Subcontratacin en la

Construccin
Osvaldo Lpez Bugueo,
Abogado
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Trminos generales de la ley 20.123.

Regula el rgimen de trabajo en subcontratacin. Implementa un novedoso

sistema de responsabilidad para empresas mandantes (o principales).
La citada responsabilidad favorece al trabajador cuando su empleador no
cumple con las obligaciones de dar, de naturaleza laboral (incluidas
las indemnizaciones por aos y sustitutiva por falta de aviso) y de
seguridad social.
Regula a las E.S.T., el contrato de puesta a disposicin de trabajadores
(entre empresas) y el contrato de trabajo de servicios transitorios (relacin
laboral).
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Razones para su dictacin:

Mercado laboral desregulado en cuanto a la responsabilidad de las empresas principales, al

culminar la relacin laboral del dependiente del contratista. Nuevo rgimen de
responsabilidades; hasta antes de regir los artculos 64 y 64 bis, las mandantes slo
eran responsables de modo subsidiario.
En principio, pretenda eliminar definitivamente las diferencias entre trabajadores de la
mandante y la contratista, denominados de primera y segunda clase (en palabras de Alfonso
Hernndez Molina). Sin embargo, no puede afirmarse dicha idea si legalmente se permite la
divisin de categoras de trabajadores, al mantener las remuneraciones diferentes.
Modernizacin de la Legislacin Laboral. Antes de la dictacin de la ley, se estableci que el
50,5% de las empresas chilenas externaliza parte de su produccin y un 20,7% subcontrata la
realizacin de su principal actividad econmica (encuesta laboral de 2004: los principales
externalizadores son las empresas de servicios legales, marketing, informtica,
seguridad, aseo y alimentacin).
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Razones para su dictacin:

Normar positivamente una forma de contratacin de servicios actual y

dinmica en el mercado.
Proteger a los trabajadores en esta situacin? S, ya que hasta antes de
la entrada en vigencia de la ley 20.123 muchas empresas utilizaban esta
figura como un modo de eludir el cumplimiento de sus obligaciones
laborales. Inclusive, el suministro de trabajadores de una empresa a otra
constitua un ilcito. Ej.: Se sancionar la simulacin de contratos para un
tercero, para terminar con las malas prcticas en las que incurran algunas
empresas. La multa ser de 5 a 100 unidades tributarias mensuales. Sin
embargo, se mantiene la desigualdad remuneracional.
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ANTECEDENTES RELEVANTES:

1. Principio de la igualdad. Artculos 1 y 19 N 2, 3 y 16 de la Constitucin.

De dicho principio fluyen los conceptos de no discriminacin e igualdad de remuneraciones.

A igual trabajo igual remuneracin. De acuerdo al artculo 7 del Pacto de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales: Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el
derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le
aseguren en especial: a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los
trabajadores: i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de
ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no
inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual.
Como ya mencionamos, la ley pretenda igualar la situacin de los trabajadores de las
empresas mandantes y contratistas. No se logr.
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ANTECEDENTES RELEVANTES:

2. Externalizacin de las actividades principales.

El artculo 1 de la ley 16.757 de 1968 estableca que los trabajos

inherentes a la produccin principal y permanente de una
industria [] no podrn ser ejecutados a travs de contratistas o
concesionarios.
Como vemos, la subcontratacin de la actividad principal se impeda.
Vale destacar que dicha disposicin NO SE APLICABA A LA
CONSTRUCCIN.
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ANTECEDENTES RELEVANTES:

2. Externalizacin de las actividades principales.

En la discusin parlamentaria de la 20.123, se intent perpetuar dicha norma, es

decir, se pretenda limitar la externalizacin del giro principal de la empresa mandante.
En efecto, el Senador Ruiz de Giorgio present una indicacin para agregar un
inciso final al entonces artculo 152 A, a saber: Las actividades inherentes al giro
principal de una empresa no podrn ejecutarse a travs de contratistas. Slo podrn
subcontratarse actividades accesorias o complementarias de servicios generales.
Si bien la idea se ajustaba a los principios adecuados, fue eliminada, por cuanto se le
tach de inconstitucional por vulnerar el artculo 19 N 21 de la Constitucin.
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ANTECEDENTES RELEVANTES:

2. Externalizacin de las actividades principales.

Actualmente, no hay lugar a la discusin (salvo doctrinaria) respecto a si se permite o no la

externalizacin de la actividad principal, toda vez que existen razones de rango legal y
administrativas para aceptarla.
As, el inciso primero del artculo 66 bis de la ley 16.744 contempla que los empleadores
que contraten o subcontraten con otros la realizacin de una obra, faena o servicios
propios de su giro, debern vigilar el cumplimiento por parte de dichos contratistas o
subcontratistas de la normativa relativa a higiene y seguridad [].
El Dictamen 2468/053 de fecha 09 de julio de 2007 indica en su tercer punto que: no existe
impedimento legal alguno para que la empresa principal externalice obras o servicios
propios de su giro
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ANTECEDENTES RELEVANTES:

3. Lugar de ejecucin del trabajo.

La subcontratacin existir independiente del lugar en que se ejecuten las obras o se

presten los servicios por el contratista.
En otras palabras, se configura el rgimen de trabajo regulado por la ley 20.123 si los
trabajadores del contratista o subcontratista desempean sus labores en la obra del
mandante o en un lugar fuera de ella.
De acuerdo a la Inspeccin del Trabajo el nico factor relevante es si la mandante es
duea de la respectiva faena, si las actividades que se desempean pertenecen a la
organizacin de la empresa principal y si estn sometidas a su direccin (Dictamen
141/05, de enero de 2007).
En opinin de la ex Directora de la Direccin del Trabajo, Ester Feres, es tambin
relevante que un trabajador de la contratista haya sido destinado a la realizacin de
actividades relacionadas con la ejecucin de la obra o realizacin del servicio.