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Dr. Paolo del Aguila R. de S. Ilustre Colegio de Abogados de Junn Huancayo, 11 y 12 de febrero de 2012
Paolo del Aguila
EL PROCESO ARBITRAL
Cuestiones Preliminares
Fin del arbitraje: Segn el artculo 60 de la Ley de Arbitraje, las actuaciones arbitrales terminarn y el tribunal arbitral cesar en sus funciones con el laudo por el que se resuelva
Las actuaciones arbitrales se podrn llevar a cavo en cualquier lugar que el Tribunal disponga diferente al lugar del arbitraje, previa consulta a las partes.
Paolo del Aguila
La representacin conferida para actuar dentro del arbitraje, autoriza al representante a disponer de incluso derecho sustantivos, salvo que se haya establecido lo contrario.
No hay restriccin para la intervencin de abogados extranjeros.
Previamente, es pertinente sealar que de conformidad con lo establecido en el literal d) del artculo 6 de la Ley de Arbitraje, cualquier disposicin referida a la demanda, se aplicar tambin a la reconvencin. Las partes podrn ampliar o modificar sus actos postulatorios, salvo que el Tribunal Arbitral considere que no corresponde ello por la demora con que se hubiera hecho, el perjuicio que pudiera causar a la contraparte o cualquier otra circunstancia. Las pretensiones de la demanda y/o reconvencin y de las variaciones que se pudieran presentar, debern estar dentro de los alcances del convenio arbitral. No se puede disponer de consolidacin de arbitraje o disponer la realizacin de audiencias conjuntas, salvo pacto en contrario.
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En principio, el Tribunal es quien dispone si se llevarn a cabo audiencias (de pruebas y alegatos) o si todo ello slo se realizar por escrito; empero, si una parte solicita que se lleve a cabo una audiencias en la oportunidad correspondiente, la misma se deber llevar a cabo. Se deber citar a las partes con la debida antelacin y podrn intervenir de manera directa o debidamente representada. Las audiencias y reuniones son privadas, salvo pacto en contrario. Todo escrito o documento que se presente (presentado por una parte o no) deber ser puesto a conocimiento de las partes, segn corresponda.
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El Tribunal Arbitral tiene la facultad exclusiva de determinar la admisin, pertinencia, actuacin y valor de las pruebas. El Tribunal Arbitral puede ordenar en cualquier momento la presentacin o actuacin de las pruebas que estime necesarias (pruebas de oficio). El Tribunal Arbitral est facultado para prescindir motivadamente de las pruebas ofrecidas y no actuadas. Puede prescindir tambin de las pruebas de oficio? El Tribunal Arbitral puede disponer de la actuacin de pericias de partes o de oficio.
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El Tribunal Arbitral o las partes con aprobacin de ste, podr solicitar la asistencia judicial para la actuacin de pruebas, acompaando su pedido con la documentacin que acredite la existencia del arbitraje y de autorizacin del Tribunal Arbitral, de ser el caso. La colaboracin judicial implica que el medio probatorio sea actuado ante la autoridad judicial o que sta realice las medidas concretas para que se acte frente al Tribunal Arbitral. La autoridad judicial solo podr negarse a prestar su colaboracin cuando la prueba sea manifiestamente contraria al orden pblico o a leyes prohibitivas expresas.
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En caso no se haya dispuesto algo diferente y no se alegue causa suficiente que justifique para que el demandante no presente su demanda dentro del plazo establecido para ello, el Tribunal Arbitral dar por terminadas las actuaciones arbitrales; salvo que el demandado haya manifestado su voluntad de formular alguna pretensin. En caso no se haya dispuesto algo diferente y no se alegue causa suficiente que justifique para el demandado no presente su contestacin de demanda dentro del plazo establecido para ello, el Tribunal Arbitral continuar con las actuaciones, sin que dicha omisin implique que se est aceptando las afirmaciones del demandante.
En caso no se haya dispuesto algo diferente y no se alega causa suficiente que justifique para que una de las parte no comparezca a una audiencia, no presente pruebas o deje de ejercer sus derechos en cualquier momento, el Tribunal Arbitral podr proseguir con las actuaciones arbitrales y laudar con las pruebas que tenga a su disposicin.
