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Facultad de Derecho
Derecho Comercial I
Profesor José Luis López Blanco
Ayudantes Cynthia Arredondo
Sergio Zamudio
El Comerciante Individual
GENERALIDADES DEL
CONCEPTO DE
COMERCIANTE
El comerciante individual
Art. 2. “En los casos que no estén especialmente resueltos por este Código,
se aplicarán las disposiciones del Código Civil”
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los
sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen
bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas
a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor
en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las
leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos.
i) Capacidad para
contratar
Gabriel Palma señala que para adquirir la calidad de comerciante el código
mas que pedir una “capacidad para contratar” exige “capacidad para
comerciar” como se desprende de la ley mercantil española.
En concepto de Gonzalo Baeza esto no es así, ya que necesariamente
para poder comerciar se debe contar con la “capacidad de goce” en
razón de que es ésta un elemento esencial para el acceso y presencia
de la persona en el ámbito comercial.
Sin esta capacidad no existe la persona y por consiguiente, tampoco
hay un titular de derechos aún cuando concurran los demás elementos
que configuran el concepto tradicional de comerciante.
Ricardo Sandoval estima que lo tratado aquí es la “capacidad de
ejercicio”, esto es, la aptitud legal para ejercitar los derechos de que se
es titular y contraer obligaciones válidamente. No pudiendo ser de otra
forma, puesto que se trata de personas que vana a dedicarse al
comercio. (Baeza difiere en cuanto qué entender por capacidad de ejercicio; véase
diapo 16 )
ii) Ejecución de actos de
comercio
Conclusión:
Al parecer del profesor Baeza, el punto al cual quiso orientar
su curso el legislador, fue el de encausar la profesionalidad en
un giro, de donde deviene con todo sentido que conceptos
como habitualidad y profesional se remitan al comercio como
objeto (la conjunción de los tres términos nos da un giro
comercial puesto en practica).
Por ende desde que se toma la decisión de adoptar un giro
comercial en forma profesional en el caso de las personas
naturales, queda asumida la calidad del comerciante, y tanto
los actos como los contratos que celebre en función de ese
giro, pasarán a ser comerciales.
Capacidad de ejercicio
(Baeza)
De la lectura del art. 1446 cc, se desprende claramente la RG de que toda persona es capaz,
excepto aquellas que la ley declara incapaces.
Así las incapacidades son situaciones particulares, que han de ser interpretadas de forma
restrictiva.
La existencia de estas es exclusiva, y solo atiende a los casos en que la ley expresamente las ha
señalado.
Cuando el art. 7 dispone que esas personas “hacen del comercio…” importa la facultad de poder
optar por un giro por parte de quien tiene la capacidad de ejercer derecho y contraer obligaciones
que de ello derivan.
Así al expresarse que para ser comerciante era preciso en primer termino “tener
capacidad para contratar”, lo que involucra, capacidad de goce y , en segundo termino
lugar, “hacen del comercio”, implicando utilizar la palabra “hacer” a la persona que puede
“ejecutar” inscribiendo en el termino a quien tiene la facultad o capacidad de ejercicio.
Por ello Baeza estima que el art.7 , al igual que el código de comercio francés, exige la
capacidad de ejercicio y con mayor razón al usar la expresión “hacer del comercio”, que involucra
directa alusión a un giro, no a “actos de comercio” y considerando además que ese código fue
tomado como base para la redacción del nuestro.
Jurisprudencia respecto a
la profesión habitual
“Son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar,
hacen del comercio su profesión habitual; de lo cual se deduce que
no basta la mera ejecución de uno o mas actos mercantiles, o sea,
de aquellos que están comprendidos en la enunciación del art. 3
de dicho código, para constituir la calidad de comerciante; sino
que es indispensable la concurrencia de diversos antecedentes o
circunstancias, de los cuales se puede inferir que una persona se
dedica a operaciones de índole mercantil, y que las realiza
profesional y habitualmente; expresiones que suponen la
consagración constante a negocios propios del comercio, y el
ánimo de aplicar al giro de ellas una atención habitual, que es el
término empleado en ese precepto legal”. C.Suprema 13 de Mayo
1927, RDJ tomo 25, sección 1ª p.194
Jurisprudencia respecto a
la profesión habitual
“Los socios de una sociedad comercial de
responsabilidad limitada, no adquieren, por esta
sola circunstancia, la calidad de comerciantes,
conclusión que no se altera respecto de los socios
administradores, por cuanto es menester no solo la
intención profesional, sino que ejercer el comercio
en forma habitual para ser considerado
comerciante”. C.Suprema, 28 de Mayo de 1957,
RDJ tomo 54 sección 4ª p.66.
iv) Celebrar dichos actos
por cuenta propia
Aparte de los requisitos que se desprenden del art. 7, el Prof. Sandoval
señala que doctrinariamente existe la exigencia o condición determinante
de la calidad de comerciante, de que las actuaciones sean a nombre
propio, lo cual es deducido de los principios generales del derecho privado.
Así, para ser comerciante se requiere ejecutar los actos mercantiles en
nombre propio y no en representación de otra persona. El ejecutar
un acto en representación de otra persona, implica que los efectos del
mismo, es decir, los derechos y obligaciones generados por el, se radiquen
en el patrimonio del representado y no en el del representante.
