ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Transversalización del Derecho Constitucional

Sesión 1
Chiclayo, setiembre 2017
Edwin Figueroa Gutarra
Profesor AMAG
estudiofg@yahoo.com
http://edwinfigueroag.wordpress.com

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 Contenidos principales.

 UNIDAD I : LA TRANSVERSALIZACIÓN DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL

 UNIDAD II: CONSTITUCIÓN Y DERECHO PENAL

 UNIDAD III: CONSTITUCIÓN Y DERECHO PROCESAL

PENAL

 UNIDAD IV: CONSTITUCIÓN Y DERECHO CIVIL

 UNIDAD V: UNA PROPUESTA DE

TRANSVERSALIZACIÓN : LOS PROCESOS DE AMPARO
A TRAVÉS DE SUS TIPOLOGÍAS
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 Contenidos principales. (Fuente: . ETO CRUZ, Gerardo. La
transversalización del Derecho Constitucional. Manual Autoinstructivo 2017
Academia de la Magistratura. Lima. 286pp.)

 Sesión 1:

 UNIDAD I : LA TRANSVERSALIZACIÓN DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL

 1. ¿Que es la transversalización?
 2. La transversalización del Derecho Constitucional
 3. La transversalización interdisciplinaria del Derecho Constitucional
 4. La transversalización intradisciplinaria del Derecho Constitucional

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 UNIDAD II: CONSTITUCIÓN Y DERECHO PENAL

 1. Relación entre el Derecho Penal y la Constitución

 2. El Derecho Penal en un Estado Social y Democrático
de Derecho
 3. Fines de la Pena en el Estado Democrático y Social de
Derecho
 4. Actividad punitiva del Estado
 5. Conducta antijurídica
 6. Principio de legalidad penal
 7. Principio NE BIS IN IDEM
 8. Principio de interdicción de la REFORMATIO IN PEIUS

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 9. Principio de resocialización / Teorías constitucionales
de la pena
 10. Dogmática penal
 11. Pena
 12. Potestad punitiva del Estado

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 UNIDAD III: CONSTITUCIÓN Y DERECHO
PROCESAL PENAL

 1. Auto de apertura de instrucción

 2. Derecho a la libertad procesal
 3. Derecho a la prueba
 4. Conversión procesal
 5. Derecho al plazo razonable
 6. Derecho a no quedar en estado de Indefensión
 7. Derecho de defensa
 8. Detención arbitraria

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 UNIDAD IV: CONSTITUCIÓN Y DERECHO CIVIL

 1. La relaciones entre el Derecho Civil y el Derecho

Constitucional
 2. Hacia una definición del Derecho Civil Constitucional en el
Perú
 3. Declaración de voluntad
 4. Derecho a contraer matrimonio
 5. Derecho a fundar una familia
 6. Familias reconstituidas
 7. Hogar de hecho
 8. Matrimonio
 9. Teoría de los hechos cumplidos
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 UNIDAD V: UNA PROPUESTA DE
TRANSVERSALIZACIÓN DE CÓMO APRECIAR
LOS PROCESOS DE AMPARO A TRAVÉS DE SUS
TIPOLOGÍAS

 1. La vasta utilidad o inutilidad de las clasificaciones:

un intermezzo reflexivo

 2. Propuesta de clasificación de las tipologías del

amparo

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 UNIDAD I : LA TRANSVERSALIZACIÓN DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL

 Este primer tema da cuenta de las bases epistémicas y

filosóficas de la transversalización y el contexto donde aparece
a fin de entender la realidad en su diversa pluridimensionalidad.

 Igualmente da cuenta que este enfoque cognitivo es parte de

los nuevos paradigmas junto a la pluralidad y la
multiculturalidad, bajo los marcos de lo que hoy se conoce
como la posmodernidad.

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 PREGUNTAS GUÍA

 1. ¿Encuentra fundamentos de orden filosófico en la

concepción transversal como una metodología para entender
el fenómeno de la constitucionalización del ordenamiento
jurídico?
 2. Más allá de una aproximación semántica del concepto
“transversal”, en estricto, ¿qué ideas y nociones rodean a esta
acepción de la transversalidad?
 3. ¿Cuáles son los dos grandes derroteros donde se
manifiesta la transversalización del Derecho Constitucional?
 4. ¿Cuáles son las grandes líneas maestras del
constitucionalismo contemporáneo?

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 1. ¿Que es la transversalización?

 La renovación en las últimas décadas de las ciencias

sociales, sobre todo del ideal epistémico para el
entendimiento humano y comprender la realidad en sus
diversos laberintos cognitivos, ha generado nuevos enfoques
y ha creado diversas categorías y conceptos de carácter
instrumental, y que hoy se han convertido en nuevas formas
de conocimiento, cuya realidad hoy reclama nuevas
perspectiva de enfoque, tales como por citar ejemplos:
multiculturalismo, perspectiva de género, pluralismo,
transversalización; todas estas expresiones hoy se vienen
convirtiendo en los actuales paradigmas que desde hace
algunas décadas trae la posmodernidad en las sociedades
del conocimiento.
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 La transversalización constituye, desde una perspectiva
del ejercicio gubernamental, una estrategia con miras a
afirmar eficacia y eficiencia en el ámbito de las políticas
públicas; pero no sólo ello, sino que la transversalización
acompaña todo quehacer gubernamental.