El artculo 47 de la Ley de Arbitraje establece un rgimen particular para le otorgamiento de medidas cautelares con diferencias notorias al rgimen cautelar establecido en el Cdigo Procesal Civil. La autoridad judicial puede dictar medidas cautelares, pero antes de la constitucin del Tribunal Arbitral, lo cual no implicar una renuncia al arbitraje. Sin embargo, ejecutada la medida cautelar, la parte beneficiada deber iniciar el arbitraje en un plazo no mayor de diez (10) das hbiles, debindose constituir el Tribunal Arbitral en un plazo no mayor de noventa (90) das hbiles de dictada la medida; si no se cumplen estos dos requisitos, la medida cautelar caduca de pleno derecho.
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Constituido el Tribunal Arbitral, ste podr tomar competencia sobre medida cautelar en sede judicial, a pedido de alguna de las partes. El Tribunal Arbitral podr varias, sustituir o dejar sin efecto la medida cautelar dictada en sede judicial segn lo considere pertinente. El Tribunal Arbitral est facultado para ejecutar la medida cautelar, salvo que considere necesario o conveniente la asistencia de la fuerza pblica; frente a este ltimo caso o ante incumplimiento de la cautelar, ser la parte interesada quien acudir a la autoridad judicial.
Paolo del Aguila
La autoridad judicial no podr interpretar el contenido o alcances de la medida cautelar; sin embargo, si podr solicitar garanta adecuada a la parte interesada, en caso el Tribunal Arbitral no se haya pronunciado respeto a ello. La autoridad judicial que conoce de la ejecucin de la medida cautelar podr rechazar la solicitud, cuando la medida cautelar sea incompatible con sus facultades, salvo que decida reformular la medida para ajustarla a sus propias facultades y procedimientos a efectos de poderla ejecutar, pero sin modificar su contenido ni desnaturalizarla.
Paolo del Aguila
Las decisiones del Tribunal Arbitral diferentes al laudo, son reconsiderables a pedido de parte o de oficio por el Tribunal, por razones debidamente fundamentadas, dentro del plazo establecido por las partes, el reglamento aplicable de ser el caso o por el Tribunal Arbitral, en defecto a lo antes indicado, la ley establece un plazo de tres (3) das hbiles de notificada la decisin. La reconsideracin no suspende la ejecucin de la decisin cuestionada, salvo pacto en contrario.
Las partes tienen la posibilidad de en cualquier etapa del arbitraje negociar y llegar a un acuerdo que ponga fin, de manera total o parcial, a la controversia materia del arbitraje. Las partes tienen el derecho a solicitar conjuntamente al Tribunal Arbitral que a tal acuerdo se le de forma de laudo. El Tribunal realizar tal labor si no aprecia motivo para oponerse a ello. En caso el acuerdo haya sido parcial, se seguir el arbitraje con los extremos de la controversia que no hayan sido objeto del acuerdo.
Paolo del Aguila
El Tribunal Arbitral, el secretario, la institucin arbitral (todos sus funcionarios) y cualquier otro que intervengan en el arbitraje (como testigos, perito, etc.), estn obligados a guardar confidencialidad sobre todas las actuaciones arbitrales, incluido el laudo; as como sobre cualquier informacin que conozca a travs de stas. El deber de confidencialidad tambin alcanza a las partes y a cualquier persona que participa en el arbitraje en nombre de ella (representantes y asesores); sin embargo, en este caso, el deber se relativiza cuando es necesario por exigencia legal hacer pblicas las actuaciones para proteger o hacer cumplir un derecho o para interponer el recurso de anulacin o ejecutar el laudo en sede judicial.
Paolo del Aguila
Finalmente, en todos los arbitrajes regidos por la Ley de Arbitraje en los que interviene el Estado como parte, las actuaciones arbitrales sern confidenciales; sin embargo, el laudo ser pblico una vez culminado el arbitraje.
MUCHAS GRACIAS