Lo anterior encuentra directa relación con el art. 8: “no es comerciante el
que ejecuta accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las
leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto”. Esto viene a reiterar la
exigencia de la ejecución de actos con espíritu profesional para traer la
calidad del comerciante.
Interés de la definición de
comerciante
Es muy importante determinar cuando una persona tiene la
calidad de comerciante ya que ello implica una serie de
consecuencia jurídicas como por ejemplo:
En cuanto a la capacidad el código contiene reglas especiales
relativas a ciertas personas
Los comerciantes son sometidos a ciertos obligaciones:
inscribir cierto documentos en el registro de comercio, llevar
determinados libros de contabilidad y pagar ciertos impuestos
especiales.
La quiebra de una persona que ejerce una actividad
comercial, industrial, agrícola o minera es mas severa que la
de un sujeto que realiza estas actividades.
Término de la profesión
de comerciante
Lógicamente la profesión de comerciante cuando
se trata de una persona natural, termina por su
muerte o su retiro de la actividad mercantil.
En el caso de una persona jurídica su disolución
entra el termino de su profesión o actividad
comercial.
Terminada la actividad mercantil, en materia
tributaria, debe declararse el termino del giro y
pagar el impuesto correspondiente.
Capacidad para ser
comerciante
Aparte de la disposición del art. 7 que exige
la “capacidad para contratar”, es decir, para
obligarse por sí mismos sin el ministerio o la
autorización de otra persona.
El código de comercio sólo contiene normas
especiales relativas a los menores y a las
mujeres casas que se dediquen a la
actividad mercantil.
Los incapaces
El código no contiene norma alguna que permita dilucidar la
situación de las personas que no pueden obligarse válidamente
sin el concurso o la autorización de otra.
El art. 49 de la ley de quiebras, llena este vacio, ya que tal
disposición señala que los incapaces solo pueden ser
declarados en quiebra por obligaciones válidamente contraídas
por intermedio de sus representantes legales o con autorización
de la justicia.
Resulta que el incapaz esta impedido de obligarse por sí solo,
por lo que debe actuar con al autorización de otra persona, y
en atención al cuarto elemento del concepto de comerciante
(actuar a nombre propio) no es un comerciante en el contexto
de nuestro derecho (Sandoval).
Los menores que
administran su peculio
Art. 10
Tanto los hijos de familia como los menores que administran su
peculio profesional autorizados por los art. 246 y 436 cód.
comercio, pueden ejecutar libremente actos de comercio,
obligándose SOLO hasta la concurrencia de dicho peculio
sometiéndose a la legislación comercial .
Esto quiere decir, que el menor adulto puede dedicarse al
comercio y tener el carácter de comerciante.
Tal es la consideración dada al menor como comerciante, que el
art. 18 permite que “ El menor comerciante puede comparecer en
juicio por sí solo en todas las cuestiones relativas a su comercio” .
Mas aun, el art. 48 inc. 2 de la ley de quiebra, señala que la
quiebra del menor adulto que administra su peculio profesional o
industrial, comprende únicamente los bienes de este peculio.
La mujer casada
art 11 y 14
Hoy gracias a la ley 18.802 de 1989, la mujer casada es
plenamente capaz.
Respecto de ella solo hay que preocuparse del régimen
patrimonial bajo el cual contrajo el matrimonio, requiriendo
comentario el de la sociedad conyugal.
En sociedad conyugal, se le entenderá a ella ejerciendo la
actividad comercial separadamente de su marido, porque
respecto del ejercicio de ese comercio se considerara
separada totalmente de bienes.
El Ejercicio de la actividad comercial en razón del art. 150 cc:
“ la mujer casada de cualquier edad podrá dedicarse
libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesión o
industria”.
Es requisito esencial que este ejercicio se realice por
separado del de su marido.
La mujer casada
art 11 y 14
Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como
de terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos.
Terceros que contraten con la mujer quedaran a cubierto de
toda reclamación que pudieren interponer ello o el marido, sus
herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber
obrado la mujer fuera de los términos del art. 150cc, siempre
que no se trate de bienes comprendidos en los art. 1754 y
1755, y debiendo acreditarse que ejerce o ha ejercido un
empleo, profesión u oficio separados de los de su marido.
Art. 14. La mujer casada no será considerada como comerciante si
no hace un comercio separado del de su marido
La mujer casada
art 11 y 14
Actos o contratos celebrados por la mujer en esta
administración separada, obligaran los bienes
comprendidos en ella y los que administre con arreglo a
las disposiciones de los art. 166 y 167 c, y no obligaran
los del marido sino con arreglo al art. 161
Acreedores del marido no tendrán acción sobre los bienes
que la mujer administre en razón de su ejercicio
profesional, oficio, industria, etc.
excepción: a menos que comprobaren que el contrato
celebrado por él (marido) cedió en utilidad de la mujer o
de la familia común.
Mujer divorciada o
separada de bienes
art.16
Secreto de la contabilidad:
Es establecido por el C°. Com. Como un
resguardo a la libre competencia, lo que se ha ido
aligerando con el tiempo.
Mismo Código establece las excepciones.
Casos de exhibición general de los libros:
debe ordenarlo el tribunal.
Sucesión universal.
Comunidad de bienes.
Liquidación de sociedades legales y comerciales.
Caso de quiebra.