La Fianza

Concepto: 2335. mas que una ob es un ctto.

(acreedor y fiador), siempre es ctto. Otra
cosa es el origen.
Caractersticas:
Consensual: RG, ojo art 1708. exc. Fianza
guardador. E.P., mercantil (escrito), penal, E.P.
Unilateral: fiador.
Gratuito: acreedor. Somarriva (esencia), incluso
si hay remuneracin entre deudor y fiador. 1440
(parte se grava en favor de otra)., Lopez S.M.
indica que oneroso es utilidad, independiente si
es de la parte o tercero.
Bilateral y oneroso si paga el acreedor. (ctto
innominado) ojo. Fianza no es donacin.
Ojo. Culpa leve aun cuando es gratuito.

 Accesorio: ctto garanta. Por ello.

Extinguida ob principal igual fianza. Nulidad. Que pasa con la
incapacidad del deudor?
Fiador puede oponer excepciones de la ob principal (2354) ojo.
Reales, no personales.
OJO. No puede ser mas gravosa. Monto o tiempo, lugar,
modalidades, clausula penal etc. Ej. OJO, PERO SI MAS EFICAZ.
2344 inc 2.
Tiempo. Deuda pura y simple. Fiador, plazo.
Lugar: 2344 domicilio.
Condicin: deuda condicional, fianza pura y simple.
Forma de pago.
Pena:
Clausula penal para fiador y no deudor principal.
Ambos tienen pena, pero la del fiador es mas grave.

 Patrimonial: 2352. transmisibles a

herederos.
No es ctto condicional: ojo, ob directa
con el acreedor.
Subfianza o fianza para el fiador: inc
2 art 2335. subcontrato.
Imp? Si se extingue fianza por
confusin, se mantiene la subfianza.
2383. por que? Beneficio acreedor.

Clasificacin.
A) Convencional, legal o judicial. (criterio, ob del
deudor de rendir fianza)
Legal: poseedores provisorios muerte presunta. Art 89
Guardadores. 374
Usufructo, caucin para tener la cosa fructuaria
Judicial: juez, pero SOLO cuando norma legal lo permita.
Fiduciario art 775
Obra ruinosa: 932
1292 caucin a quien deba pagar un legal
Ojo. Se rigen por las reglas de la convencional salvo:
legal y judicial puede sustituirse por caucin real.
fianza judicial. Sin beneficio de excusin. 2358 N 4

 B) personal, hipotecaria o prendaria.

Personal (fianza simple) : obliga a todos los
bienes en cump de ob principal
Hipotecaria y prendaria: todos sus bienes y
adems hipoteca y prenda frente al acreedor.
Ojo. En la fianza simple, dos acciones: una
contra el deudor y otra contra el fiador.
En la prendaria e hip: la principal, la del
constituyente y la de preferente (real)
Si se ejerce accin real: no beneficio de excusin ni
divisin.

 C) limitada e ilimitada: 2367 inc 3.

Si esta determinada a que obligacin garantiza o a
que suma de dinero determinada.
Ilimitada: cuando se extiende a toda la ob principal
con intereses y cotas. (2347) 2343 y 2344.
Silencio? No mas alla que del tenor de lo expreso.
2347.
Por ello fiador se obliga: pago capital, intereses y
costas. Pero No las intermedias entre req al deudor
y el req a el.

 D) Simple y solidaria:
Aquella que da beneficio de excusin y
de divisin.
Solidaria: aquella en que no tiene
beneficio de excusin y si son varios el
de divisin.
Importancia del inters en la solidaridad.

Requisitos de la fianza.
A) consentimiento de las partes: ctto consensual
pero NO se presume. Art 2347
Requiere expresa manifestacin. Pero del
acreedor reglas generales (expresa o tcita)
Que pasa con la voluntad del deudor? No
interviene. 2345.
Por ello, si sabia, se entiende que hay mandato
entre ellos.
Si no sabia, agencia of.
Imp? Accin de reembolso.
Prueba? Reglas generales (limitacin valor)

 B) capacidad del fiador:

2350. capacidad para obligarse.
Situaciones particulares:

Fianza del sometido a curadura:

Dec judicial que autorice,
Que se constituya a favor de cnyuge, asc o des.
Causa urgente y grave
Fianza del menor no emancipado: 260
fianza otorgada por el marido casado en S.C.
Solo bienes propios. Sociales aut mujer.

