Declaracin de Naciones Unidas sobre los

derechos de los pueblos indgenas

Autodeterminacin y autonoma

10 octubre 2014

Artculo 3: Los pueblos indgenas tienen derecho a la

libre determinacin. En virtud de ese derecho
determinan libremente su condicin poltica y
persiguen libremente su desarrollo econmico,
social y cultural.
Capacidad de pensar y hacer su propia realidad, de
manifestarse en asuntos pblicos como colectivos.
El Estado como garante.

Artculo 4: Los pueblos indgenas, en ejercicio de

su derecho de libre determinacin, tienen derecho a
la autonoma o al autogobierno en las cuestiones
relacionadas con sus asuntos internos y locales,
as como a disponer de los medios para financiar
sus funciones autnomas.
Facultad concedida a una colectividad o a un
territorio para administrarse por s mismo.

Derecho a la libre
determinacin
aspecto
fundamental de los
derechos indgenas

En ejercicio de su
derecho de libre
determinacin, les
corresponde
autonoma y
autogobierno

Rgimen de autonoma:
estndar mnimo a ser
concedido/reconocido
por los estados a los
pueblos indgenas

Artculo 5: Los pueblos indgenas tienen derecho a

conservar y reforzar sus propias instituciones polticas,
jurdicas, econmicas, sociales y culturales,
manteniendo a la vez su derecho a participar
plenamente, si lo desean, en la vida poltica, econmica,
social y cultural del Estado.

Los pueblos indgenas tienen:

-su propia cultura institucional,
-sus instituciones polticas y
jurdicas.

El derecho a sus propias

instituciones, como subraya este
artculo: es el fundamento para la
organizacin de su autonoma.

Propuestas autonmicas

Desde lo
local

Desde el
Estado

Reconstituir a los pueblos desde abajo,

nuevas formas de resistencia culturalmente
significada desde los propios productores
de la etnicidad.

Paradigmas
(como prctica cientfica y proyecto poltico)
El Derecho a la autonoma ha debido luchar contra los
paradigmas:

1.- Paradigma de la autodeterminacin de los pueblos vs.

el paradigma colonial (Derecho de un pueblo para someter a otro);
2.- Paradigma de la autonoma vs. el paradigma del asimilacionismo /
integracionismo (1970organizaciones indgenas cuestionan la
nacin mestiza y las polticas asimilacionistas e integracionistas)
3.- Paradigma de la autonoma vs. el paradigma del multiculturalismo
(gobernabilidad multicultural Estado Administrador de la
diversidad para favorecer la expansin neoliberal)

AVANCES DESDE dcada de los 70: dimensiones

1 Autonoma desde arriba

2 Autonoma desde arriba

Nuevas formas de lucha de los pueblos indgenas: la valoracin de los saberes

propios; la de percibir la vida buena desde una va propia (el buen vivir); y en
lo general al rechazo de vnculos con el Estado; entre otras estrategias;

3 Dimensin: Autonoma desde abajo:

EL nuevo paradigma autonmico se encuentra en construccin,

desarrollando enfoques terico-polticos, metodolgicos, representaciones
y formas de actuar en el mundo.

Autonoma

Rgimen especial que configura un gobierno

propio (autogobierno) para ciertas comunidades
integrantes, las cuales escogen as autoridades
que son parte de la colectividad, ejercen
competencias legalmente atribuidas y tiene
facultades mnimas para legislar acerca de su vida
interna y para la administracin de sus asuntos

H. Daz Polanco

Qued pendiente la propuesta de Daz Polanco. Para clase siguiente

Autonoma poder estatal

1. Libertad
otorgada,
permiso, para
ocuparse de
los propios
asuntos
Campo de la
permisividad
del gobierno de
turno

2. Rgimen poltico-jurdico
acordado (DIALOGO)
para crear una colectividad
poltica al interior de una
sociedad nacional

REGIMEN ESPECIAL, con

- Gobierno propio
- Autoridades propias elegidas
con facultades mnimas para:
1) legislar (en su vida interna)
2) administrar (sus asuntos)

Los 6 fundamentos ms relevantes

para caracterizar un rgimen
autonmico
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Autonoma y Estado Nacional

Autonoma y Derechos tnicos
Autonoma y Autodeterminacin
Autonoma y Base Territorial
Autonoma y la base legal y constitucional
Autonoma y democracia.

1. AUTONOMIA Y ESTADO NACIONAL

Integracin
politico-jurdica
coordinada
Parte del
Estado

Las comunidades slo

ESTATUTOS
(no Constituciones)

Autonomas:
afectan el Poder
Central

Satisfaccin
aspiraciones
locales
Evitar
antagonismos de
intereses con la
comunidad
nacional-estatal

El poder constituyente
es del Estado

Restringe sus
facultades territorales

El fundamento
poltico y jurdico

Es externo, emana
de la ley del Estado

2. Autonoma y derechos tnicos

Rgimen autonmico permitir a los pueblos indgenas:
desarrollar sus modos de vida, ejercer sus derechos
propios y manejar sus asuntos.
Condicionantes
Intereses de la
mayora, se
identifican con el
Estado

Rigidez
monotnica del
Estado

Esquema de
mayoras
y minoras
(subordinacin)

Intereses Plurales

Pluralismo
Diversidad

Nuevas relaciones
Asimetra
positiviva

Reconocimiento
del Estado

Derechos
especiales

Comunidades tnicas e
identidad colectiva

Capacidad para
instalar una
Demanda poltica
Colectiva
(social, econmica,
jurdica, cultural)

PROCESO DE
NEGOCIACIN

Consenso
entre fuerzas
nacionales

ESTATUTO/LEY
QUE DEFINA:
-Derechos
-Territorio
-Competencias
-rganos polticos etc.

Acuerdos para establecer

marcos jurdicos y poltico
garantes: rango constitucional

3.Derecho a la AUTODETERMINACIN
AUTONOMIA
-Una forma de ejercer autodeterminacin

Tipos de autodeterminacin
Desde:
Estado nacional propio
Estado independiente

Hasta:
Conformar entes autnomos en

el marco de un Estado
nacional
pre existente

Todos los pueblos tienen

derecho a la libre
determinacin. (NU)
En virtud de este derecho
establecen libremente
su condicin poltica
y proveen asimismo a su
desarrollo econmico,
social y cultural

AUTODETERMINACIN
Sentido concreto

Sentido abstracto

Facultad de determinar
la condicin poltica y
proveer libremente su
desarrollo social
econmico, religioso y
cultural

1. Independencia
formacin
Estado nacional
propio

AUTODETERMINACIN
no es lo mismo que
INDEPENDENCIA

2. Formas de
autonoma en
marco Estado
nacional
Preferida
por pueblos
Indgenas:
Derecho a
participar en
la vida del
Estado

Declaracin de principios, Ginebra, 1985

1er Encuentro Continental Pueblos Indios, Quito, 1990

4. Base territorial

Sin territorio
Rgimen autonoma

Con
territorio

Crtica:
-Separacin cultural
(Asociaciones de personas)
-Ignora estructuras
y relaciones de
poder
Autonoma nacional
cultural
Para miembros de
una nacionalidad, con
independencia del
territorio.

Necesidades
culturales
de la nacin:
Teatros,
Escuelas,
Bibliotecas,

-Como colectividad poltica

- Vinculacin con recursos
y medio ambiente

4. Base territorial

Rgimen autonoma

Sin territorio
Autonoma nacional
cultural
Para miembros de una
nacionalidad,
con independencia
del territorio.

Necesidades culturales
de la nacin: Teatros,
Escuelas, Bibliotecas,
Crtica: Frmula culturalista
-Separacin cultural: Autonoma
como Asociacin de personas
-Ignora estructuras y relaciones
de poder

Con
territorio
-Como colectividad poltica
-Facultades de autogobierno
- Vinculacin con recursos
y medio ambiente
- Integracin cultural

5. Carcter legal y constitucional

Constitucin

LEYES

Comunidades
autnomas

Facultades
autonmicas
Constitucionalmente
establecidas:
--Carcter y organizacin
--Entidad territorial
poltica y administrativa
--Parte integrantes de la
estructura de poder

6. Las competencias autonmicas

Representacin
democrtica

En: Organizacin
poltica y administrativa
del Estado

Descentralizacin
Jurdico y poltica

Reconocimiento legal y
constitucional de
competencias propias

Descentralizacin administrativa
no implica autonoma

1. Instrumentos jurdicos
- Ley Indgena
- Convenio 169
Ley 19.253
Prrafo 1
De la Costumbre Indgena y su aplicacin en materia de
Justicia
Artculo 54
La costumbre hecha valer en juicio entre indgenas
pertenecientes a una misma etnia, constituir derecho,
siempre que no sea incompatible con la Constitucin
Poltica de la Repblica. En lo penal se la considerar cuando
ello pudiere servir como antecedente para la aplicacin de
una eximente o atenuante de responsabilidad

Convenio 169

Garantas para personas indgenas cuando se

administra justicia. Art. 8 , Art. 9, y Art. 10

Artculo 8
1.- Al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados
debern tomarse debidamente en consideracin sus
costumbres o su derecho consuetudinario.

2.- Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus

costumbres e instituciones propias, siempre que stas no
sean incompatibles con los derechos fundamentales
definidos por el sistema jurdico nacional ni con los
derechos humanos internacionalmente reconocidos.
Siempre que sea necesario, debern establecerse
procedimientos para solucionar los conflictos que puedan
surgir en la aplicacin de este principio.

Artculo 9
1. En la medida en que ello sea compatible con el sistema
jurdico nacional y con los derechos humanos
internacionalmente reconocidos, debern respetarse los
mtodos a los que los pueblos interesados recurren
tradicionalmente para la represin de los delitos cometidos
por sus miembros.
2. Las autoridades y los tribunales llamados a pronunciarse
sobre cuestiones penales debern tener en cuenta las
costumbres de dichos pueblos en la materia.
Artculo 10
1. Cuando se impongan sanciones penales previstas por la
legislacin general a miembros de dichos pueblos debern
tenerse en cuenta sus caractersticas econmicas, sociales y
culturales.
2. Deber darse la preferencia a tipos de sancin distintos del
encarcelamiento.

2. Casos jurisprudencia en Chile

Si una persona indgena comete un delito, luego se toma su

cultura y costumbres (normas) como referencia, y se
constata que no comprende que su acto es ilcito, debera
ser eximida de responsabilidad.
Se debe realizar una pericia:
Para determinar si el inculpado actu condicionado por
parmetros culturales diferentes.
Con esta informacin (prueba) el juez podr tener certeza
sobre su proceder, y si ste estuvo culturalmente
condicionado, no podr exigir una conducta diferente, y
deber eximir de responsabilidad al procesado.

Juana Catrilaf (1953)

El fallo de la Corte de Apelaciones de Valdivia del 7 de

diciembre de 1953, confirm la absolucin de Juana Catrilaf
27 aos, en el homicidio de su abuela Antonia Millalef. Con
maleficios mat a cuatro hijos y un nieto de la acusada.
Y ella estaba enferma por lo mismo.
"Ni la reo ni las otras personas de su grupo, en cuanto a
brujeras se refiere, estn compenetradas de las normas
jurdicas y morales vlidas para la nacin chilena. Por eso la
reo carece de responsabilidad desde el punto de vista de las
leyes vigentes para la nacin (...) La responsabilidad por el
acto perpetrado es nicamente de nuestra sociedad, la cual
a travs de tantos aos ha continuado y contina
manteniendo diversos ncleos de indgenas en abandono
cultural completo.
Mara Mardones, Jueza.

TERREMOTO Y SUNAMI 1960

Ms de 2000 personas murieron, 3000 resultaron heridas y
2 millones perdieron su hogar.
Los ros cambiaron su curso, nuevos lagos nacieron, las
montaas se movieron.
.. las olas se propagaron por todo el ocano Pacfico
derribando varios moais en la isla de Pascua y dejando gran
devastacin en Hawai y Japn.
la ciudad de Puerto Saavedra fue arrasada, las casas
fueron arrastradas por el mar ms de dos kilmetros tierras
adentro.

Luis Painecur, Collileufu, lago Budi , Puerto Saavedra

1960
El 22 mayo despus del terremoto en la Comunidad
Collileufu la machi Juana Namuncura seal para que la
tierra dejara de temblar y el mar se aquietara, haba que
sacrificar a un nio:

Juan Painan Huenchuman, fue al domicilio de Jose Painecur

Paineo a buscar a su nieto, Painecur de 5 anos de edad, que
se encontraba a su cuidado mientras su madre, Rosa
Painecur, se encontraba en Concepcin.

Lo llevo hasta el lugar de la playa donde ocurrieron los

hechos, y posteriormente, durante el transcurso de la
ceremonia, procedieron a lanzar al menor al mar, siendo
arrastrado por las olas y pereciendo ahogado, cumpliendo de
esta manera el mandato de Maria Juana Namuncura, machi o
jefa de la reunion .
Interrogada la Mara Juana Namuncura, manifest ser jefe del
Nguillatn, haber ordenado el sacrificio al menor, para as
poder librarse de los males y apaciguar las tempestades del
mar, confirmando las declaraciones anteriores.

INCULPADOS
De los cinco inculpados, slo el abuelo de la vctima y Juan Pain
fueron procesados, como autores materiales de la muerte del pequeo.
El proceso judicial en su contra dur hasta octubre de 1962, fecha en que
la jueza de Nueva Imperial, Esther Valencia, los declar inocentes por
considerar que todos los mapuches que participaron en el sacrificio
haban actuado bajo los influjos de una fuerza psquica irresistible e
impulsados por un miedo insuperable.
Para tomar esta decisin, la magistrado consider la declaracin de los
protagonistas e informes antropolgicos que sealaban que el sacrificio
fue realizado siguiendo las tradiciones ancestrales del pueblo mapuche, y
con el objetivo de restablecer el equilibrio entre el ser humano y la
naturaleza.
La propia machi Juana Namuncura lo explic as al tribunal, segn consta
en el expediente de la causa: "Los cataclismos son penas por los

pecados de la gente () Los sacrificios de animales pueden

aliviar los terremotos y posponerlos si se ofrecen cada
cuatro aos. Pero ahora los pecados de la gente son
demasiado grandes para pagarlos con sacrificios normales".

La machi responde al Jues de Letras:

Tu tienes que saber que para un gran mal se emplea un
remedio muy grande, Animales era poca cosa!
Segn las declaraciones de la machi Juana al juez, esa
medida extrema era la nica alternativa, no slo para el
pueblo mapuche, sino para toda la humanidad.
Juan Paan y Jos Vargas, fueron juzgados por asesinar al nieto de 5 aos de Vargas.
Inicialmente confesaron haber echado al niito al ocano en orden a pacificar a los enojados
dioses del agua, mas tarde se retractaron de su testimonio y fueron liberados despus de solo 2
aos.

el juez dictamin que los involucrados en estos hechos

haban actuado sin libre voluntad, impulsados por una
fuerza fsica irresistible, de usanza ancestral. Esto se
aplic primero a un homicidio mapuche de motivacin
religiosa en la jurisprudencia chilena en 1953, cuando una
corte chilena exonero a una mujer mapuche de 27 aos
llamada Juana Catrilaf del asesinato de su abuela.

Los terremotos y maremotos se explican como castigos

que les son enviados por haberse alejado de sus
tradiciones ancestrales, rompiendo el equilibrio que deben
mantener con la tierra. A eso atribuyen la catstrofe de
1960 y tambin el terremoto y tsunami del 2010.
Ese da ( el 27 de febrero 20110, cuenta Leonardo
Calfuelo, wewpife (filsofo) de Collileufu) los lugareos
volvieron a subir a los cerros donde se enclavan sus sitios
ceremoniales, para realizar rogativas en las que
sacrificaron pollos y cerdos, derramando la sangre en el
ocano.
De esta forma pretendan evitar que el mar de desbordara.
"Y dio resultado, porque las olas pasaron de largo", dice.

La perspectiva mapuche;
Ante la llegada de los wingka hubo muchos problemas, trajeron
distintas cosas, distintos problemas, eso es lo que hicieron ellos con
nuestros abuelos y por eso haba pelea, cuando nos vinieron a pegar
y quitar nuestras cosas a nuestros descendientes, porque no saban
hablar castellano, entonces estos indios son brutos dijeron los
wingka. Pero ellos fueron los brutos, ellos fueron los que no saban
hablar nuestro idioma, porque nuestros antepasados tenan su
sabidura saban cmo hacer sus cosas, como surgir
(Logko Caiulaf, entrevista 2003).
Antes los mapuches no se manejaban solos as, estaban los newen
fuerzas), los pll (espritus), pero si se manejaban solos de los
wingka. Hoy da los wingka existen, las autoridades que nos han
impuesto todos ellos [] donde quiera que vaya uno a cualquier
ciudad ellos estn ah
(Machi Huaiquiman, entrevista 2003).

Trfico de coca?
18 de diciembre de 2006 mujeres, de origen quechua y
residentes en Chile, fueron detenidas en el terminal
terrestre de Calama por detectives de Investigaciones de
Chile.
Se encontr entre su equipaje la cantidad de 5 kilos 440
gramos de hoja de coca.
Las mujeres, desde el primer minuto, sealaron que las
hojas se las haba encargado una persona para la fiesta de
la Virgen del Rosario de Cosca, que se realiza anualmente
el da 25 de diciembre en el pueblo de Cosca.12

El Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Calama

basado en el hecho acreditado que las hojas de
coca estaban destinadas a una festividad religiosa
concluy que la conducta que se atribua a las
acusadas no tenan conciencia que estaban
cometiendo una ilegalidad , como finalidad el trfico
de estupefacientes y que ellas estaban amparadas
por la causal de justificacin denominada ejercicio
legitimo de un derecho

3. Objetivo del PA
Peritaje es una Herramienta Imparcial, ecunime y neutral, su
objetivo es:

- Establecer una verdad en la actividad procesal

y proporcionar respuestas a las dudas
relacionadas con temas de cultura, alteridad y
diferencia mediante un proceso de
interpretacin al JUEZ, para evitar se apliquen
normas de una sociedad distinta.

Conciencia que un pueblo tiene de lo

permitido y lo prohibido.

4. Peritaje antropolgico
Herramienta jurdico antropolgica

Es una actividad procesal

El peritaje antropolgico se mueve entre la frontera de la

juridicidad positiva y los sistemas normativos
indgenas, dentro del campo profesional de la
antropologa.
Coadyuva a que el discurso de la pluralidad se traduzca
en relaciones interculturales basadas en el respeto y la
equidad.
(Garca Hernndez et al. 2007

Peritaje antropolgico
Escenario: Diversidad cultural
Actor central :
el Juez

Mediador:
entre la sociedad
y el derecho

Realidad cultural
diferente

Hecho:
Manifestacin
cultural

Juez

Sociedad
occidental

DELITO?

Pelea ritual

TINKU

Se ensea desde nio

El perdedor derrama su sangre para la Pachamama
los varones para poder ser escuchados por los dems
varones y poder casarse deben haber participado de este
rito.

El Sistema cultural y
El Sistema normativo
indgena
Inmerso en la comunidad

- Instituciones,
autoridades

- Procedimientos
resolucin conflictos,
sanciones
- Normas, valores.
- Lo permitido
- Lo prohibido.

Sistema Derecho
Positivo
Sistema autnomo
Cdigo, leyes.

Tipos de Peritajes

Cultural

Jurdico Antropolgico

Peritaje cultural:

Ej En casos de muertes por brujera

-Analiza la situacin especfica

-Generando un cuerpo de preguntas (no se trata de describir
toda la cultura)
Argumentacin:
sobre el contexto
cultural del
defendido

Peritaje jurdico o normativo

control social

- Debe mostrar relacin de las conductas y sistema

normativo propio, interno
- Identificar lo normativo en la trama de relaciones
sociales de la comunidad

Este peritaje debe explicar, traducir el lenguaje, la lgica

de una sociedad indgena, al lenguaje especializado del
Juez y a la lgica jurdica del derecho positivo.

Es una herramienta que debe explicar el carcter jurdico,

de algunas prcticas jurdicas de las comunidades
indgenas..

Lo jurdico o normativo
Sistema jurdico indgena es
un conjunto de instituciones, procedimientos y normas
que definen la licitud o no licitud de las conductas.

El Peritaje jurdico deber explicar, dar a conocer:

-las normas,
-las instituciones,
-los procedimientos,
-las sanciones,
-lo que est permitido y lo que es obligatorio
-autoridades reconocidas para exigir la observancia de
las conductas

TIPOS DE PRUEBAS PERICIALES

Cultura
Peritaje
Cultural
Perspectiva entorno
cultural para el anlisis de
los hechos
Peritaje de identidad :
-pertenecer a una
comunidad
-autoadscripcin (OIT)

C. Lachenal

Peritaje
Jurdico antropolgico

Existencia de SISTEMAS
NORMATIVOS propios:
Lo permitido / lo prohibido
Es un instrumento de traduccin
-de un LENGUAJE al otro, o
-de una LGICA cultural a otra:
Del lenguaje del sentido comn
y oral de la comunidad y de su
lgica cultural propia, al
lenguaje especializado del juez
y a la lgica jurdica del derecho
positivo.

Sistema
Jurdico o
normativo

Instituciones
Autoridades

Organizacin de
relaciones sociales,
econmicas, polticas
y culturales

Procedimientos

Pblicos
Orales

Normas

Conocidas
por todas las
personas
de la comunidad

Mtodo para aproximarse a la comunidad.

1. Identificar las instituciones
y la observacin de las
conductas en la sociedad
estudiada.

Formas manifiestas y
explcitas de las
relaciones sociales y
jurdicas

2. Observar discursos y
comportamientos.

Sobre lo justo y lo injusto

Quin solicita el peritaje?

El implicado, el defensor, el ministerio pblico o el juez.

Naturaleza jurdica
-Medio de prueba complementario
- Entrega CRITERIOS, APRECIACIN, no relatos.

-El perito es un auxiliar de los rganos de justicia

Es una actividad procesal (en todo proceso judicial)
Es un medio probatorio, en cualquier esfera del derecho
Es realizado por encargo judicial
Genera un dictamen tcnico y fundamentado

C. Lachenal

Peritaje

Nueva hermenutica:
INTERCULTURAL
(intercambio de interpretaciones)

Operadores de justicia