Servicio Pblico

REGULACIN
 servicio pblico?

No es posible encontrar una definicin uniforme en la legislacin

Hay normas que aluden por servicio pblico a la funcin pblica
en general
El art. 2.2 del Reglamento de Ley General del Sistema de Bienes Estatales
(D.S. 007-2008-VIVIENDA) seala que son bienes de dominio pblico,
entre otros, aquellos que sirven de soporte para la prestacin de cualquier
servicio pblico como los palacios, sedes gubernamentales, escuelas,
hospitales, establecimientos penitenciarios museos, cementerios, puertos,
aeropuertos ()
Hay normas que aluden por servicio pblico a una determinada
actividad administrativa
La Norma II del Cdigo Tributario define a la tasa como el tributo
cuya obligacin tiene como hecho generador la prestacin efectiva por
el Estado de un servicio pblico individualizado en el contribuyente.
 servicio pblico?

Otras normas utilizan el servicio pblico para moldear una figura previa
(especialmente para atarlo al principio de continuidad):
El art. 82 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (D.S. 010- 2003-TR) seala que
cuando la huelga afecta servicios pblicos esenciales (limpieza y saneamiento, electricidad,
entre otros.), los trabajadores en conflicto deben garantizar la permanencia del personal
necesario para impedir su interrupcin total y asegurar la continuidad de dichos servicios
()
Otras normas utilizan el servicio pblico para referirse a determinadas
actividades econmicas, prestacionales, industriales y mercantiles:
Reglamento del Servicio Pblico de Transporte Urbano de la MML, Ley de Conceciones
Elctricas, Ley de Telecomunicaciones, Ley Marco de los Organismos Reguladores de la
Inversin Privada de Servicios Pblicos.
Hay autores que sostienen que servicio pblico es lo que la legislacin dice que
es servicio pblico.
Sin embargo, la legislacin nacional alude a distintas actividades. Ni siquiera hay consenso
sobre: funcin pblica o actividad mercantil. Finalmente pareciera que todo depende del
contexto.
 concepto de servicio pblico?
La Escuela Francesa

La teora del servicio pblico (Duguit)

L. Duguit es el fundador de la escuela del servicio pblico. El concepto de
soberana se encontraba asociado al despotismo; por lo que lo sustituye con la
nocin de servicio pblico (solidaridad social)
Es obligacin de los gobernantes organizar los servicios pblicos (es la actividad
esencial de la Administracin) La actividad deba estar regulada, asegurada y
fiscalizada por el gobierno.

La teora de la soberana (M. Hauriou)

Diferencia actos de autoridad y actos de gestin.
Lo que determina el carcter de la gestin administrativa no es el fin (servicio
pblico), sino el medio empleado, el poder pblico.
La funcin administrativa se expresa como poder pblico, con prerrogativas, bajo
un rgimen exorbitante del derecho comn. El poder pblico subsiste y est por
encima del servicio pblico.
 Baldo Kresalja

El servicio pblico es una actividad de prestacin que el

Estado asume por organizacin propia o va delegacin.
El Estado es titular de la actividad: por declaracin
formal publicatio o por una intensa reglamentacin.
Sometida al rgimen de Derecho Pblico.
No son actividades necesarias al ser del Estado, como las
de soberana, sino de mera utilidad.
Se trata de una prestacin regular y continua.
Se trata de una actividad dirigida a la utilidad general del
pblico.
KRESALA, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Thmis 39, Lima,
1999.
 La posicin de Jorge Dans

Actividad econmica de carcter prestacional, calificada como esencial

por el legislador y que puede ser gestionada por los particulares.
En principio el servicio pblico debera ser prestado por empresas
privadas (art. 60 Constitucin, principio de subsidiariedad)
Dos requisitos para que una actividad califique como servicio pblico:
Actividad de carcter esencial que satisface una necesidad primordial
colectiva y declaracin por norma con rango legal.
Consecuencias de la declaratoria de una actividad como servicio
pblico: Titularidad estatal y sujecin a un determinado rgimen de
carcter pblico.

DANS, Jorge. El rgimen de los servicios pblicos en la Constitucin peruana. Thmis 55, Lima, 2008.
 La posicin de Jorge Dans

Titularidad estatal (publicatio)

No implica reserva, slo que el Estado asume la responsabilidad
de garantizar su prestacin, preferentemente por privados.
Rgimen de derecho pblico.

Determina las potestades del Estado y los derechos y obligaciones

de los prestadores de l servicio.
Principios fundamentales del servicio pblico:

Igualdad, Continuidad, Regularidad (cumplimiento de estndares

de calidad) y Mutabilidad o adaptabilidad a las condiciones tcnicas
(obligacin de innovar)

DANS, Jorge. El rgimen de los servicios pblicos en la Constitucin peruana. Thmis 55, Lima, 2008.
 La posicin del Tribunal Constitucional

Sentencia recada en el Expediente N 034-2004-PI/TC (Caso: medio

pasaje), publicada el 15/03/2006.- Elementos que caracterizan al
servicio pblico:
* Su naturaleza esencial para la comunidad.
* La necesaria continuidad de su prestacin.
* Su naturaleza regular, es decir, que debe mantener un estndar
mnimo de calidad.
* La necesidad de que su acceso se de en condiciones de igualdad.
El TC reconoce que el ordenamiento jurdico-administrativo no
contiene una definicin de servicio pblico.
Segn el autor Jorge Lazarte (Derecho y Sociedad 26, Lima, 2006)
con esas caractersticas es servicio pblico la venta de medicamentos,
los servicios financieros, etc.
 Qu dice la Ley sobre servicio pblico?