Fianza en el rgimen de part en los gananciales:

1792-3. aut del otro cnyuge, sancin N.R.

 Objeto fianza: ob de la ob es pagar cantidad de

dinero. 2343 inc 3. por ello. Si la ob consiste en
entregar una cosa. Es un ctto innominado.
Ob dar: suma de dinero
Ob de hacer o no hacer: idp por la infraccin.

Causa de la fianza: ideas clsicas. Buscarlas en

relacin deudor y acreedor.
Si es fianza gratuita: mera liberalidad.
Si es remunerada. Pago del fiador.

Existencia ob principal: (ctto accesorio)

Puede ser civil o nat (sin beneficio exc ni reembolso 2358)
La ob principal Puede ser pura y simple o a modalidad.
Puede ser presente o futura art 2339.
Futura, derecho de retracto hasta que exista la ob prinicpal. Pero
ojo. Solo de buena fe. (reglas mandato 2173) si quiere
retractarse, debe dar aviso y notificante.

 Obligados a rendir fianza: 2348.

2349.
Deudor si lo estipula el acreedor.
Deudor cuando facultades econmicas
disminuyan hace peligrar el cump de
la ob.
Deudor que se tema que de ausente del
estado.
Deudor insolvente.

Req del fiador.

2350,
A) Capacidad para obligarse:
B) Bienes suficientes para hacer efectiva
la fianza: regla aplicable. Bienes raices.
Pero no todos.
Fuera territorio, hipotecas gravosas, sujeto a
cond resol, embargados, litigioso, exc. Fianza
mercantil, deuda afianzada es mdica.
C) estar domiciliado dentro de la juris de la
C.A.

Fx contrato de fianza.
Fx entre acreedor y fiador
Fx entre fiador y deudor
Fx entre co fiadores.

Fx entre acreedor y fiador:

Hqd, antes y despus de la reconvencin de pago.
Antes: derecho a pagar deuda
Despues: defensas que cuenta el fiador.
1) Antes del requerimiento de pago:
A) Pago anticipado por fiador: plazo? 2373. (puede
privar de defensas al deudor.
Ojo. Hqd si avisa o no al deudor: si no da aviso,
excepciones del deudor al fiador (mismas acreedor
2377 inc1) ademas. Si paga sin aviso y paga deudor no
hay accin de reembolso inc 2. pero si contra acreedor.

 B) derecho para exigir al acreedor

que accione contra deudor. 2356.
Insolvencia posterior de deudor?
Fiador no responde por aquello.
Somarriva (excusin anticipada)
Forma? Ley no lo dice. Se
recomienda judicial.

 2) efectos luego de requerido de

pago por acreedor. (defensas)
Beneficio excusin
Beneficio de divisin
Excepcion de subrogacin
Excepciones reales o personales.

 Beneficio excusin: se diriga antes al deudor

principal. 2357.
Fiador que no tiene este beneficio: 2358
Cuando se renuncia expresa o tcitamente. Art 12.
doctrina agrega la tcita. Subfiador? Art 2360
Cuando se obliga como codeudor solidario
Cuando la ob es natural:
Cuando es ordenada por el juez.
Ademas:
No la tiene el fiador hipotecario. 2429 y 2430.
Deudor en quiebra o insolvencia.

 Casos en que se debe respetar el beneficio:

(recordar, facultad del fiador oponer beneficio)
1) Cuando se estipula expresamente
2) 2365 inc 2, cuando solo de ob a pagar la
parte de la deuda que no puedo obtener del
deudor.
Por ello, requiere de expresa mencin.
No es responsable de insolvencia del deudor si:
Acreedor tiene medios suficientes para hacerse
pagar.
Cuando fue negligente de servirse de ellos.