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 2. La transversalización del Derecho Constitucional

 La transversalización empieza con el multiculturalismo. Heller es

pionero en esta concepción cuando aporta un “cuarto elemento” al
Estado: el elemento cultural.

 El Estado tiene tres componentes: el elemento geográfico, que es

el territorio; el elemento humano, que es el pueblo; y elemento
jurídico político, que es el poder político y la soberanía. El
elemento cultural, lo ha retomado con mayor profundidad Peter
Häberle, y luego lo han replanteado otros autores
contemporáneos: Charles Taylor y Will Kymlicka.

 Finalmente, Rudolf Smend desarrolló una base teórica de la

Constitución como un proceso de integración.
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 3. La transversalización interdisciplinaria del Derecho
Constitucional

 La transversalización, como disciplina constitucional,

“atraviesa” a “otras” disciplinas; pero ocurre que también
éstas “otras” vertientes disciplinarias van a “atravesar” al
Derecho Constitucional.

 Se genera así una suerte de retroalimentación donde las

fronteras cognitivas de cada disciplina, no van a tener
compartimentos estancos ni fragmentarios.

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 Estas disciplinas interconectadas o
transversalizadas con el Derecho Constitucional
son:

 a) La Ciencia Política

 b) La Filosofía Política

 c) La Sociología Política

 d) La Economía Política

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 4. La transversalización intradisciplinaria del Derecho
Constitucional

 La transversalidad fue ya pergeñada por Pellegrino Rossi

hace más de doscientos años, cuando esbozó, con una
visión contemporánea, que la Constitución es “la
cabecera de todo el ordenamiento jurídico".

 Estas expresiones han sido hoy retomadas desde los

predios de la filosofía, y es a partir de esta corriente que
se desarrolla en el Derecho Constitucional, el
“neoconstitucionalismo”. Así, hoy se habla del fenómeno
de la “constitucionalización del ordenamiento jurídico”.

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 La “constitucionalización del orden jurídico” debe
entenderse como aquel proceso de permanente
interpretación y transformación de un ordenamiento, al
término del cual éste resulta totalmente impregnado por las
normas constitucionales.

 Anota Riccardo Guastini que “un ordenamiento jurídico

constitucionalizado se caracteriza por una Constitución
extremadamente invasora, entrometida (pervasiva,
invadente) capaz de condicionar tanto la legislación como
la jurisprudencia y el estilo doctrinal, la acción de los
actores políticos, así como las relaciones sociales”.

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 Guastini ha precisado que existen determinadas condiciones que
permiten considerar que determinado ordenamiento se encuentra
“impregnado” por las normas constitucionales y son las siguientes:

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 La teoría de la argumentación jurídica ha permitido
efectuar una interpretación de la Constitución en clave
de principios y no sólo de reglas, pertrechando a
aquellos de un instrumento adecuado para su aplicación
directa.

 La asunción del método de la ponderación como método

que permite interpretar y aplicar los principios inscritos
en la Constitución, la mayoría de los cuales están
presentes en forma de derechos fundamentales, genera
una sobreinterpretación de la Constitución, como
expresa Guastini, y una inundación del ordenamiento
jurídico de los contenidos ius-fundamentales que la
interpretación constitucional trae consigo.

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 El fenómeno de la constitucionalización del orden
jurídico nos lleva a registrar una concepción de la
Constitución no sólo como marco, sino también como
programa o, lo que es lo mismo, a la consideración de
una Constitución material, que se expresa a través de
una serie de contenidos altamente densos, formados no
sólo por reglas sino también por valores y principios.

 Estos elementos no sólo le dicen al poder político o a los

particulares lo que no pueden hacer, sino que también le
indican lo que deben hacer o, mejor dicho, las
decisiones que deben tomar.

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 La Constitución ab initio o desde sus primeros orígenes, se
concibió como un concepto político que llevó a tener vigor
por casi dos siglos; pero a partir de la década de los 50 y
entre los años 70 y 80, se decantó la Constitución como un
concepto normativo.

 Este paso evolutivo y dialéctico, fruto acaso de la crisis

política que se desencadenó en el período de entreguerras;
es lo que llevó a diversos pensadores (entre otros, a
Konrad Hesse, Eduardo García de Enterría y Germán
Bidart Campos) a desarrollar la concepción hoy pacífica de
que la Constitución es norma jurídica; y como tal, implica
entre otras características, las siguientes:

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 Siguiendo en versión libre al profesor Néstor Pedro
Sagüés, son principios específicos que va a encarnar la
Constitución:

 1. Principio de fundamentalidad
 2. Principio de totalidad
 3. Principio de perdurabilidad
 4. Principio de supremacía
 5. Principio de funcionalidad
 6. Principio ideológico: el Estado social de Derecho

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