La Ley 27332, Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversin

Privada, regula a los organismos reguladores de los siguientes servicios
pblicos:
* Telecomunicaciones (OSIPTEL)
* Energa (OSINERGMIN)
* Saneamiento (SUNASS)
* Gestin de infraestructura de transporte de uso pblico (OSITRAN)

Decreto Legislativo N 1014 que establece medidas para propiciar la

inversin en materia de servicios pblicos y obras pblicas de
infraestructura.
Servicios pblicos esenciales:
* Agua potable y alcantarillado, Gas Natural, Telecomunicaciones
* Transmisin y distribucin de electricidad, as como alumbrado pblico.
 Qu dice la Constitucin sobre servicio pblico?

Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una

economa social de mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el
desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin
de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e
infraestructura.
* Servicio pblico como actividad econmica (art. 92, los congresistas
no pueden formar parte de empresas que prestan servicios
pblicos)
Artculo 119.- La direccin y gestin de los servicios pblicos estn
confiados al Consejo de Ministros; y a cada ministro en los asuntos
que compete a la cartera a su cargo.
* Servicio pblico como funcin administrativa (art. 192 las
municipalidades organizan, reglamentan y administran los servicios
pblicos de su responsabilidad)
 Posicin de Gaspar Ario (Espaa)

Prestaciones de servicio universal: un nuevo concepto de servicio

pblico en mercados donde la competencia no es posible)
No se debe calificar servicio pblico a una actividad en su conjunto.

Se debe abandonar el concepto de reserva (despublicatio): son

actividades reglamentadas. Sustituir la titularidad estatal por la libre
iniciativa privada.
Considerar nueva terminologa: servicio pblico; servicio econmico
de inters general; servicio universal.
Slo los servicios esenciales de prestacin obligatoria y universal.

* Servicio universal: conjunto definido de prestaciones que se

consideran esenciales. Accesible a todos los usuarios con independencia
de su localizacin geogrfica, es decir, prestacin permanente en todo el
territorio nacional (continuidad y regularidad). Precio asequible,
teniendo en cuenta las circunstancias.
 Posicin de Gaspar Ario (Espaa)

Aquellas actividades a las que el mercado. Por s solo, no dara

respuesta y la autoridad entiende que deben ser cubiertas
porque constituyen un estndar mnimo de servicio al que
todos tienen derecho. En este caso, la competencia no es
posible porque no hay oferta. Y no la hay porque el coste de
dichas prestaciones jams cubrira el precio que por ellas se
podra pagar y nadie estara interesado en concurrir. En tales
casos, la regulacin de nuevo interviene, imponiendo la
prestacin obligatoria a cualquiera de los operadores del
sector.
Es justamente este planteamiento el que ha venido a
suponer una transformacin radical del concepto de
servicio pblico.
 Posicin personal de servicio pblico

1. Servicios esenciales para la poblacin prestados en condiciones de monopolio natural

o facilidad esencial, ya se trate de la gestin de redes de agua potable, gas natural,
electricidad y telefona fija o la provisin de infraestructura de transporte de uso
pblico, tales como carreteras, rieles, aeropuertos y puertos. (Teora de la ausencia de
la competencia).
2. Principios que orientan la provisin de servicios pblicos: Subsidiariedad directa e
indirecta (subastas por el menor subsidio), Universalidad, Continuidad,
Obligatoriedad, Regularidad, No discriminacin, Precios razonables, Calidad y
Eficiencia.
3. Sometidos a una intensa regulacin:
Regulacin econmica: fijacin de precios (tarifas) por el servicio prestado a usuarios
y por el acceso de competidores a facilidades esenciales y por la interconexin de redes.
Regulacin social: externalidades y asimetra de la informacin, regulacin de la calidad
del servicio a travs de reglamentos y clusulas generales de contratacin.
4. Rgimen de derecho pblico: prerrogativas pblicas, procedimientos administrativos,
rgimen de concesin
 Conclusiones

1. El servicio pblico implica una categora jurdica propia: como consecuencia de

ello la actividad se encuentra sometida a una especial regulacin (la ms
intensa)
2. Se trata de actividades donde la competencia no es posible.
3. En atencin a ello el Estado debe asegurar el acceso universal o servicio
universal(en los segmentos no entables se aplica el principio de
subsidiariedad)
4. Se establece regulacin econmica y social.
5. Es innecesario la publificacin de la actividad, lo que importa es la regulacin.
6. Si se insiste en la titularidad, sta solo significa responsabilidad del Estado en
garantizar la prestacin del servicio, la que debe ser gestionada por privados
(No reserva)
7. Lo que importa del contrato de concesin es el equilibrio econmico financiero.
8. Promoviendo la competencia la regulacin disminuye.
9. Se introduce la regulacin del servicio pblico (Derecho Administrativo) para
promover competencia en aquellos mercados donde , en principio, no es
posible la competencia.
LOS Servicios Pblicos

La Publicatio.
La tcnica del servicio pblico implica asignar la titularidad de la

prestacin de cierta actividad al Estado. ste se convierte en el responsable

de la misma, y puede optar por conceder la gestin de la prestacin a
particulares: contrato de concesin de servicios pblicos.

Esta asignacin de titularidad se realiza mediante la publicatio. sta

consiste en la declaracin, mediante ley, de la actividad como servicio

pblico.
 LOS Servicios Pblicos

En Monopolio . En competencia.

Agua
Desage

Monopolios naturales
Costos hundidos muy Telefona
altos. Internet

Barreras de entrada Competitividad sin costos

hundidos.
Avance tecnolgico