Requisitos para que opere el

beneficio. 2358
Fiador no debe estar privado del beneficio
de excusin.
Que se interponga en tiempo oportuno.
2358 N 5.. Cuando? Luego de ser
requerido. (exc dilatoria) (plazos del juicio)
exc. Cuando no tenia bienes deudor y
despues adquiere (incidente) OJO. Se
interpone una vez. 2363.
Fiador debe indicar bienes del deudor
prinicipal: cuales? Todos salvo 2359.

 Ojo. Acreedor tiene derecho a que fiador anticipe

costos de la excusin. 2361. a falta de acuerdo,
juez.
Ojo. Caso en que puede ser excutidos bienes de
varias personas.
Caso subfiador: excusin deudor principal y fiador.
2366.
Codeudores solidarios y uno dio fianza. Fiador puede
seala bienes del que dio fianza y otros codeudores.
Critica Somarriva, inconsecuente con 2372.
Ojo. Fiador de uno, es de todos.

Efectos beneficio excusin

Retarda la persecucin del fiador.
Queda ob a perseguir al deudor
principal. Pero Puede disminuir o
extinguir la resp del fiador.
2365 solo en cuanto al valor que exceda
cuando opuso excusin. Si eran
suficientes no tiene resp.

Si los bienes no son suficientes,

acreedor solo debe recibir pago
parcial. Y persigue a fiador por el

B) El beneficio de division
2367 (pluralidad de fiadores) derecho que
tienen para exigir que la deuda se divida por
partes iguales y por tanto se le reciba solo la
cuota que corresponda en la ob.
Req:
Fiador no debe haber renunciado al beneficio.
2378. si paga todo, subrogacin derecho acreedor
restantes fiadores.
Que no sean fiadores solidarios. 2367. 1511 inc 2.
Misma deuda y mismo deudor. 2368.
Ojo. No es necesario obligarse al mismo tiempo.

efectos.
Deuda se divide por partes iguales
(R.G) 2367 inc 1.
Exc.
2367 inc 3. caso en que un fiador limita
a un monto su resp. Los otros soportan
cuota mayor a la deuda.
Fiador insolvente, grava a los otros.
(deben soportar su cuota) 2367 inc 2.
exc. Si tiene subfiador.

Excepcin de subrogacin
2355 y 2381 inc 2.
Facultad de rebajar de la demanda todo lo que
pudo obtener del deudor u otros fiadores en
caso de que el fiador no pueda subrogarse en
las acciones contra ellos o cuando las haya
perdido por hecho o culpa suya.
Fund:
Para algunos resp extracontractual
Para otros ctto. (discutido) Somarriva la ley.
Manifestacin principio 1546 (ctto ejecutarlo de
buena fe)

 Quien puede invocarla? Cualquier fiador,

incluso solidario (discutido este ultimo por
ser deudor directo) Somarriva, el garante
hipotecario. 2429.
Req:
Perdida de acciones por hecho o culpa del
acreedor. 2381 inc 2.
Deben existir en manos del acreedor al momento
de constituir fianza.
Deben ser tiles para el fiador. (ej, cancelacin
de hipoteca de tercer grado)

 Ojo. Exc no opera de pleno derecho.

Si no lo hace se entiende que
renuncia. 2355 (fiador tendr
derecho
Que pasa si no la alega, paga, y al
dirigirse contra deudor no existen por
culpa del acreedor? Somarriva,
accin in rem verso contra acreedor
para restituir lo que no pudo
subrogarse.

Efectos
2355 y 2381,
Extincin de la fianza: cuando se
pierden por culpa del acreedor y en
caso de haber existido hubiera
podido tener un reembolso integro
del pago a acreedor.
Disminucin del resp: si las acciones
solo habran reembolsado parte de lo
pagado.
Peso de la prueba? Fiador.

4) Exc reales (ob) y personales

(suyas) 2354:
Exc dolo y violencia: 2354, ojo en la fianza si y
en la solidaridad no
Exc de compensacin: exc mixta. Opuesta a
uno se extingue a todos. Se convierte en exc
real. Diferencia con solidaridad. Opera
cuando acreedor demanda a lso dems como
si nunca la hubieses interpuesto. En la
fianza. En la misma situacin y tambin antes
que demanden al deudor principal. Puede
oponerla cuando acreedor deba algo al
deudor principal.

 Exc de prescripcin: puede oponerla incluso

cuando el deudor principal la renuncie.
2496. (renuncia produce efecto relativo)
Ojo. Plazo prescripcin de fianza? La misma
de la ob. Ojo. Si la ob principal pasa a ser
nat, si fiador paga y no alega prescripcin
no puede accionar. contra deudor principal.
PERO. Si la fianza cauciona ob nat fiador
debe pagar y no puede entablar accin
reembolso.

 Interrupcin al fiador o deudor afecta al otro?

Interrupcin que opera en deudor: para Meza, no opera en
el fiador.
Fund: cdigo no dice nada, Efectos relativos interrupcin,
ob del fiador es distinta que la del deudor, 2381 extincin
de la fianza se extingue de la misma forma que ob
principal.
Somarriva, la prescripcin de la ob principal, extingue la
fianza, por ello si se interrumpe en el deudor se interrumpe
fiador. 2381 reglas generales cual. La del 2516.
Interrupcin que opera en fiador: fx relativo, o sea deudor
puede oponer prescripcin. Si no fuera asi. Lo principal
sigue la suerte de lo accesorio.

2) Efectos entre fiador y deudor

principal.
Dos momentos. Antes y despus de efectuado
el pago.
Antes de efectuar el pago por el fiador:
2369. tres derechos.
Que deudor obtenga el relevo de la fianza.
(exonerar), en si lo hace el acreedor (deudor no es
parte)
Deudor le caucione las resultas de la fianza: o sea
que constituya garanta en su favor. En caso que
pague y exija reembolso. (reales o personales)
contrafianza
Deudor consigne medios de pago.

 Cuando puede ejercerlos? 2369.

Deudor disipa o aventura bienes.
Deudor se obliga a relevar de fianza dentro de un
plazo y esta cumplido.
Cumplimiento de plazo o cond de la ob principal.
(peligro de que demanden a fiador)
Cuando concurren 5 aos desde otorgamiento de
fianza. Pero no la tiene. Si la ob se contrajo por
mayor tiempo, o para un ob de duracin indet
Temor fundado de que deudor se fugue y no deje
bienes races suficientes para el pago de la deuda.
(muebles, igual aplica).

 Ob de dar aviso del pago: ambos tienen

que dar aviso. Si no lo hacen se aplica
2376 y 2377.
Si paga deudor : derecho a exigir a deudor
reembolso (si paga fiador) deudor puede
repetir contra acreedor
Si paga fiador: puede oponer el deudor exc
que tenia contra acreedor. Si deudor paga,
fiador no puede solicitar reembolso. Solo
acreedor por pago de no lo debido.

 B) efectos entre fiador y deudor

despus de realizar el pago el
primero:
Accin de reembolso
Accin subrogatoria.
Acciones de mandato si se realiza un
encargo.

Accin reembolso.
2370. accin personal.
Fundamento: mandato gestin de
negocios.
aquella accin que la ley confiere al
fiador, para obtener del deudor
principal el reembolso de todo lo
pagado por el primero al acreedor,
gastos incluidos, a consecuencia de
su calidad de fiador de una
obligacin contrada por el segundo.

Que comprende la accin de

reembolso?
capital.
Intereses: corrientes.
Gastos en que hubiere incurrido: 2347, limites.
2370.
Gastos inconsiderados no.
Gastos sufridos antes de notificar al deudor principal
de la demanda contra fiados.

Perjuicios de otra naturaleza que sufre el fiador:

ej si vende bien bajo el valor. Puede ser
intereses y diferencia (Somarriva)
Ojo. Si paga mas de lo debido? No reembolso.

Requisitos.
Fiador debe haber pagado a acreedor. 2370.
Ojo. La tiene incluso cuando paga por medio
equivalente. (compensacin, dacin en pago)
Pago debe ser util. (completo o parcial) 2375 N 3
Fiador no debe estar privado de la accin. Casos.
Cuando paga sin aviso previo el fiador.
Ob natural causionada.
Que pasa con el que paga contra la voluntad del deudor? En
principio no. Salvo que el pago extinga la deuda total o
parcialmente.

Debe entablarse oportunamente: antes que hayan

prescrito las acciones. (OJO. Recordar cuando paga
antes y la deuda es a plazo)

Contra quien se dirige?

Un fiador y deudor: solo al deudor.
Un fiador y varios deudores principales: a
cada uno de ellos por su cuota.
Un fiador y varios deudores pero a uno
afianz: solo al que afianz.
Un fiador, varios deudores y ob solidaria: a
cualquiera por el total.
Un fiador, varios deudores, afianz a un y la
ob es solidaria: por el todo pero contra el
deudor afianzado. 2372.

Accin subrogatoria:
1610 N 3 accin que confiere la ley al fiador
que paga, de manera que pase a ocupar la
posicin jurdica del acreedor y pueda por ende
impetrar ante el deudor principal, los mismos
derechos que podra haber invocado el acreedor.
Req:
Fiador pague a acreedor.
Pago util
Que no este privado de la subrogacin.
Ob natural,
pago sin aviso al deudor y deudor paga

 En que se subroga? 1612.. Los mismos

privilegios y garantias.
Pero ojo. Solo el monto pagado. No gastos,
intereses y perjuicios. (accin reembolso)
Si el pago es parcial. Igual naturaleza tiene la
accin.

Contra quien se dirige? 1612

Deudor.
Codeudores solidarios. Si afianza a todos, todos.
Si afianza a uno. A el todo y a los dems la cuota.

cofiadores

Prescripcin de la accin.
Para la jurisprudencia: desde que
hizo pago.
Somarriva: una cosa es el credito y
otra es la accin. Prescribe la accin
desde que se hizo exigible.

Diferencias con reembolso.

Reembolso.

Accin subrogatoria.

A) No es privilegiada con
garanta
B) No da derecho a repetir
contra cofiadores
C) Da derecho a reembolsar,
capital, intereses, gastos e
IDP
D) Pago parcial. Mismos
derechos.
E) Prescripcin. Desde que
hace el pago.

A) 1612 lo establece.
B) Derecho a repetir contra
cofiadores.
C) Solo pago de la deuda.
D) Acreedor goza de privilegio
para obtener el pago del
saldo.
E) Discutido. Somarriva,
desde que se hizo exigible.

Accin de fiador contra

mandante
Si afianza por orden de tercero tiene
accin. 2371.
Ojo. Es optativo dirigirse contra
deudor o madante.
Si mandante lo indemniza. Este tiene
derecho a repetir contra deudor
Ojo. Si existe mandato,
eventualmente derecho a obtener
remuneracin.

Efecto entre cofiadores:

En principio obligado solo a su cuota.
Pero si paga mas 2378, queda
subrogado para exigir reembolso
contra cofiadores.
Requisitos:
Varios fiadores, misma deuda y
mismo deudor
Que pague mas de lo que le
corresponde. (idntica regla si paga
por medio equivalente)

 Ojo. Accin subrogatoria: solo por la

cuota a cada cofiador y no el total.
No puede entablarla si acreedor
libera a uno. Pero si puede invocar
contra acreedor excepcion de
subrogacin.
Otras acciones contra ellos? Ley no
dice nada. Reglas generales. Accin
in rem verso.

Excepciones de los cofiadores:

Reales.
Personales suyas.
No pueden interponer: personales del
deudor, personales del cofiador que
paga en exceso.

Extincin de la fianza.
Via principal y via consecuencial. 2381
a 2383. relevo, exc subrogacin,
extincin total o parcial de deuda.
Pago: sin perjuicio derecho a accionar
contra deudor.
Dacin en pago
Novacin: exc.
Remisin
confusin