la firma autorizada, entre otras
artimañas.

3) Imposibilidad de pago: La acción típica tiene lugar cuando el

emitente gira un cheque a sabiendas que al momento de su
presentación no podrá ser pagado legalmente. El giro de un cheque
sobre cuenta cerrada, el inicio de un procedimiento concursal, el
embargo de las cuentas , la utilización de una sola firma cuando son
necesarias dos, son algunas delas posibles causas que impedirían el
pago de un cheque.

4) Revocación encubierta del pago: El autor debe contar con a

suficiente cantidad de fondos para que el cheque pueda ser cobrado por
su beneficiario, tomando lugar una actitud sobreviniente del girador,
quien revoca su voluntad anterior, impidiendo por tanto, que el título
valor puede ser efectivizado por el sujeto pasivo. Para que dar forma a
un comportamiento de relevancia penal, ha de advertirse una conducta
intencionalmente dirigida a evitar que se pueda concretar el cobro del
5) Cobro Indebido: El autor se hace pasar como beneficiario del título
valor, haciéndose pasar por aquel. Este supuesto típico puede
configurarse de dos formas: por actos de suplantación o por actos de
modificación. Los actos de suplantación tienen lugar cuando el autor
utiliza cualquier medio para suplantar al beneficiario, sea su identidad o
su firma, logrando cobrar de este modo el cheque. Los actos de
modificación, consisten en la alteración del contenido o formato, así
como también cualquier otro requisito formal del cheque, para cobrar sin
tener derecho a ello o hacerlo en condiciones distintas alas previstas por
el girador.

6) Endoso indebido de cheque: El inciso 6 del art. 215 del CP contempla

el supuesto en el que el beneficiario de un cheque lo endosa sabiendo
que no tiene una provisión de fondos. Para que pueda configurarse esta
infracción delictiva, se requiere que el autor al momento de endosar
(trasmitir), la orden de pagar el cheque, lo haga a sabiendas que no
tiene provisión de fondos. Si quien endosa el cheque, lo ha recibido de
otro (emitente) no conociendo de la falta de fondos suficientes para que
el Título Valor sea cobrado, será exento de pena por falta de dolo,
siempre que el error sea de naturaleza invencible.
4. TIPICIDAD SUBJETIVA:
Tomando en cuenta los elementos subjetivos precisados para
algunos de los supuestos, cualquiera de los supuestos requiere el
dolo, es decir, conciencia y voluntad de ejecutar cualquiera de estas
modalidades.

5. GRADO DE DESARROLLO DEL DELITO:

El delito se consuma cuando el sujeto activo despliega cualquieras
de las conductas indicadas en el presente articulado, en perjuicio del
sujeto pasivo o victima.

6. PENALIDAD:
Pena alternativa, conforme lo estipula el articulo 215 del Código
Penal
  

ALGUNAS SENTENCIAS A TOMAR EN CUENTA

1.- Conducta típica. EXP. N°. 2089-97-LIMA.

2.- El delito de libramiento se produce aun cuando el autor
pago parcialmente el monto del cheque. EXP. N°. 7012-97-
LIMA.
3.- El delito consiste en la acción material de girar in cheque
sin tener fondos suficientes o autorización para
sobregirar la cuenta corriente o cualquiera de los otros
supuestos contemplados como un ilícito penal. EXP. N°.
79-98-CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA.