Derecho Comercial I El principal objeto del derecho comercial es el comercio.

Vamos a estudiar adems los sujetos que intervienen en el comercio, las relaciones entre estos sujetos y la organizacin jurdica que ellos adopten. COMERCIO: La actividad econmica de intermediacin entre productores y consumidores realizada con nimo lucrativo Desglose de esta definicin: * Actividad econmica en sentido estricto, se refiere al trfico de bienes y servicios. * Actividad de intermediacin entre productores y consumidores (Art 3 CCom, establece los actos de comercio, los que se clasifican de muchas formas y una de ellas atiende a la intermediacin) * nimo de lucro. El alcance de la idea de comercio lo podemos entender de dos maneras, en un sentido econmico y en un sentido jurdico. En un sentido econmico, se distinguen 3 sectores: Primario (extractivo), Secundario (fabril o industrial), Terciario (comercializacin de bienes y servicios; intermediacin). En un sentido jurdico el concepto de comercio incluye al sector secundario y al terciario.

Origen del derecho comercial En Roma, el comercio era practicado por los extranjeros, los que se regan por el derecho de gentes. Se ha comerciado desde que el hombre es hombre, el comercio surga en los territorios conquistados en las distintas colonias, llegaban los barcos con sus productos a una isla virgen y los dejaban en la playa, se iban mar adentro, aparecan quienes vivan en el lugar, se llevaban las cosas y les dejaban los productos que ellos realizaban, llegaban de nuevo los conquistadores y los retiraban. Esa fue la primera idea del comercio: trueque. Sin embargo, el comercio sigui evolucionando y tenemos que ubicar principalmente la nocin de derecho comercial en la Edad Media principalmente en las grandes ciudades comercio italianas (Florencia a pesar de no ser una ciudad costera-, Venecia, Gnova), gracias a los ros que tiene Europa, principalmente el ro Arno. Se establecan grandes ferias. Las ciudades italianas tenan grandes gremios o corporaciones que se agrupaban por sector productivo, con el tiempo se conformaron en corporaciones que fueron dictando sus propios estatutos, los que incorporan a sus prcticas comerciales y dan origen al derecho comercial. Lo importante es que junto con pasar a las primeras normas escritas ellos tenan antiguas prcticas o costumbres que hasta el da de hoy recogemos en nuestras operaciones. Aparte, ellos evolucionaron, tuvieron normas escritas al conformar sus propios estatutos y an mas pasaron del derecho escrito a un tipo de justicia: los cnsules o jueces de comercio, los que tenan que calificar y aplicar las normas establecidas en los estatutos de las distintas corporaciones. Hoy en da la idea del comercio ha ido evolucionando, ya no se habla del comercio tradicional, existe el comercio a distancia, comercio electrnico. En el comercio tradicional, uno ve la persona con la que est comerciando, se tiene un intermediario a quien reclamarle. El comercio a distancia es un comercio entre ausentes, se aplican las reglas de formacin del consentimiento (reglas que se encuentran en el Cdigo de Comercio).La nocin de derecho comercial evoluciona en el tiempo.

Aporte de la codificacin al derecho comercial

Hay una serie de ordenanzas: Ordenanzas de colbert, ordenanzas de comercio terrestre, ordenanzas de comercio martimo, hasta que llegamos a la influencia de la codificacin. La que tiene mayor aporte en nuestro derecho es la codificacin francesa: el Cdigo de Comercio de Napolen de 1807. Desde Espaa tambin recibimos aportes, en efecto, son influencia directa de nuestro Cdigo de Comercio: el cdigo de las cotumbres, el Fuero Rela, el Cdigo de las 7 Partidas, el Ordenamiento de Alcal, las Ordenanzas de Bilbao. Nocin de derecho comercial y doctrinas sobre su contenido DERECHO COMERCIAL (Ricardo Sandoval) Conjunto de normas que regula la actividad comercial la que se determina calificando de mercantiles ciertos actos, contratos y operaciones y a los sujetos que ejercen esa actividad.

Objeto del derecho comercial 1.- Regular el comercio (sector secundario y terciario) 2.- Regular a los sujetos que ejercen el comercio 3.- Regular a las personas e instituciones que auxilian a la empresa y al empresariado 4.- Regular los distintos instrumentos de circulacin de bienes, valores y servicios. Caractersticas del derecho comercial Progresivo: Requiere reglas que se adapten a las nuevas realidades econmicas. Ejemplo: comercio electrnico. Uniforme: Sus reglas pueden ser unas mismas para regular situaciones similares en diversos pases del mundo. Aqu es importante el papel que desempean ciertas Organizaciones Internacionales como UNCITRAL, UNIDROIT. Estas instituciones realizan leyes marco, que los pases van adoptando a su ordenamiento. Ejemplo: avance que en Chile hemos experimentado en comercio electrnico se debe al papel jugado por UNCITRAL, el que ha desarrollado una serie de leyes modelo sobre firma electrnica, sobre comercio electrnico, sobre organismos de certificacin. La uniformidad es netamente con un sentido prctico. Global: El mercado es uno solo y comprende a todo el mundo. De ello se derivan acuerdos bilaterales, multilaterales, regionales por ejemplo relativos al comercio internacional.

Derecho Comercial Internacional Las normas del comercio mercantil internacional sirven de marco al comercio internacional tanto en el campo del derecho pblico como del derecho privado. En estas normas, la autonoma de la voluntad o libertad contractual es elemento de creacin y de uniformidad. Se encuentran una serie de organismos que se preocupan principalmente de la produccin y de la proliferacin de las normas propias del derecho comercial internacional, entre ellas: la Cmara de Comercio Internacional, la asociacin internacional de derecho, la asociacin americana de derecho, el consejo de ayuda mutua, UNCITRAL, UNIDROIT. La pretendida uniformidad del derecho internacional se logra a travs de la dictacin de leyes, que pueden ser leyes marco. El prximo ao en derecho comercial II, se van a estudiar contratos mercantiles, entre ellos los derivados del derecho martimo. El derecho martimo en Chile se estudia a partir de una convencin: las

reglas de Hamburgo, que son una creacin de la UNCITRAL (Organizacin De Naciones Unidas para el desarrollo del derecho mercantil internacional). Chile copi las reglas de Hamburgo en el Cdigo de Comercio, estas reglas de Hamburgo solo fueron firmadas por Chile, Ecuador, Tanzania, Marruecos, Per lo que ocurri es que Chile en su minuto adopt un tratado internacional que no tiene aceptacin universal. De hecho, el 2009 las reglas de Hamburgo fueron modificadas por las reglas de Rotterdam que si tienen aceptacin universal. En materia de derecho areo, nosotros tenemos un Cdigo Aeronutico propio, que regula principalmente el comercio que tengan aeropuertos tanto de salida como de destino en suelo chileno, la mayora de los vuelos (sobre todo de LAN) le interesan las rutas internacionales, el derecho areo internacional se rige por la Convencin de Montreal que Chile la acaba de aprobar. Chile incorpora como tratado internacional esta convencin a su derecho. Es impensable concebir al derecho internacional sin esta tendencia global y uniforme que es la que debe tener.

Evolucin en la nocin de derecho comercial y doctrinas sobre su contenido. El derecho comercial nace del derecho comn, como se lleg a establecer que era una rama tan importante dentro del derecho comn se estableci como una rama separada, autnoma, que nace directamente de esta. En un primer momento se estableci una nocin subjetiva del derecho comercial pues se entenda que era el derecho de los comerciantes. Posteriormente, en la evolucin, se llega a una nacin objetiva: derecho comercial como derecho de los actos de comercio (art 3 CCom), esta es la visin que existe hasta hoy. Hay una posterior etapa que es el derecho comercial como el derecho que regula la actividad de la empresa. 1era etapa: El derecho comercial entendido como derecho comn. Antecedentes: - Cdigo de Hammurabi (2000 a.C) en el que se contenan disposiciones sobre depsito, comisin y mutuo, adems de contenan normas que regulaban a la navegacin interior. - Ley rodas (de origen fenicio) principalmente normas de comercio martimo - En Roma las normas mercantiles formaban parte del Ius Gentium porque los romanos depreciaban la actividad mercantil y se la entregaban a los pueblos conquistados que vivan dentro del imperio romano. 2da etapa: derecho comercial como derecho de los comerciantes (visin subjetiva) Gracias a las corporaciones de comerciantes, principalmente en la Edad media en las ciudades estado italianas, empieza a surgir el derecho comercial como una rama separada del derecho con carcter propio. Adquiere gran relevancia en esta etapa como fuente de derecho la costumbre, la que pasa a ser norma jurdica debido a la observancia que de ella hacen las corporaciones de comerciantes y a su aplicacin por parte de los cnsules o jueces de comercio. Este es el nacimiento del derecho comercial, el que es: Profesional porque se concibe como un derecho de los comerciantes. Consuetudinario porque se basa en costumbres las que estn contenidas en los fallos de los jueces cnsules, en los estatutos de las corporaciones de los comerciantes y en los estatutos de los municipios o ciudades mercantiles.

Se critica esta concepcin subjetiva del derecho mercantil porque se entiende que es una nocin absolutamente elitista, un derecho segregatorio que solo se puede realizar por determinadas personas (los

comerciantes). Aqu es cuando comienza a surgir la plutocracia (el poder relativo al dinero). Exista un registro de comerciantes y eran solo los estos los que podan realizar el comercio. A los franceses les pugna estas ideas de elitismo y a fines del siglo XVIII hacen la revolucin francesa. Se asocia el trmino de la nocin subjetiva y el paso a la nocin objetivan de derecho comercial (ahora vinculada a los actos de comercio y a la codificacin) a la revolucin francesa con sus principios de libertad e igualdad. 3ra etapa: derecho comercial como derecho de los actos de comercio (visin objetiva) La revolucin francesa trae consigo el fenmeno de la codificacin, cuya mxima expresin la encontramos en el Cdigo de Comercio Francs de 1807 que inspirado en los principios de libertad e igualdad repudia la nocin subjetiva del derecho comercial porque era del derecho de los comerciantes. Es as como se establece un derecho comercial que regula los actos de comercio que se consideran mercantiles en s (objetivamente) con absoluta independencia de la condicin o profesin de quien los ejecute. Esta concepcin objetiva del derecho comercial se extiende a todos los pases que al codificar sus nromas mercantiles tomaron como modelo el Cdigo de Comercio francs de 1807. Ejemplo: Cdigo de Comercio espaol de 1829, Cdigo de Comercio chileno de 1865 (vigente desde 1867) Crticas a la concepcin objetiva de derecho comercial. No existe un concepto de acto de comercio, en efecto, esta figura nunca fue definida ni en el Cdigo de Comercio francs ni en ningn otro cdigo que en l se inspirase. Los legisladores en vez de elaborar un concepto lo reemplazan por una enumeracin de los actos de comercio (art 3 CCom) sin embargo, en ningn caso podemos estimar que la enumeracin substituye en forma adecuada a una definicin clara y precisa. 4ta etapa: derecho comercial como rama que regula la actividad de la empresa Quienes sostienen esta teora formulan que la actividad comercial se caracteriza por ser masiva y permanente y que para ejercerla se requerir de una organizacin adecuada: la empresa. De esta manera, el derecho comercial es aquel que regula la organizacin y la actividad econmica de la empresa. Esto no significa que el derecho comercial deja de regular los actos de comercio. Esta es una nocin ms amplia (Ripert y Vivante). Para Vivante la idea de que el derecho comercial tenga como objeto ser el derecho de la empresa se refiere a que esta sera una concepcin ms amplia ya que las nuevas formas de actividad comercial no se basan solamente en la especulacin al desarrollar una actividad determinada, sino que entran en juego otros factores como la eficiencia y la rentabilidad, estimando que es la empresa la forma de organizacin jurdico-econmica ms apta para llevarlos a cabo. Crtica a esta concepcin. El derecho comercial es ms complejo que su sola realidad econmica. Es necesario que el derecho de la empresa contenga todas las normas que puedan regularla, no basta el solo derecho comercial encargado de la organizacin jurdico-econmica y de los actos de comercio de la empresa. Concurren el derecho civil, comercial, tributario, laboral y la seguridad social.

Derecho comercial en Chile (**exmen) Es un derecho objetivo basado en la idea de actos de comercio. Argumento de texto: A) Artculo 1 CCom El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.; B) Artculo 3 CCom que enumera los actos y contratos que a juicio del legislador son actos de comercio;

C) Artculo 7 CCom que define la nocin de comerciante a travs de la idea de acto de comercio al sealar Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. D) Artculo 8 CCom No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto. (un agricultor puede realizar un acto de comercio? SI por qu? Artculo 8 CCom) Orgenes del derecho comercial chileno Primeros antecedentes (previos a la independencia): Ordenanzas de Bilbao. Posteriormente: las leyes marianas que contenan normas de poltica martima. La norma ms importante es el Cdigo de Comercio cuya elaboracin se encarg a un jurista argentino, don Jos Gabriel Ocampo demora 10 aos en su elaboracin para que finalmente el Cdigo de Comercio fuera aprobado en 1865 para entrar en vigencia el ao 1867 (gobierno de Jos Joaqun Prez). Legislacin mercantil especial complementaria al Cdigo de Comercio Ley 3.918 (14.marzo.1923) ley sobre sociedades de responsabilidad limitada. Ley 18.046 (22.octubre.1981) ley sobre sociedades annimas. Ley 18.092 (14.enero.1982) ley sobre letra de cambio y pagar. DFL n707 (7.octubre.1987) ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques. Ley 18.175 (28.octubre. 1982) de la superintendencia de quiebras. Ley 19.496 (7.marzo.1997) establece normas sobre proteccin de los derechos de los consumidores.

Estructura del Cdigo de Comercio Ttulo preliminar (art 1- art 6) Libro I DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS AGENTES DE COMERCIO (V ttulos) (art 7 - art 80) Libro II DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES EN GENERAL (XVII ttulos) (art 96 - art 822) Libro III DE LA NAVEGACIN Y EL COMERCIO MARTIMOS (x ttulos) (art 823 - art 1250) Libro IV DE LAS QUIEBRAS (XV ttulos) [ley 18.175 modifica la ley de quiebras y fija su nuevo texto] Art 1art 263 Artculos transitorios (art 1- art 7) Ttulo final (artculo final) Anlisis del artculo 1 del Cdigo de Comercio La doctrina ha sistematizado el estudio de este artculo en 3 partes. 1ra parte: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, . Crtica: se estima redundante y que induce a error. Redundante porque las obligaciones que nacen de las operaciones comerciales son siempre mercantiles. Induce a error porque podra pensarse que las obligaciones de los no comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles quedaran excluidas del cuerpo legal.

2da parte: las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales,. Justifica la existencia de esta disposicin y recoge el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. TEORA DE LO ACCESORIO (se ver ms adelante) [la accesoriedad civil es distinta a la accesoriedad mercantil. Un acto aislado puede ser civil o mercantil auxilia, ayuda o complementa una actividad principal de carcter mercantil o civil]. 3ra parte: y las ((obligaciones)) que resulten de contratos exclusivamente mercantiles. Es evidente que este tipo de obligaciones no puede regirse por otro texto que no sea el Cdigo de Comercio. Crtica: el legislador olvida hacer referencia a los actos mixtos o de doble carcter, aquellos que no son exclusivamente comerciales sino que pueden tener distinta naturaleza para cada una de las partes. Ejemplo: la venta de una bufanda en falabella (bien mueble), falabella compra primero esa bufanda para vendrmela. Aqu la compraventa es para falabella un acto de comercio y para m un acto civil. Las fuentes del derecho comercial Las fuentes del derecho son las formas a travs de las cuales el derecho se expresa y manifiesta. Tratndose del derecho comercial chileno su principal fuente es el Cdigo de Comercio y su legislacin complementaria otras fuentes son: Cdigo de comercio y su legislacin complementaria El Cdigo Civil La costumbre mercantil La jurisprudencia de los tribunales La doctrina de los autores

Prelacin de estas fuentes En efecto existe un orden de aplicacin de las fuentes que nosotros nombramos y se determina en el artculo 1, 2 y 4 del Cdigo de Comercio. De estas 3 disposiciones la que mas marca el orden es el artculo 2. La primera fuente a aplicar es el Cdigo de Comercio y su legislacin complementaria, a falta de disposicin aqu, aplicamos el Cdigo Civil y en tercer lugar se aplica la costumbre comercial, pero solo a falta de reglas en los textos antes nombrados, esto esta previsto as en el artculo 4. Nocin de leyes mercantiles Son todas aquellas leyes que de una u otra forma regulan la materia comercial de tal manera que son el Cdigo de Comercio y la legislacin especfica de que se trata. Podemos distinguir tambin entre leyes mercantiles generales o especiales, relativas al rubro de que se trate. En el caso que haya problema de aplicacin siempre primara la ley especial. Si no hay una solucin para el problema en la legislacin especial ni en el Cdigo de Comercio, tendremos que aplicar el Cdigo Civil y tambin el artculo 22 del CC, si finalmente no encontramos solucin aplicaremos la costumbre mercantil. La costumbre es la repeticin constante y uniforme de determinadas reglas de conducta realizadas con la conviccin de que con ella se satisface una necesidad jurdica. Hay algunos autores que agregan a esta definicin que la costumbre tiene que ser sancionada mas tarde por el juez o el legislador.

La costumbre esta integrada por un elemento material y uno subjetivo (conviccin de que ser responde a un imperativo jurdico). Si seguimos a estos autores hay que agregar un tercer elemento: debe ser sancionada por el juez o el legislador. Costumbre comercial La repeticin constante y uniforme de conductas o de hechos de los comerciantes relativos a la actividad comercial o a los negocios mercantiles. Estas son normas objetivas de derecho que suplen el silencio de la legislacin comercial. Requisitos de la costumbre (Articulo 4 C.Com) Los hechos que la constituyan han de ser uniformes, es decir, una misma conducta que se repite invariablemente. Los hechos que se constituyan deben ser pblicos, es decir, deben ser conocidos por todo el cuerpo o grupo social que lo integra. Los hechos que componen la costumbre deben ser ejecutados en la Republica (costumbre nacional) o en una determinada localidad (costumbre local). Los hechos que constituyan la costumbre tienen que ser observados y reiterados por un largo espacio de tiempo que se aprecia en forma prudencial por los juzgados de comercio

A Todos estos requisitos objetivos tenemos que unirle el elemento subjetivo, es decir la conviccin de que se esta cumpliendo con una necesidad jurdica, as le estaramos dando a la costumbre carcter obligatorio. En derecho mercantil se acepta la costumbre segn la ley, aplicable al cdigo de comercio y la costumbre en silencio de la ley (artculo 4 Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio). Diferencias entre la costumbre civil y la costumbre mercantil. La costumbre en el derecho civil es segn la ley, es decir solo tiene valor si el legislador se remite a ella; en derecho mercantil la ley permite la aplicacin de la costumbre en silencio de la ley, cumpliendo los requisitos sealados en el artculo 4. En derecho civil el Cdigo Civil no establece requisitos que deban acreditarse para que la costumbre sea fuente de derecho, por su parte en el Cdigo del Comercio se establecen requisitos objetivos para que la costumbre sea considerada fuente del derecho. El Cdigo Civil no dispone de medios de prueba para la costumbre, en derecho mercantil si existen medios de pruebas ya que existe el artculo 5 del C.Com. No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios: 1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; 2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba (**Certamen y examen).

El artculo 825 C.Com referido a la costumbre naviera se puede probar a travs del informe de peritos el que se apreciara de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Costumbre interpretativa El artculo 6 C.Com se refiere a la costumbre interpretativa Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles., esta costumbre no es una fuente del derecho, no suple el silencio de la ley. Su objetivo es servir de regla para determinar el exacto sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio (ejemplo: En el derecho bancario, aceptar, renovar, prorrogar) adems tambin sirve para interpretar los actos o convenciones mercantiles. (Ejemplo: articulo 191, a propsito del contrato de transporte terrestre, aqu, el transportador tiene que cargar la mercadera de acuerdo al uso de personas inteligentes, este uso est dado por la costumbre).

LOS ACTOS DE COMERCIO Nocin de los actos de comercio En un primer momento el derecho comercial fue profesional y consuetudinario, era profesional porque era el derecho de los comerciantes los que se agrupaban en gremios, en corporaciones o en cofradas. Ellos otorgaron estatutos que luego fueron interpretados por los cnsules. La nocin de actos de comercio nunca ha sido definida legalmente por el contrario los ordenamientos han optado por hacer una enumeracin de los actos que segn el legislador se consideran mercantiles, es decir, actos de comercio. Sin embargo no haba una definicin la doctrina logro sealar algunos elementos del acto de comercio. Elementos de los actos de comercio Lo primero que se estableci fue que los actos de comercio deben versar sobre bienes muebles. Se reconoce que hay actos de comercio cuando hay intermediacin entre productores y consumidores. Se necesita adems que esta intermediacin se haga con nimo de lucro.

Si estamos ante estos 3 elementos debera haber un acto de comercio. Importancia de la distincin entre actos de comercio y actos civiles. Radica principalmente en que la legislacin de fondo aplicable es distinta, los actos de comercio se rigen por la legislacin mercantil, mientras que los actos civiles lo hacen por la legislacin civil.

La legislacin civil es un poco mas amplia que la legislacin mercantil, por cuanto si bien ambas ramas regulan instituciones jurdicas, actos y contratos, el cdigo civil regula adems los actos relativos al derecho de familia y al derecho de las sucesiones. Mientras que el cdigo de comercio solo regula actos patrimoniales.

Una tercera diferencia es que los principio generales del derecho pueden ser distintos, as en la legislacin mercantil la gratuidad no se presume, mientras que en el cdigo civil si se presume, salvo que el acto sea oneroso.

Frente a un mismo contrato el derecho civil y el derecho mercantil pueden establecer soluciones diversas, as como por ejemplo sucede con el mandato y la compraventa.

Tambin tiene importancia para efectos probatorios, si bien las normas sustantivas de pruebas se encuentran en el Cdigo Civil, cdigo de comercio establece reglas particulares. As por ejemplo tenemos el artculo 128 del C.Com La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pblica.. Esta norma en derecho civil seala que no se puede probar por testigos una obligacin que deba constar por escrito, y dentro de estas encontramos los contratos que contengan la promesa o entrega de una cosa que valga ms de dos UTM. El articulo 1704 respecto del 35 del Cdigo de Comercio Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.. Un libro de comercio se considera un instrumento privado y el valor que tiene en el derecho civil solo hace plena prueba contra quien los ha escrito o firmado, pero en el derecho mercantil pueden hacer fe, es decir, ser considerados como prueba a favor. (certamen)

Para fines profesionales, el concepto de comerciante tiene una nocin profesional.

Respecto de la capacidad. El artculo 10 del C.Com otorga capacidad para ejercer el comercio al menor adulto que administra su peculio profesional, lo que se refuerza con lo sealado en el artculo 48 de la Ley de Quiebras que admite que el menor adulto que administra su peculio profesional sea declarado en quiebra. En el derecho civil el menor adulto se considera relativamente incapaz, por lo que acta representado legalmente.

Para fines tributarios. En general el acto de comercio esta afecto al valor agregado.

Para fines de la Ley 19496 sobre la proteccin de los derechos del consumidor. De acuerdo al articulo 2 de esta ley cabe la proteccin de la ley del consumidor cuando el acto es comercial para el proveedor y civil para el consumidor.

Los actos de comercio en el derecho positivo chileno. Antes de ver esto hay que hacer referencia a una serie de problemas acerca de la nocin de actos de comercio. Falta una definicin legal de acto comercio, esta tcnica jurdica se justifica en el mensaje que seala que el proyecto del cdigo ha huido del peligro de las definiciones puramente tericas.

Otro problema es cul es el rol de la voluntad de las partes para determinar si un acto es mercantil o no. El problema es si las partes en virtud del principio de autonoma de la voluntad pueden o no pueden crear un acto de comercio. La respuesta a esto es que no, aqu no juega la autonoma de las partes, los contratantes no pueden determinar si un acto es civil o mercantil, esta solucin le queda entregada a la ley. En efecto si estuviramos permitiendo que determinen el carcter del acto, estaran eligiendo la legislacin aplicable.

Problema relativo o principio de lo accesorio. Para el derecho comercial la accesoriedad consiste en presumir mercantiles ciertos actos cuando se relacionan con una profesin, actividad o acto jurdico principal de carcter comercial, ya sea porque lo auxilian, lo facilitan, contribuyen a acrecentar o realizarlo o porque simplemente lo garantizaron. (aprender de memoria). Frente a la accesoriedad del derecho comercial, tenemos la accesoriedad del derecho comn (lo accesorio sigue la suerte de lo principal), ambos tipos de accesoriedad estn reconocidas en el Cdigo de Comercio. La accesoriedad civil la encontramos en el articulo 1 segunda parte las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales y la mercantil en el articulo 3 numero 1 Inc. 2. Sin embargo no son actos de comercio la compra

Diferencias entre la accesoriedad civil y la mercantil 1.- La accesoriedad civil se encuentra el artculo 1 segunda parte, y la mercantil en el artculo 3 numero 1 Inc. 2. 2.- En cuanto al carcter de ambas figuras. La accesoriedad civil es jurdica, mientras que la mercantil es prctica. 3.- Las consecuencias entre una y otra. La accesoriedad del tipo mercantil es paralela, y su aforismo es que el acto es mercantil cuando ayuda a auxiliar, facilitar, contribuir o acrecentar o garantiza un acto principal de carcter mercantil, en cambio la accesoriedad civil se gua por el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal. (Ejemplos de la compra de la casa con hipoteca, y del agricultor que compra embases en sodimac para vender el vino). Una vez que se determina si el acto es civil o mercantil, ambos actos son independientes entre s. Ejemplo: Un seor tiene un pet shop (actividad menrcantil), tiene 10 sucursales. l compra muchos automviles para usarlos en su actividad de pet shop (actividad principal mercantil). La compra de las camionetas (actividad accesoria compraventa civil), luego esta actividad se transforma en mercantil porque auxilia, ayuda o complementa una actividad principal de carcter mercantil.

4.- Problema referido a los actos mixtos o de doble carcter. Es un solo acto que para alguna de las partes es civil y para la otra mercantil. Ejemplo: una persona compra un saco de alimento a su perro (para esa persona ese acto es civil) para el dueo de esa tienda el acto es mercantil (el compr el alimento para luego venderlo con recargo). Esto es importante porque: -Determina la ley de fondo aplicable, para una parte ser civil y para la otra mercantil. Importa en la prueba de la obligacin; regla del onus probando art 1698 CC Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o stas 5.- Mercantilidad de la obligacin. Los inmuebles se excluyen de la actividad mercantil, no se les considera en el derecho comercial. Para Gabriel Palma Rogers la razn se encuentra en que el rgimen de circulacin de bienes inmuebles es contrario a lo que pretende el derecho comercial. El derecho comercial es progresivo. La manera de transferencia de os bienes inmuebles en Chile no se aviene con la rapidez del derecho comercial. Para Ulpiano la palabra mercadera slo pertenece a las cosas muebles, desde los tiempos de Roma se excluye la mercantilidad de los inmuebles. Excepcin: Cdigo Civil italiano (1882), para el que la compra de un inmueble con nimo de revenderlo es un acto de comercio. Otra excepcin la encontramos en el Cdigo Civil mexicano que en su artculo 75 n11 le otorga el carcter de acto mercantil a las compras y ventas de inmuebles cuando se hagan con propsito de especulacin comercial. Ambas excepciones son restrictivas. En el derecho nacional, para Ricardo Sandoval existen razones suficientes para extender la legislacin mercantil a los bienes inmuebles ya que a su juicio son susceptibles de la misma especulacin que los bienes muebles. En Chile se origina adems un problema a raz del art 3 n20 CCom Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza. Este n 20 fue incorporado a nuestro Cdigo de Comercio por el DL 1953 de 15 de Octubre de 1977. El artculo 3 n2 est reconociendo la mercantilidad de los inmuebles? NO, se refiere a un acto en que se mercantiliza la actividad de la empresa, no se mercantilizan los bienes inmuebles. Apoyando la idea de Ricardo Sandoval, pero anterior a sta encontramos la opinin de Julio Olavarra quien estimaba que si el acto recae sobre un bien raz y ha sido ejecutado por una empresa comercial para los intereses de su giro mercantil (es decir excluyendo los objetos civiles) el acto sera comercial. Ejemplo: Si se compra un inmueble para usarlo como bodega. Nuestra jurisprudencia en forma casi unnime ha mantenido la tendencia tradicional de excluir a los bienes inmuebles de la actividad mercantil. [Fallo de la Corte de Apelaciones de Valdivia en 1915 dijo que el encargo de vender un fundo es un acto de comercio porque constituye corretaje (el corretaje es el acto de comercio)]

Artculo 3 Cdigo de Comercio (se refiere a los actos de comercio) Clasificacin 2 criterios 1.- De acuerdo al lugar en donde se desarrollan. a) Actos relativos al comercio terrestre. Art 3 n1-12 y n20. b) Actos relativos al comercio martimo. Art 3 n13-19. 2.- De acuerdo al criterio de mercantilidad. a) Actos de comercio para cuya calificacin se atiende a la intencin de la persona que los ejecuta o celebra. Art 3 n1-4. b) Actos que son mercantiles porque son ejecutados por la empresa. Art 3 n5-9 y n20. c) Actos formales de comercio. Aqu no importa la persona que los ejecuta o celebra, no la actividad a la cual se dediquen. Art 3 n10.

d) Actos de comercio que para calificarlos se atiende al criterio de intermediacin. Art 3 n 11y 12. **Los actos de comercio relativos al comercio martimo (art 3 ns 13-19) son actos formales de comercio; el mar comercializa los actos.

Actos de comercio para cuya calificacin se atiende a la intencin de la persona que los ejecuta o celebra. Artculo 3 n1.inc 1 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1 La compra y permuta de cosas muebles, hecha con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Este artculo distingue: la compra mercantil, la venta mercantil, el arrendamiento y la permuta. La compra mercantil. Para que sea un acto de comercio es necesario de acuerdo a la ley que: - La compra verse sobre bienes muebles (se incluyen los bienes muebles por naturaleza y los bienes muebles por anticipacin) Art 567 inc 1 CC Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Art 571 CC Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera. - Que la compra sea hecha con nimo de vender, arrendar o permutar estas mismas cosas obteniendo una ganancia o lucro comercial. Es el nimo el que convierte al comprador en intermediario en el proceso de circulacin de bienes. El nimo debe existir al momento de la compra, posteriores modificaciones de ste nimo no van a variar la naturaleza del acto. Ejemplo: El dueo del pet shop compra 10 perros para venderlos, en el camino a la tienda uno de ellos se escapa y es tan lindo que el dueo se lo quiere regalar a su sobrino. Es una compra mercantil porque al momento de la compra del perrito el nimo del dueo del pet shop era venderlo con una ganancia o lucro comercial. - Es necesario que exista nimo de lucro (nimo de obtener una ganancia comercial). Esto no est establecido en la ley, lo entiende as en forma unnime la doctrina, de tal manera que por ejemplo ciertas formas jurdico-empresariales no seran susceptibles de ejecutar actos de comercio, como las cooperativas. (Las cooperativas son casi una prctica de mutualismo, consiste en la compra de bienes que son vendidos a sus cooperados con el objeto de beneficiarlos. Ejemplo: mercaderas ms baratas) La venta mercantil. Para que la venta sea mercantil debe ser precedida de una compra mercantil por cuanto de esta forma se cumple el propsito del comprador que adquiri la cosa. Si la cosa se adquiri a ttulo gratuito y posteriormente esta se vende, la venta es civil. Exclusin: las ventas realizadas por el sector primario de comercio. El arrendamiento y la permuta. (se aplican las reglas de la compraventa). El arrendamiento es un caso particular por cuanto no existe en el Cdigo de Comercio reglas relativas al arrendamiento, por lo tanto por mandato del artculo 2 CCom se aplican las normas del Cdigo Civil. (art 2CCom En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.) Artculo 3 n2. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 2 La compra de un establecimiento de comercio. Un establecimiento de comercio es una propiedad incorporal que nace de una circunstancia cual es la unin de elementos materiales e inmateriales, es decir se incluyen bienes inmateriales e intangibles (nombre, clientela, modelos, patentes, derecho de llaves). No ha sido tratado en forma orgnica en nuestra legislacin, si hay algunas referencias a ella en el art 369 CCom a propsito de la razn social- y en el artculo 524 CCom a propsito del seguro-. Si bien la ley habla de la compra de un establecimiento comercial, la doctrina (R. Sandoval) entiende que tambin debemos incorporar la venta de un establecimiento de comercio. La compra o venta de un establecimiento de comercio no es necesario que se

haga con nimo de lucro, es vlido que se compre un establecimiento de comercio para cerrarlo. Ejemplo: compra de ex CCU en Concepcin (Lider compr para que no se instale Jumbo). La compra o venta de un establecimiento de comercio es consensual porque no se incluye dentro de su concepto a los inmuebles. Sin embargo dentro de los bienes intangibles que componen el establecimiento de comercio se vean incorporados elementos como marcas, patentes, diseos industriales (el traspaso de estos en nuestro derecho es solemne, se requiere escritura pblica). Artculo 3 n3. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 3 El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas. Se refiere al arriendo mercantil, arriendo de cosas muebles hecha con el nimo se subarrendalas, la calificacin se hace al momento de arrendar. Este arrendamiento debe recaer sobre cosas muebles. De acuerdo a los intervinientes en el contrato de arriendo hay que distinguir: para el arrendador nos atenemos a la ley; para el arrendatario el acto es civil o mercantil segn la teora de lo accesorio. **Leasing: Operacin de financiamiento comercial. Principalmente son contratos de carcter industrial o comercial. Es el caso en que se necesitan demasiados activos para la empresa y el empresario no tiene el dinero para hacerlo, busca alguien que financie esta operacin y que los adquiera por l (por lo gral. bancos). Ejemplo: El dueo de una zapatera necesita nueva maquinaria. El banco compra la maquinaria y la arrienda al dueo. Se conoce el leasing como el contrato de arrendamiento con compromiso de compra, sin embrago, la operacin de leasing se establece por un tiempo determinado durante el cual se paga una renta por el uso de la maquinaria y al final del perodo contratado, se hace uso de la opcin de compra, se vuelve a arrendar o simplemente la maquinaria no se sigue utilizando. El leasing no est regulado orgnicamente en nuestra legislacin, hay muchos que quieren encuadrarlo en este n3 del art 3 del CCom. Para el empresario de leasing la actividad es mercantil, depende de cmo haya obtenido la mercanta (si compr o arrend), y para la persona que contrata con la empresa de leasing, teora de lo accesorio. Artculo 3 n4. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 4 La comisin o mandato comercial. Aqu el Cdigo de Comercio incluye en un error ya que comisin u mandato comercial no son lo mismo, sino que la relacin es gnero-especie, en que mandaro es el gnero y la comisin es especie. El madato est definido en el Cdigo de Comercio en el art 233 El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo. El artculo 234 se refiere a las especies de mandato Hay tres especies de mandato comercial: La comisin, El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio. Art 235 define comisin El mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas.. Este n4 del art 3 se refiere al mandato en general o slo a la comisin? Solo a la comisin (art 235 CCom). PROBLEMA: Cundo la comisin es un acto de comercio? Para un sector de la doctrina (que hoy se estima errada) se la comisin es remunerada implica acto de comercio. La comisin civil es un acto remunerado y en ningn caso es un acto de comercio. Otro sector de la doctrina (la buena doctrina) nos dice que la comisin es o no un acto de comercio dependiendo de la naturaleza del acto o actos encargados. Aqu se aplica el fallo de la Corte de Apelaciones de Valdivia del 1915. A quin se aplica este artculo, al mandatario o al mandante? Respecto del mandante se aplica la ley; respecto del mandatario la teora de lo accesorio. Sin embargo, como apunta el profesor Rioseco, siempre que se tenga que aplicar la teora de lo accesorio es muy importante la profesin (en este caso del mandatario) luego, si el mandatario es un comerciante de acuerdo al art 7 CCom (Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.), es un acto de comercio; si el mandatario es un agricultor es probable que estamos en presencia de una acto civil (probable porque hay actos formales de comercio)

Actos que son mercantiles porque son ejecutados por la empresa. Empresa: La organizacin de medios de produccin con el fin de proveer bienes y servicios (algunos obtienen esta definicin del art. 166 parte final). Por el solo hecho de que la actividad econmica se organice como empresa (por adoptar esa forma jurdico-econmica de organizacin) se debe entender que se ejecutan actos de comercio? NO, se atiende a la actividad que desarrolla esta empresa (ms que a su forma jurdica). La sociedad annima, por definicin del art 1 inc 2 de la ley sobre sociedades annimas, es mercantil por s sola (mercantilidad formal), pero la sociedad (ya sea de responsabilidad limitada; por acciones; empresa individual de responsabilidad limitada), ni por el solo hecho de constituirse empresa pasa a ser mercantil, se atiende a la actividad que desempea esa empresa. En los nmeros 5-9 y 20 del art 3 CCom confluyenn 2 cosas: 1) que la actividad econmica se organiz como empresa, y ) que la empresa adems se deca a las actividades mecionadas en los nmeros 5-9 y 20 del art 3 CCom. Artculo 3 n5 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 5 Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. Este numeral es uno de los argumentos porque se establece para decir que el art 3 CCom no es taxativo es su parte final y otros establecimientos semejantes. La idea esencial de este numeral es: Por un lado se atiende a la transformacin y por otro a la intermediacin de bienes muebles. La idea esencial al hablar de manufacturas es la transformacin, de la manera que toda transformacin realizada por una empresa es un acto de comercio. Qu pasa con las agroindustrias? Depende a lo que se dedique la agroindustria. Articulo 3 n 6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. Qu sucede con los lagos navegables? Entendemos que la idea de transporte por un lago o rio navegable, tambin est incluida. En el caso que el transporte se haga dentro del territorio chileno por ros o lagos navegables se le aplican las reglas del transporte terrestre. El articulo 166 define el contrato de transporte terrestre El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas El transporte es un contrato y a pesar de estar regulado en el Cdigo de Comercio es un contrato civil, por una parte de arriendo y por otro de depsito. Esto se ve claramente si se transporta mercadera ya que se contrata un servicio y adems se le incluye el depsito por el hecho de transportar la mercadera. Lo que en este caso se esta mercalizando es a la empresa de transporte, no a la actividad del transporte terrestre, de tal manera que si una persona compra un camin y hace servicios de flete, no caera dentro del articulo 3 n 6 porque no hay una empresa de por medio. Hay una aparente confusin que nos puede generar el articulo 171 Las disposiciones del presente Ttulo son obligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, inclusas las personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasajeros o mercaderas. La duda es que al parecer cualquier forma de organizacin de prestacin de servicios de transporte estara afecto a la legislacin mercantil en cuanto sera un acto de comercio, el articulo 171 parece abrir el abanico e incluso una persona que es empresario natural podra quedar regido por el artculo 3, pero lo correcto es que se refiere a la empresa.

Para el empresario que se dedica al transporte terrestre, el acto es civil o mercantil? Mercantil Para la persona que contrata el servicio de transporte es civil o mercantil? Depende de cual sea la actividad principal que realice (teora de lo accesorio) Articulo 3 n 7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos El depsito est definido en el Cdigo Civil en el artculo 2211 Llmase en general depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La cosa depositada se llama tambin depsito que cuando sea ejecutado por una empresa de depsito se va a mercantilizar. Se incluyen tambin a las empresas de provisiones y de suministros, conceptos que en el cdigo se hacen sinnimos. Pero provisionar no es lo mismo que suministrar; en efecto el concepto que nos da Ricardo Sandoval de aprovisionamiento es aquella actividad que tiene por objeto proveer de cosas muebles a una persona natural o jurdica durante un tiempo determinado para la satisfaccin de una necesidad mediante el pago de un precio determinado que es fijado con anterioridad y que rige durante todo el tiempo del contrato. Un aparente problema que se da con esta parte del articulo nmero 7 es estimar si es redundante o no, ya que para algunos el aprovisionamiento para algunos es la compra de bienes muebles con el objeto de venderla, y si fuera as ya no estamos en este nmero, sino que en el articulo 3 numero 1. En el articulo 3 numero 7 lo que se esta mercalizando es la empresa y en el numero uno se compra un mueble para venderlo y aqu regularmente en el contrato de aprovisionamiento lo que se vende no es igual a la mercadera que se ha comprado. En cuanto a las empresas de suministro se caracterizan porque estas prestan servicios por una remuneracin determinada. Los servicios generalmente interesan a la comunidad y se organizan como servicios pblicos o bien servicios controlados por el estado. Para la empresa de comercio el acto en este caso es mercantil ya que l ha organizado los factores y los presta al comercio. Para la persona que contrata estos servicios tenemos que aplicar la teora de lo accesorio. La parte final del nmero 7 habla de los martillos, que estn regulados por su ley especial Ley 18.118 del 22 de mayo 1982. Para la empresa de martillos el acto es de comercio, y para quien compra a travs del martillo se le aplica la teora de lo accesorio. Articulo 3 n8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativa Referencia hecha en los tiempos en que en Chile existan los tribunales de comercio. Lo que se mercantiliza aqu tambin es la empresa. Articulo 3 n 9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros El contrato de seguro est definido en nuestra legislacin en el artculo 512 El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. (no de memoria) Lo importante del seguro es el traslado del riego, uno asume un riesgo sobre una cosa, y este riesgo se traslada a una empresa de seguro que asume el riesgo por su cuenta. En Chile la actividad del seguro tiene su ley especial D.F.L 251 modificado por la Ley 18.660.

En Chile lo que se mercantiliza son las empresas de seguros y no el seguro ocasional, ya que la ley que se encarga de asegurarlos lo primero que nos deja claro es que este no tiene cabida en nuestro derecho debido que existe una ley expresa que se encarga de regularlo Actos formales de comercio Articulo 3 n 10 Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio Los actos formales de comercio son aquellos en que al emplearse ttulos de crdito respecto de los cuales se ejecutan determinadas operaciones se consideran siempre como mercantiles cualesquiera sea su causa o objeto o las personas que en ellos intervengan. Cuando hablamos de un acto formal de comercio no existe la posibilidad de actos mixtos, el acto por lo tanto es mercantil para ambas partes. Puede un agricultor celebrar un acto de comercio? (certamen) Si, por el articulo 3 n 10 referente a los actos de comercio. Hay que tener claro que las operaciones sobre letras de cambio, pagares y cheques son actos formales de comercio. Las letras de cambio son el medio en el que antiguamente se ejecutaba el contrato de cambio, el que est definido en el artculo 620 El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Lo importante es que la letra de cambio nace como un documento accesorio y como un medio de ejecucin del contrato de cambio. En la letra de cambio se da una relacin triangular (librado, librador, beneficiario), luego, la letra de cambio dej de ser el modo en que se instrumentaliza el contenido de cambio y pas a ser un ttulo de crdito en el que el librador ordena al librado que le pague una cantidad de dinero al beneficiario; el beneficiario puede cobrarle al librador o al librado. En el pagar se da una relacin lineal, el suscriptor del pagar reconoce una deuda respecto del beneficiario. Los actos de comercio segn este artculo son las operaciones que se realicen en estos documentos. Las operaciones que se pueden realizar sobre un titulo de crdito son el giro, la emisin o libramiento (el acto de crear el documento) y la aceptacin. La aceptacin es un trmite propio de la letra de cambio y consiste en la declaracin unilateral de voluntad que hace el librado de aceptar la orden emanada del librador. Otros actos que se puede realizar sobre los ttulos de crditos es el endoso, acto mediante el cual el beneficiario o el portador de un titulo de crdito transfiere el documento, lo cobra o lo da en garanta. El endoso se le reconoce por ser un acto escrito puesto al dorso del documento. Otro acto es el aval, que es un acto mediante el cual el creador de un titulo de crdito, un endosante, o un tercero garantiza en todo o parte el pago del documento. El aval tambin es un acto escrito y firmado que consta en el mismo documento. El pago, la reaceptacin, la revalidacin, el protesto son otros actos que se pueden realizar sobre los ttulos de crdito. La cancelacin es propia del cheque.

La naturaleza del cheque es distinta a la de la letra de cambio y del pagar. En el cheque la persona que emite el cheque se compromete a pagar la orden para el caso en que el banco no pague. Aqu se vuelve a dar una relacin triangular, pero no hay una orden, hay un contrato de cuenta corriente bancaria. Por lo tanto lo que se mercantiliza son las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques, sobre documentos a la orden cualquiera sea su causa y objeto sin importar las personas que en ellos intervengan. Cuando nos referimos a documentos a la orden, son otros documentos como el conocimiento de embarque (contrato de transporte martimo), el certificado warrance (contrato de depsito celebrado con un almacn general de depsito) un vale vista. Las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio, hoy en da las remesas no se realizan a travs de contrato de cambio (norma histrica. Ejemplo: giros postales. No se necesita ser comerciante para efectuar actos de comercio. Actos de comercio que para calificarlos se atiende al criterio de intermediacin. Articulo 3 n 11 Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje Para lvaro Puelma el uso de la voz operacin no es un concepto jurdico, sino ms bien es una nocin de carcter econmico, que supone la realizacin de varios actos jurdicos. En chile la actividad bancaria tiene su legislacin especial la Ley General de Bancos (D.F.L 252) importante tambin es la Ley 19.528 (4 de Noviembre del 2007). El artculo 40 de la Ley General de Bancos nos da un concepto de banco y seala primeramente que es toda sociedad annima Banco es toda sociedad annima especial que, autorizada en la forma prescrita por esta Ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir en forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en prstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros y, en general, realizar toda otra operacin que la ley le permita. Hay que tener claro que el artculo 3 n 11 no est mercantilizando las operaciones de bancos porque estos sean sociedades annimas, sino porque los bancos realizan la actividad de intermediacin entre las personas que entregan el dinero (y por ejemplo) quienes contratan crditos. Para el Banco la operacin de banco es mercantil o civil? Mercantil Para el cliente? Depende de la teora de lo accesorio. Qu sucede si por medio de un mandato en comisin de confianza se ordena al Banco realizar una operacin sobre un bien inmueble? Hay que distinguir la comisin de confianza del acto o contrato encargado. La comisin es mercantil, porque es una operacin bancaria, pero el acto o contrato es civil porque recae sobre un inmueble y sobre ellos no se acepta la mercantilidad. El corretaje es una forma de mandato (Art. 233 El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo). Y el artculo 234 nos seala cuales son la formas de mandato (estudiado cuando nos referimos al articulo 3 n4, donde nos referamos solo a la comisin) Los corredores estas definidos en el artculo 48 del C.Com Los corredores son oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos.. Para el corredor el acto es civil o mercantil? Mercantil. Para el corredor la actividad es civil o mercantil? Mercantil, Para el cliente que contrata con ellos? Depende de la teora de lo accesorio Articulo 3 n 12 Las operaciones de bolsa

La bolsa de valores se encuentra definida en el artculo 38 de la Ley 18.045. Lo que se est mercantilizando en este artculo son las operaciones realizadas en la bolsa. Para la bolsa la actividad es mercantil, y para el particular que contrata con ella hay que analizar la teora de lo accesorio. Ahora, Para el corredor de bolsa? La actividad es Mercantil por el numero 11. (*No es lo mismo la bolsa de valores que el corredor de bolsa)

Articulo 3 n 20 Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza Se refiere a las empresas constructoras de bienes inmuebles por adherencia y fue incorporado al artculo 3 por el Decreto Ley 1953 del 15 de octubre de 1977, la razn de esto era que se quera facilitar la aplicacin de los procedimientos concursales (uno de ellos es la quiebra). Requisitos para encontrarnos dentro del artculo 3 n 20 Que la actividad este organizada como empresa. Que se refiera a los actos que seala la ley, luego se excluyen de este artculo ciertos actos como administracin, arriendo de inmuebles, loteos y urbanizaciones.

Ciertos actos de comercio que no se encuentran en el Artculo 3. -Las Sociedades: El Articulo 2053 define lo que son las sociedades La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. Relacionado con el artculo 2059 que nos seala las clases de sociedades La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. Las sociedades son o no son un acto de comercio? En general debemos decir que la sociedad en cuanto contrato no es un acto de comercio por ms que de acuerdo al 2059 sea una sociedad comercial. La sociedad constituida consta de personalidad jurdica al constar de esta se convierte en un sujeto de derecho. Las sociedades no se encuentran en el artculo 3, sino que lo que hace esta disposicin es enunciar o enumerar los actos constitutivos de la actividad mercantil, luego las sociedades podrn o no dedicar sus actividades a las que seala nuestro articulo 3, es decir, este articulo le otorga una pauta para que estas se constituyan y si la actividad de acuerdo a la cual se dedican a algn acto de comercio del artculo 3, estar realizando comercio. Por lo tanto la sociedad no es acto de comercio Surge un problema con el artculo 1 de la Ley 18.046 sobre Sociedades Annimas. La sociedad annima es siempre mercantil aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. La sociedad es un acto de comercio? (no le interesa, solo quedar con la duda) -Contrato de cuenta corriente mercantil, (articulo 602 C.Com), debemos descartar que este contrato sea un acto de comercio, para Julio Olavarria se trata de un acto intrnsecamente civil aunque puede asumir caractersticas mercantiles.

-El mutuo, es un contrato regulado por el Cdigo de Comercio, pero esto no quiere decir que sea un acto de comercio en s, pues para determinar si en definitiva es un acto mercantil o no deberemos recurrir a la teora de lo accesorio. -Los contratos accesorios, deberemos atender a cual es la actividad principal a la que acceden. Es o no taxativo el articulo 3? El problema ac es que si entendemos que el artculo 3 es taxativo o limitativa, no cabe la interpretacin por analoga por el contrario si es que entendemos que este articulo es simplemente enunciativo tiene lugar a la analoga por lo tanto vamos a extender la nocin de actos de comercio a actos que no pudieren estar expresamente consagrados en el artculo 3. Para quienes sealan que el artculo 3 no es taxativo argumentan: 1.- El artculo 3 del Cdigo de Comercio dice Son actos de comercio y debera haber dicho Los actos de comercio son 2.- Es claro que el artculo 3 no contiene a todos los actos de comercio, por ejemplo el transporte areo. 3.- Es de aceptacin generalizada por parte de la doctrina y la jurisprudencia dar lugar a la interpretacin analgica. 4.- El mismo texto de la ley en especial articulo 3 n 5 y otros establecimientos semejantes y n 16 y dems contratos concernientes al comercio martimo. Hay quienes sealan que si se trata de un articulo taxativo. 1.- Por la historia fidedigna de la ley, en efecto el proyecto de cdigo de comercio de Gabriel Ocampo contemplaba en su artculo 10 expresamente la posibilidad de utilizar la analoga. Este articulo era lo que hoy en da es el artculo 3, aunque este no prospero, luego aqu se manifiesta segn algunos que es claro el espritu del legislador que la disposicin sea taxativa, ya que se suprimi el artculo que abra la posibilidad de la analoga. 2.- El mensaje que nos seala que el cdigo ha huido del peligro de las definiciones. 3.- Si el legislador se tomo la molestia de realizar una enumeracin de 20 elementos, no se ve porque se va a dar lugar a consideraciones no contenidas en ellas. 4.- El derecho comercial es un derecho excepcional frente al derecho comn, por lo tanto el artculo 3 debe ser interpretado restrictivamente lo que nos lleva a concluir que los actos se presumen civiles a menos que se pruebe que son mercantiles. Qu ocurre si hay actos de comercio que no se encuentran en el artculo 3? La doctrina mayoritaria seala que hay ciertos actos que no estn en el artculo 3, pero para saber si estos son civiles o mercantiles necesariamente tenemos que dirigirnos a las letras del artculo 3, ya que nunca se va a poder separar de este texto. En efecto si es que el c0ontrato de transporte areo se estima un acto de comercio, es porque a las materias del transporte areo se le aplican supletoriamente las normas del transporte martimo y no cabe duda que este sea un acto de comercio. DERECHO COMERCIAL COMO DERECHO DE LA EMPRESA La empresa se encuentra definida en el articulo 3 del Cdigo del Trabajo y semana Para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios personales,

materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada. Para el derecho comercial el concepto de empresa puede revestir un significado subjetivo y uno objetivo. Si hablamos de uno subjetivo nos estamos refiriendo al empresario, es decir, el derecho comercial se preocupara de regir la actividad del sujeto que organiza los distintos factores de produccin. Si vemos una vertiendo objetiva estamos hablando del establecimiento comercial, es decir el conjunto de instrumentos materiales e inmateriales puestos al servicio de la empresa, al separar ambas concepciones nace la concepcin jurdica de la empresa como una forma o modo de desarrollar la actividad econmica, es mas el Cdigo de Comercio espaol que uno de nuestros principales antecedentes legislativos elevo dentro de las dos concepciones a la nocin objetiva y llega a denominar a empresa al objeto o actividad a que se dedican las sociedades. En Chile no encontramos muchos conceptos de empresa, siendo probablemente el ms importante el del Cdigo del Trabajo (articulo 3 Inc. Final no de memoria). De tal manera sabiendo que ha habido legislaciones que le han dado preponderancia a la nocin objetiva de empresa podemos realizar el estudio de las caractersticas de la empresa desde un punto de vista jurdico y de uno econmico. Existe un concepto de empresa en sentido jurdico que seala que es el ejercicio profesional de una actividad econmica organizada con la finalidad de actuar en el mercado de bienes o servicios. Caractersticas de la empresa en sentido jurdico. 1.- La actividad de la empresa debe enmarcarse dentro de la actividad del comercio. 2.- Esta actividad debe ser organizada, planificada y dirigida de acuerdo al proyecto para el cual ha sido creada. 3.- Debe ser profesional, entendido como destinado a durar en el tiempo. 4.- Su fin debe ser la produccin o intercambio de bienes y servicios, es decir se debe satisfacer la demanda de estos, pero de una comunidad en general, no el solo consumo del productor y su familia. El concepto jurdico supone la existencia del empresario que es la persona fsica o jurdica que por si o por medio de delegados ejercita y desarrolla en nombre propio una actividad constitutiva de empresa, asumiendo el carcter de titular de las obligaciones y derechos nacidos de esa actividad Caractersticas de la empresa en sentido econmico Debemos analizarlas desde este punto de vista porque la empresa es una de las formas que puede adoptar la explotacin econmica. 1.- Los factores productivos no son del empresario, sino que este solo los organiza. Los factores pueden ser humanos y materiales, cuando hablamos de humanos nos referimos al trabajo. 2.- La empresa debe adquirir los bienes en el juego de la oferta y la demanda. 3.- El mbito en donde la empresa ejerce su actividad es el mercado. 4.- La finalidad de la empresa en sentido econmica es obtener la mxima ganancia. Aqu nos encontramos con un problema ya que se dar una contradiccin entre lo que espera la empresa que son exclusivamente ganancias, y lo que espera la sociedad que obviamente son que se cumplan todas sus necesidades. Habr veces en que una empresa para obtener ganancias actu en desmedro de las necesidades de la sociedad. Clasificaciones de empresa -Atendiendo al objeto al cual se van a dedicar pueden ser: Comerciales // Civiles

Para que estemos hablando de una empresa mercantil, necesitamos que estas realicen actos de comercio, luego ser necesaria que a su respecto concurran, cambio, intermediacin y lucro. Una empresa civil son aquellas que no son mercantiles de acuerdo al articulo 2059 del Cdigo Civil -Segn quien aporta el capital: Publicas // Privadas // De economa mixta. En Chile tenemos como empresa pblica ENAP, CODELCO, aqu no hay intervencin de privados, a pesar de que la legislacin que se le aplica no es solo la publica, sino que tambin privada. El comerciante o empresario de comercio Los comerciantes estn definidos en el C.Com en el artculo 7 Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. (de memoria). De tal manera que de acuerdo a este articulo para que hablemos de comerciante se tienen que reunir 4 condiciones. Capacidad para contratar: esta capacidad que nos exige el articulo 7 para hablar de comerciantes equivale a la capacidad de ejercicio del derecho civil, es decir la aptitud legal para ejercer los derechos por si mismo sin la autorizacin o ministerio de otra persona.

Dedicarse al comercio, esto quiere decir ejecutar actos de comercio, esta es la nocin objetiva de derecho comercial, por lo tanto la nocin de comerciante no la podemos obtener de la sola voluntad de las partes, sino que proviene de la ley, ya que esta nos establece cuales son los actos de comercio.

Hacer del comercio su profesin habitual, esta es una cuestin de hecho que deber decidir el juez. Esto nos puede plantear ciertas dudas Qu quiere decir la profesin habitual? Es necesaria la repeticin de actos de comercio para determinar que estamos ante la profesin habitual? En general la doctrina estima que si, pero puede bastar un solo acto de un solo sujeto para que hablemos de profesin habitual, como por ejemplo el que compra un establecimiento de comercio para cerrarlo, por lo tanto el elemento que adquiere vital importancia, ms que la repeticin constante de actos de comercio, es el nimo profesional, la intencin con que se ejecuta los actos de comercio. Hay que recalcar esto de la habitualidad porque puede suceder que un empresario realice actos de comercio sin ser comerciante por los actos formales de comercio Qu empresario puede realizar actos de comercio sin ser comerciante? Un empresario agrcola o minero, cuando realiza ttulos de crdito.

Actuar a nombre propio (doctrina), de tal manera que si los actos los ejecuta el representante de una sociedad comercial no por este hecho se le puede calificar de comerciante. Los representantes legales o los gerentes de una sociedad comercial por lo general actan a nombre y en representacin de la sociedad, luego los actos ejecutados por un representante se radican en el patrimonio del representado a propsito de la nocin de comerciante, ya que aqu se tiene que actuar a nombre propio.

Artculo 8 del Cdigo de Comercio. Art 8 CCom No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto.. Este artculo 8 manifiesta claramente el carcter objetivo del derecho comercial chileno. En efecto, en el artculo 8 se mercantiliza al acto de comercio aislado queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto; esto es importante para las normas de capacidad del comerciante (artculo 10 C.Com), para las obligaciones; para la quiebra (el legislador es ms severo para el comerciante, existe la figura del deudor calificado dentro de la cual se encuentra el comerciante, la quiebra del comerciante tiene consecuencias bastante ms severas y dainas que la el deudor que no ejerce actividad comercial.) Obligaciones del comerciante.

El objeto de estas obligaciones es regular y otorgar mayor seguridad a los actos y contratos que los comerciantes celebren con terceros a la vez que sirven de prueba de las obligaciones y como una medida de publicidad de las mismas. Son: 1.- Llevar libros de contabilidad No de alcance general 2.- Inscribir determinados documentos en el registro de comercio 3.- Inscribirse en registros especiales 4.- Pagar patente municipal 5.- Dar factura (vinculado con el uso de la factura como ttulo ejecutivo. Importancia para la operacin de factoring (se ceden ttulos de crdito con el pago de una tasa determinada, la empresa de factoring adelanta la cantidad sealada en los ttulos de crdito.) 1.- Obligacin de llevar libros de contabilidad Esta obligacin se establece en el propio inters del comerciante por cuanto le permite llevar un registro diario de todas las operaciones que realice. En definitiva, le permite llevar un registro acabado de su ejercicio contable. La contabilidad es un requisito indispensable para acceder al crdito por parte de instituciones bancarias. Adems tiene importancia para calificar la quiebra del deudor comercial, industrial o agrcola. La ley obliga que se determine si la quiebra del deudor calificado es fortuita, culpable o fraudulenta. Artculo 41 de la ley de quiebras (18.075) El deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil. Dentro de los sujetos que pueden ser declarados en quiebra estn los deudores; la ley de quiebras (18.175) hace una distincin en su artculo 41. Cualquier deudor puede ser declarado en quiebra, sin embargo hay cierto tipo de deudores que estn obligados a solicitar su propia declaracin de quiebra, los del artculo 41 de la ley de quiebras: el deudor calificado (el que realice actividad comercial, industrial, minera o agrcola). El origen de esta norma es una ley tributaria del ao 67 que precisamente lo que quera era agravar todas las reglas provenientes de estas actividades. El criterio recogido por el legislador del artculo 41 de la ley de quiebras se refiere a actos de comercio, pero no a comerciantes, por cuanto excede el campo (minero, agrcola). Adems tiene otro error, hace una distincin entre la actividad comercial y la industrial y de acuerdo al artculo 3 n5 del CCom las industrias constituyen actividad comercial. Importancia: se aplica al deudor que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil (minero o agrcola cesa en el pago de una obligacin mercantil cuando realiza actos formales de comercio). Tienen importancia en cuanto al valor probatorio, se le otorga el del artculo 35 CCom. Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s. El fundamento legal de sta obligacin se encuentra en el artculo 25 Todo comerciante est obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia: 1 El libro diario; 2 El libro mayor o de cuentas corrientes; 3 El libro de balances; 4 El libro copiador de cartas. Adems de los libros del artculo 25 se encuentran los libros facultativos. Art 25 n1 El libro diario, regulado en el artculo 27 (base de la contabilidad). Artculo 27 CCom En el libro diario se asentarn por orden cronolgico y da por da las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante, expresando detalladamente el carcter y circunstancias de cada una de ellas. Art 25 n2 El libro mayor o de cuentas corrientes. Este libro no est definido en la ley, contiene ciertas cuentas que pueden ser: cuantas personales, en la que se registran las personas con la que se comercia; cuentas reales, en la que se registran los objetos con los que se comercia; podran existir cuentas

de orden, se realizan un registro de calores que van siendo recibidos de forma transitoria o permanente por el comerciante. En general aqu se hace referencia a los depsitos los que no afectan las utilidades del negocio. Art 25 n3 Libro de balance. Regulado en la ley, artculo 29 CCom Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de balances una enunciacin estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus crditos activos y pasivos. Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de todos sus negocios, bajo las responsabilidades que se establecen en el Libro IV de este Cdigo. Art 25 n4 Libros de cartas. Hoy en da corresponde a un archivo sin valor en juicio. Junto a los libros obligatorios se encuentran los libros facultativos o auxiliares que tienen el valor probatorio que les da el artculo 40 CCom Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados en regla.. Ejemplo: libro de caja; libro de banco; libro de letras o de cheques (en general ttulos de crdito descontados- por cobrar); libro de adquisiciones y gastos. Requisitos de los libros de contabilidad. A) Idioma. Artculo 26 CCom Los libros debern ser llevados en lengua castellana. B) Timbraje, rubricacin y visado. El Cdigo de Comercio no contiene norma alguna al respeco, este cacio lo vino a solucionar la ley de timbres y estampillas que seala que los libros en definitiva deben ser visados por el Servicio de Impuestos Internos. Exigencias tributarias de los libros de contabilidad. Artculos 16-18 Cdigo Tributario. Importante el artculo 97 n6 del mismo Cdigo, se encuentra dentro de las acciones e infracciones. Nos interesa porque un comerciante que se niega a la exhibicin de los libros de contabilidad est afecto a esta sancin (multa de 1 UTM a 1 UTA).

Regularidad externa de los libros de contabilidad Artculo 31 CCom Se prohbe a los comerciantes: 1 Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas; 2 Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos; 3 Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos; 4 Borrar los asientos o parte de ellos; 5 Arrancar hojas, alterar la encuardenacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros. Esta disposicin tiene importancia porque el valor probatorio de los libros de contabilidad (art 35 CCom) est dado para aquellos libros que sean llenados en conformidad a la ley (conforme al artculo 26 y 31 CCom). Secreto de la contabilidad (artculo 41 CCom) Art. 40 CCom Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados en regla. En teora y tradicionalmente se ha establecido el secreto de la contabilidad. Su razn es fundamentalmente histrica. 1) Se buscaba proteger al comerciante respecto de los otros comerciantes; 2) Si la contabilidad no fuera secreta se puede afectar seriamente el acceso al crdito de aquellos comerciantes que se encuentren en estado de crisis patrimonial. El Cdigo de Comercio contempla ciertas excepciones al propio principio de secreto de la contabilidad. Existen dos disposiciones: El artculo 42 (relativo a la exposicin total) y el artculo 43 (relativo a la exhibicin parcial), este se limita a operaciones que guardan relacin con el juicio que se ventile.

Art. 42 CCom Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales o convencionales y quiebras. Art. 43 CCom La exhibicin parcial de los libros de alguno de los litigantes podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio. Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados en el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueo o de la persona que l comisione, y se limitarn a los asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida. Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros. No obstante la importancia histrica que tiene el secreto de la contabilidad y su consagracin legal, en la prctica no existe. Esto es as porque la ley tributaria permite al Director de Impuestos Internos y a los Directores Regionales solicitar la revisin de todos los libros. De qu manera los bancos se enteran de la situacin financiera del comerciante? Se les piden los antecedentes financieros, un boletn comercial. Ejemplo: boletn de la cmara de comercio de Santiago. Valor probatorio de los libros de contabilidad. Artculo 35 CCom y artculo 1704 CC. Art 35 CCom Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s. Art 1704 CC Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable. Nos interesa el art 35. Los requisitos para que opere el valor probatorio que le da el artculo a los libros de contabilidad son: a) Que se trate de un juicio entre comerciantes, esto para que las partes litigantes queden en igualdad de condiciones. b) Debe referirse a causas mercantiles, es decir, el objeto del juicio debe ser una acto de comercio. c) Que se lleven de acuerdo al artculo 31 CCom. Qu pasa si uno de los comerciantes al momento de contraer la obligacin objeto del litigio es comerciante, pero ya no lo es? Se aplica la norma, hay que atener al momento de la celebracin del contrato. Qu pasa si uno de los comerciantes que litiga fallece? Pueden los herederos valerse del valor probatorio del artculo 35? En general s, siempre que lo hagan de acuerdo a las reglas generales (Art 31, art 26 CCom). Artculo 1711 CC Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso. (hablamos de una obligacin que deba constar por escrito: artculos 1708, 1709 y 1710 CC; artculo 128 CCom). Los libros de contabilidad son un principio de prueba por escrito? NO, pues de acuerdo con el art 1711 CC el principio de prueba por escrito emana de la otra parte y en este caso el libro de contabilidad es del mismo comerciante de que se est proveyendo la prueba. Resultado del examen (**exmen) plena prueba. o y han sido llevados en conformidad a la ley (art 26 y 31 CCom), se anulan. 34 Los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el artculo 31 no tendrn valor en juicio a favor del comerciante a quien pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles, sern decididas por los libros de ste, si estuvieren arreglados a las disposiciones de este

Cdigo y no se rindiere prueba en contrario.. Sin embargo, podr producir otro medio de prueba para desvirtuar las pretensiones de la contraparte. Luego, no llevar libros en conformidad a la ley en ningn caso constituye mala fe del comerciante. Siempre es importante presentar los libros ya que son base para una presuncin judicial. tiene, se atiene al artculo 33 CCom El comerciante que oculte alguno de sus libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario.. Algunos quieren ver que para el legislador se entiende que hay mala fe. Gabriel Palma Rogers seala que si la prdida o destruccin se debe a un caso fortuito no regir el artculo 33, debiendo en todo caso probar el caso fortuito. Si los libros de contabilidad por cualquier manera no constituyen plena prueba, siempre sern base para una presuncin judicial. Artculo 40 CCom, valor probatorio de los libros facultativos. Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados en regla. Los libros auxiliares no hacen prueba independiente de los libros obligatorios, pero si stos se hubieran perdido sin culpa del dueo, los libros facultativo hacen prueba siempre que sean llevados conforme a la ley (art 26 y 31 CCom) 2.- Obligacin de inscribir ciertos documentos en el registro de comercio. Requisito de publicidad para proteger a aquellos terceros que contraten con el comerciante. Art 20 CCom En la cabecera de cada departamento se llevar un registro en que se anotarn todos los documentos que segn este Cdigo deben sujetarse a inscripcin. El registro de comercio lo lleva el conservador de bienes races. Artculo 22 CCom En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden de nmeros y fechas de los siguientes documentos: 1 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes a que se refiere el artculo 1723 del Cdigo Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer; (artculo 1723 se refiere a la modificacin del rgimen patrimonial del matrimonio). Este n1 tiene por objeto proteger a la mujer para que no vea afectado su acceso al crdito. En efecto, son documentos que en la prctica se establecen a favor de la mujer y en contra del marido que le genera una responsabilidad de orden econmico para con la mujer. Artculo 22 n2 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes; Este nmero tiene el mismo fundamento del n1, a la mujer para que no vea afectado su acceso al crdito. Sirve para conocer si las mujeres comerciantes poseen bienes de su propiedad exclusiva. Artculo 22 n3 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est bajo la potestad del padre, madre o guardador; El objeto de este numeral es proteger a los terceros que contraten con el menor adulto, para que no sean engaados en canto a la solvencia de los tutores o padres (para que no se confundan los patrimonios). Se aplica la sancin del artculo 219 de la ley de quiebras, la quiebra se presumir culpable si no se cumple esta obligacin. Artculo 22 n4 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima, y de las en que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidacin; Adems se deben inscribir en el registro de comercio por ejemplo las escrituras de disolucin de sociedad antes del tiempo estipulado en la escritura social; los de la prrroga en la existencia de la sociedad; cambio, retiro o muerte de un socio, alteracin de la razn social. En general se deben incluir en este n4 toda modificacin sustancial a la escritura fundacional de una sociedad. Este artculo tiene especial importancia porque es de todos los das. El procedimiento para constituir una sociedad solemne, por ejemplo una sociedad de responsabilidad limitada es que se otorga una escritura pblica. Esta debe ser despus escrita en el registro de comercio que lo lleva el conservador de bienes races.

Artculo 22 n5 De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios Permite conocer quin es el mandatario del comerciante y los poderes que se le hayan referido. Artculo 43 n3 ley de quiebras Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 3.- Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. Es decir, este seor se fug u ocult sin dejar mandatario, si somos abogados de la persona que hay que declarar en quiebra, tendramos que otorgar una mandato, el que se tiene que inscribir (para el caso de los comerciantes) de acuerdo a este artculo 22 n 5, un mandato de administracin de bienes. Plazo para inscribir. Artculo 23 CCom La toma de razn de los documentos especificados en el artculo anterior deber todo comerciante hacerla efectuar dentro del trmino de quince das, contados, segn el caso, desde el da del otorgamiento del documento sujeto a inscripcin, o desde la fecha en que el marido, padre, madre o guardador principie a ejercer el comercio. Esta norma no se aplica respecto de las sociedades que tiene rgimen especial, artculo 354 inciso final La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social. Capacidad de los comerciantes. La regla general es que toda persona es capaz. Son incapaces los que la ley declare incapaces. El Cdigo de Comercio tiene normas relativas a la mujer casada y a los menores que se dediquen a la actividad mercantil, artculos 10 y 11 CCom. Los incapaces El cdigo de Comercio no contiene norma alguna que regule la situacin de los incapaces que se quieran dedicar al comercio. Este vacio se encuentra solucionado por el artculo 49 de la ley de quiebras En los dems casos, los incapaces slo podrn ser declarados en quiebra a causa de obligaciones vlidamente contradas por intermedio o con intervencin de sus representantes legales o con autorizacin de la justicia. En todo caso, los incapaces conservarn las acciones que les correspondan contra sus representantes legales. Las indemnizaciones que obtenga el incapaz en conformidad al inciso precedente y los bienes que adquiera en virtud de ttulos posteriores a la declaracin de quiebra, no ingresarn a sta ni podrn ser perseguidos por los acreedores de fecha anterior a esa declaracin. En efecto, el incapaz para efecto de ser comerciante no puede hacerlo por si solo puesto que falta uno de los requisitos para ser comerciante (actuar a nombre propio, requisito doctrinario); no puede ser comerciante en el contexto de nuestro derecho mercantil.

Menores que administran su peculio Tienen mayor capacidad que la otorgada por el derecho civil. Pueden dedicarse al comercio y tener carcter de comerciante, esto se deduce de los artculos 10 y 18 CCom y artculo 48 inc 2 de la ley de quiebras Artculo 10 Cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio profesional en virtud de la autorizacin que les confieren los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil ejecutaren algn acto de comercio, quedarn obligados hasta concurrencia de su peculio y sometidos a las leyes de comercio. Artculo 18 El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas a su comercio. Artculo 48 inc. 2 ley 18.075 La quiebra del menor adulto que administre su peculio profesional o industrial comprender nicamente los bienes de este peculio. Mujer casada

Hasta 1989 eran relativamente incapaces las mujeres casadas en sociedad conyugal. A partir de la dictacin de la ley 18.802 la mujer casada en sociedad conyugal es plenamente capaz. Al da de hoy la administracin de la sociedad conyugal le corresponde al marido. Sin embargo, hay que hacer distinciones cuando la mujer se case en sociedad conyugal, especialmente cuando tenga patrimonio reservado (ejerza actividad comercial separada de su marido). Artculo 150 CC, ojo con el inciso 5. Art 150 Inciso 1 La mujer casada de cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria. Art 150 Inciso 5 Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separada, obligarn los bienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las disposiciones de los artculos 166 y 167, y no obligarn los del marido sino con arreglo al artculo 161. La mujer casada puede ser comerciante sin tener autorizacin de su marido dentro del patrimonio reservado y adems obliga los bienes del art 166 y 167 CC, aquellos bienes heredados o legados por la mujer con el requisito que no sea el marido quien los administre. Artculo 11 C.Com La mujer casada comerciante se regir por lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil. Prohibiciones y limitaciones para comerciar. El principio general en nuestra legislacin es la absoluta libertad de comercio. Sin perjuicio de ello, existen restricciones de orden general en que se reserva al Estado de la explotacin de determinadas actividades comerciales. El Estado puede hacerlo por s mismo o a travs de empresas pblicas dedicadas al comercio, lo que se denomina comercio reservado. Ejemplo: fabricacin de monedas. En Chile existe como principio constitucional y legal la libertad de comercio, en efecto la Constitucin en su art. 19 N 21 consagra la libertad de empresa, esta misma idea la encontramos en la Ley Anti Monopolios 13.305 del 04 abril 1959 y en su art. 172 establece que no puede otorgarse monopolio a particulares para el ejercicio de actividades comerciales o industriales. Agrega la norma que solo por ley podr otorgarse este monopolio a instituciones fiscales, semifiscales, pblicas o de administracin autnoma o municipales. El mismo principio de libertad para comerciar es el que inspira la ley de libre competencia. Medias relativas a determinados giros comerciales Lo que aqu ocurre es que se reserva la actividad mercantil a favor de ciertas profesiones o bien determinados tipos societarios o atendiendo a la nacionalidad que tengan estos. Ejemplos: -La actividad bancaria que es ejercida sociedades annimas que cumplan con la ley general de bancos. -Los seguros, los que la pueden ejercer son las sociedades annimas nacionales, as lo establece el DFL 251. -Los martilleros, segn el art. 7 de la ley 18.118 pueden ser martilleros quienes estn inscritos en el Registro Nacional de Martilleros. -Intermediacin de valores, los que pueden ejercerlo son los corredores de bolsa, agentes de valores, bancos y sociedades financieras. (Art. 24- 25 de la Ley de mercados de valores. Ley 18.095). -Las farmacias, estas tienen una particularidad ya que tenemos que e distinguir entre el establecimiento de salud y la empresa comercial, hoy en da se ha abierto la posibilidad que la empresa comercial (explotacin de la actividad comercial de farmacia) sea ejercida por cualquier persona o empresario y el establecimiento de salud o farmacia debe estar bajo la direccin de un qumico farmacutico (Cdigo Sanitario). -Los corredores de propiedades y productos, para realizar esto hay que ser mayor de edad, legalmente capaz, que no se est declarado en quiebra o sujeto a convenio con sus acreedores (arreglo judicial o extrajudicial, bajo en el cual las personas tratan de arreglar los problemas acerca de la quiebre), no tiene que ser condenado ni estar actualmente procesado por un delito que merezca pena aflictiva. Prohibiciones para ejercer el comercio

Las encontramos en el art. 19 C.Com Los contratos celebrados por personas a quienes est prohibido por las leyes el ejercicio del comercio, no producen accin contra el contratante capaz; pero confieren a ste derecho para demandar a su eleccin la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que ha procedido de mala fe. De la sola lectura de este articulo pareciera que hay personas a quienes les est prohibido ejercer actividad comercial, sin embargo el principio imperante en nuestra legislacin es la libertad de comercio con las restricciones correspondientes, de tal manera que el art. 19 debemos entenderlo como una norma histrica que guardaba relacin con el art. 30 del Proyecto de Cdigo de Comercio de Gabriel Ocampo que no prospero. Actualmente hay determinadas prohibiciones a ciertos comerciantes que no puedan celebrar algunos contratos. Ejemplo: El art. 331 relativo a los factores o dependientes de comercios, los que son agentes auxiliares del empresario mercantil, (Art. 331 Se prohbe a los factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus comitentes, a menos que fueren expresamente autorizados para ello.). Aqu no se le permite a la persona que lucre con los negocios que se le han encargado. Otro caso es el art. 404 a propsito de la sociedad colectiva que establece algunas prohibiciones a los socios. (Art. 404 Art. 404. Se prohbe a los socios en particular: 1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social. 2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social. El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido) En la prctica casi siempre las prohibiciones que se van a establecer en un contrato de sociedad son convencionales a parte de las legales que aparezcan en la norma. Fin de la profesin de comerciante Debemos distinguir segn se trate de una persona natural o de una persona jurdica. Si es una persona natural concluir su profesin de comerciante con su muerte o con el retiro de la actividad. Si es una persona jurdica, la disolucin de la personalidad jurdica conlleva el trmino de su actividad comercial. Por las obligaciones contradas durante la actividad comercial se puede originar la quiebra del comerciante aun cuando al momento de la solicitud y declaracin de quiebra ya no ejerza el comercio. Esto tiempo importancia por ejemplo para la calificacin que hace la Ley de Quiebras en su art. 43 N 1 (deudor que ejerce actividad comercial, industrial, minera o agrcola), lo que guarda relacin con lo que establece el art. 52 n 1 de la misma ley, el que seala el contenido que debe tener la sentencia que declara la quiebra, por lo que hay a estarse a la actividad que el deudor ejerca al momento de contraer la obligacin. El termino de la profesin de comerciante origina como obligaciones tributarias la de declarar el termino de giro y pagar el impuesto correspondiente.

Segunda Unidad: DERECHO DE LAS SOCIEDADES. Aspectos generales de las sociedades Estructura jurdica de las empresas colectivas Una empresa colectiva es aquella formada por dos o ms personas naturales o jurdicas que unen sus esfuerzos y recursos para participar en el mercado. La empresa colectiva puede adoptar distintas formas de organizacin o estructura jurdica, en efecto podemos reconocer: Comunidades: Las comunidades pueden ser entre vivos (Ejemplo: Comunidad del Edificio don Isidora, las que se originan a travs de la Copropiedad Inmobiliaria); o una comunidad por causa de muerte (Ejemplo: La que se origina a partir de la sucesin por causa de muerte). Estas no poseen personalidad jurdica. Cooperativas: Son grupos de personas que se agrupan con el fin de obtener beneficios para los miembros que componen estas cooperativas; los cooperados (Ejemplo: COPEUCH). Las cooperativas se dividen en cooperativas de produccin y cooperativas de trabajo. En general estas no realizan su actividad con nimo de lucro.

Sociedades: Distinguimos entre sociedades de personas, sociedades en comanditas y sociedades de capital, dentro de la que encontramos las sociedades annimas. Una sociedad de personas puede ser: sociedad colectiva, sociedad sobre acciones o una sociedad de responsabilidad limitada (SRL).

Hace algunos aos existe la posibilidad en nuestra legislacin que una sola persona se constituya como empresa, se refiere a la empresa individual de responsabilidad limitada, la que persigue que la persona natural no exponga todo su patrimonio a su actividad, si no que constituya un patrimonio de prestacin especifica, el que ser que responder en el caso que no cumpla con sus obligaciones. Una segunda forma de organizacin es la Sociedad en comandita, en la cual distinguimos la en comandita simple y la sociedad en comandita por acciones. La sociedad annima que en nuestro pas se distingue entre la sociedad annima abierta y la sociedad annima cerrada. Sociedad Colectiva

Sociedad sobre acciones

Sociedad de Responsabilidad Limitada Sociedad Annima Cerrada Sociedad Annima abierta En comandita Simple En comandita por acciones

Sociedades Annimas Sociedades en Comandita Sociedades de Personas SOCIEDADES

Es la insuficiencia de la empresa individual la que origina o da nacimiento a la empresa colectiva que se organiza jurdicamente como sociedad, las limitaciones de la empresa individual pueden ser de ndole econmica o financiera como tambin de orden jurdico y social. En cuanto a las limitaciones econmicas y financieras reconocemos por ejemplo una limitada capacidad de expansin del volumen de los negocios, una limitada capacidad de extensin territorial y sobre todo hay una falta de recursos financieros distintos de la fortuna personal del empresario. En cuanto a las insuficiencias jurdicas y sociales en la empresa individual el empresario responde con todo su patrimonio, en efecto la empresa individual se encuentra ligada a la vida y a la suerte del empresario, por lo que no cuenta el empresario individual con asociados que puedan aportar otros bienes, trabajo o que compartan el riesgo. El derecho lo que hace es venir a darle un ropaje jurdico a las empresas individuales y tiende a la formacin de empresas colectivas (Ej: Sociedades) Las sociedades se encuentran definidas en el art. 2053 CC La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. // La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. En efecto de acuerdo a la definicin de este artculo podemos concluir que para nuestro legislador la sociedad tiene ciertos caracteres distintivos que resaltan su nocin ambivalente. Por un lado se trata de un acto jurdico al que se le atribuye la naturaleza de un contrato. Sin embargo el acto fundacional es insustituible para dar nacimiento a la sociedad. En segundo lugar, es una persona jurdica o sujeto de derecho que nace, que se deriva del acto fundacional. El legislador reconoce al ente ficticio atributos de la personalidad (nombre, domicilio, nacionalidad) son estos atributos lo que facilita el funcionamiento de la sociedad, las relaciones entre los socios y las relaciones entre estos y terceros. La sociedad expresa su voluntad a travs de rganos a los cuales la ley le otorga competencia propia (Ejemplo: la administracin delegada en una sociedad de responsabilidad limitada, el rgimen de administracin supletoria que establece el Cdigo de Comercio a propsito de las sociedades colectivas) Naturaleza jurdica de la sociedad Nos interesa conocer la naturaleza jurdica de la sociedad para establecer el rgimen normativo que la regula y en definitiva tambin para determinar las reglas supletorias que le son aplicables. Existen 4 teoras acerca de la naturaleza jurdica de la sociedad. La doctrina clsica del contrato La teora del acto constitutivo de Von Gierke.

La teora de la institucin La teora del contrato de colaboracin

1.-TEORIA CONTRACTUAL CLSICA Esta teora se llama as porque atiene al carcter de contrato de la sociedad. Tiene su origen en un acuerdo entre los socios que adoptan la forma de un contrato, se llama teora clsica porque es que tiene mayor reconocimiento en todas las legislaciones. Por ejemplo ha sido reconocida en el Cdigo Civil francs, el Cdigo Civil y de Comercio chileno. Dentro de los autores que formulan esta teora encontramos a Ripert, quien admite esta concepcin de la doctrina clsica pero nos agrega que la nocin de contrato no agota en ningn caso todos los efectos jurdicos que resultan de la creacin de la sociedad. Otro autor Italiano Maza nos dice que la forma de sociedad se entender de mejor manera bajo la nocin de un contrato de organizacin. Un punto que es posible discutir a propsito de esta teora es si acaso la nocin de contrato perdura durante toda la vida de la sociedad o por el contrario si es que se agota en el solo momento de su creacin. Joaquin Garrigues estim que la nocin de contrato se esfuma a partir del momento en que la sociedad adquiere personalidad jurdica, de esta forma la relacin que en un primer momento fue contractual sin lugar a dudas se tranforma en un relacin corporativa. En contraposicin a esta postura encontramos la de Ferri para quien el contrato perdura durante toda la vida de la sociedad. En chile la teora contractual clsica en recogida en nuestro ordenamiento, por ejemplo en la definicin del contrato de sociedad (art. 2053, a propsito de la sociedad colectiva, art. 349 y 351 y en la Ley de Sociedad Annima, art. 1103 n2, que establece como causal de disolucin de las sociedades annimas en Chile la reunin de todas las acciones en manos de un solo accionista.

2.-TEORA DEL ACTO CONSTITUTIVO Nos seala este autor que la nocin contractualista para explicar la naturaleza jurdica de la sociedad solo explica los efectos de la sociedad entre los socios pero no explica las consecuencias jurdicas respecto de terceros. A juicio de este autor la sociedad se constituye por un acto unilateral de los fundadores mediante el cual se impone el estatuto que rige a la corporacin lo que implicar que esta adquiera personalidad jurdica. Nos dice el autor que el acto es unilateral porque las voluntades de todos los socios convergen hacia un mismo fin de manera que se comportan como si actuaran como un solo individuo. Una variante de esta teora es la que nos seala Mesineo, quien nos seala que la sociedad nace de un acto colectivo pues la desaparicin de un socio no afecta a la sociedad. 3.-TEORA DE LA INSTITUCIN. Entre sus cultores encontramos a Hauriou y a Renart, para ellos la sociedad es una institucin, es decir un ente intermedio entre el individuo y el estado. Nos seala que esta institucin es un sujeto de derecho con intereses propios y distintos de los socios que la componen y que se encuentran claramente establecidos en sus estatutos. Los estatutos son el medio para el logro del fin que se ha propuesto la sociedad y estos podrn modificarse segn varen las circunstancias. Para esta teora la sociedad configura un organismo investido de personalidad propia, de voluntad propia y que posee un fin social que predomina sobre el inters individual de los socios. En chile una manifestacin de esta teora es el art. 1 de la Ley de Sociedades Annimas. En efecto la sociedad annima es un ente con voluntad propia la que se genera por sus rganos sociales, dentro de ellos encontramos la junta de accionistas o el Directorio. Dentro de las normas de sociedad annima tambin encontramos los arts. 39-40 que describen la naturaleza de la representacin que ejerce el Directorio de la Sociedad Annima respecto de la sociedad. Por lo tanto al emanar de la ley se esta superando la nocin contractualista de la sociedad, reconociendo ms bien que se trata de una institucin.

4.- TEORA DEL CONTRATO DE COLABORACIN Esta es una variante de las nociones contractualistas. Esta teora parte de un supuesto bsico ya que admite que el acto fundacional es un contrato pero nos seala que es un contrato con rasgos propios porque nos dice que es un contrato de organizacin y un contrato plurilateral, plurilateral porque en su celebracin intervienen dos o ms personas, cada contratante que concurre a celebrar el acto constitutivo de la sociedad tiene tantas contrapartes como personas intervengan, pero los derechos y obligaciones que las partes adquieren y contraen son de idntica naturaleza. La doctrina lo sintetiza de la siguiente manera, seala que los socios se encuentran antes todos y no contra todos las personas que concurran a celebrar el contrato, lo que es diferente de lo que ocurre en la generalidad de los contratos, ya que hay una contraparte cuyas prestaciones son diferentes a las de las otra parte con concurre a celebrar el contrato, esto porque los intereses son contrapuestos. Es un contrato de organizacin porque a travs de l se coordinan los elementos que integran la entidad corporativa, establecindose rganos mediante los cuales se genera y expresa la voluntad de la persona jurdica. En el contrato plurilateral hay un nmero indeterminado de partes, lo que nos da la idea de un contrato abierto, y lo importante es que estas partes se orientan hacia un fin comn que por regla general tender a ser una actividad lucrativa Sociedad no es lo mismo que empresa, la empresa si bien no tenemos un concepto nico genricamente podemos decir que es una forma de organizacin econmica y social, y financieramente independiente que interviene en el mercado de bienes o servicios generalmente con un propsito lucrativo. Mientras que la sociedad es el medio jurdico que permite o facilita la organizacin de la empresa, en definitiva la sociedad es el ropaje jurdico que adopta la empresa.

Requisitos del contrato de sociedad A este respecto debemos distinguir entre: 1) Requisitos relativos a todo contrato // 2) Requisitos especiales del contrato de sociedad. Requisitos relativos a todo contrato En un contrato encontramos requisitos de existencia y de validez (consentimiento exento de vicios, objeto licito, causa licita y capacidad de las partes. -Consentimiento: Por lo general el contrato de sociedad es un contrato consensual, este consentimiento para que sea valido tiene que estar exento de vicios (error, fuerza, dolo). -Error: Sin embargo hay ciertas particularidades cuando hablamos de sociedades, en efecto el error solo podemos entenderlo si es que la persona se equivoca por ejemplo en la naturaleza del acto o contrato, sobre la naturaleza o tipo del contrato de sociedad celebrado. En cuanto al error en la persona este se limita solo para aquellos casos de sociedades de personas que son contratos intuito persona, es decir realizado en calidad a la personas. - Dolo: El dolo para que vicie el consentimiento en materia de sociedades tiene que ser obra de la otra parte. - Fuerza: Otro vicio es la fuerza para que vicie el consentimiento tenemos que referirnos exclusivamente a la moral. - Capacidad de las partes: En cuanto a la capacidad de las partes se aplica las reglas de derecho comn, todos son capaces excepto los que la ley declara incapaces. - Objeto: El objeto es lo que la persona tiene que dar hacer o no hacer. En el caso de las sociedades hay que distinguir entre el objeto del derecho comn que es la prestacin a la cual se comprometen los contratantes y si estamos hablando del derecho de sociedades equivale a la entrega de aporte (prestacin a la que se comprometen las partes. En tanto que el objeto en derecho de las sociedades es la realizacin de la actividad a la cual se va a dedicar la empresa y esta debe figurar clara y detalladamente en los estatutos sociales

- Causa: Otro requisito de existencia y de validez es la causa, la que tiene que ser lcita. La causa es el fin perseguido por la sociedad y en la prctica se confunde con el objeto del derecho de las sociedades, es decir la actividad a la que la empresa se va a dedicar. Requisitos relativos al contrato de sociedad. Junto a los requisitos generales a todo contrato encontramos los requisitos especiales del contrato de sociedad: Estipulacin de aporte Reparto de beneficios y perdidas Afectio Societatis 1.- Estipulacin de los aportes: Es un requisito esencial del contrato de sociedad, esto implica que los socios deben convenir en efectuar aportes, al aportar el socio pasa a ser titular de una parte social, por ejemplo en las sociedades annimas, el socio al suscribir sus acciones, esta realizando su aporte. Un aspecto importante es que para que exista el contrato de sociedad basta con estipular los aportes, no es necesario que estos aportes se encuentren enterados en la caja social al tiempo de fundar la compaa. El fin con que se realizan los aportes es la mira de lograr la realizacin del objeto social y de repartir los beneficios que de ello provengan, esto es importante ya que los aportes configuran el patrimonio de la sociedad que es distinto del patrimonio de los socios que la componen. El conjunto de aportes constituye el patrimonio social y es este el que representa los activos y pasivos de la sociedad, se trata de un concepto esencialmente evolutivo, flexible y variable. El patrimonio de la sociedad es importante porque sobre l se ejerce el derecho de prenda general de los acreedores. La suma de los aportes constituye a ayuda a formar el concepto contable de capital social, este capital se contabiliza en el pasivo no exigible de la sociedad, porque se entiende que es una deuda que la sociedad tiene con los socios y que debe ser pagada cuando la sociedad se disuelva. El capital social es un concepto fijo e invariable, mientras no se modifiquen los estatutos sociales en orden a aumentarlo o disminuirlo. El capital social es distinto al concepto de activo social, el concepto de activo social no es fijo e invariable, sino que est sujeto a las fluctuaciones del ejercicio de las sociedades (La sociedad tendr que realizar actividades econmicas en un tiempo determinado). Clases de aporte El aporte puede ser hecho en dinero, en especies, en trabajo o en servicios. Si el capital se aporta en trabajo este aporte no forma parte del capital social, por lo tanto no le servir a los acreedores para hacer efectivo su derecho de prenda general. Requisitos generales o comunes a los aportes. Los aportes deben ser susceptibles de apreciacin pecuniaria, hay que recordar que la suma de los aportes configura el capital social. Los aportes deben ser comerciales, entendindose por tal en que han de consistir en bienes que se encuentren del comercio humano El aporte debe ser til, es lgico pensar que el aporte en dinero siempre va a ser til, pero si el aporte se realiza en bienes deberemos apreciar su utilidad en relacin con el objeto de la sociedad. Los aportes deben ser determinados como especies o cuerpo cierto para cumplir con lo mencionado en el art. 2056 del CC que prohbe toda sociedad a titulo universal, ya sea de bienes presentes o venideros. El aporte de industria o trabajo debe ser lcito, lo es cuando no es contrario a la ley a las buenas costumbres o a la seguridad nacional. Todos los aportes finalmente tenemos que reducirlos a dinero. Formas de convenir los aportes en la sociedad Los aportes se estipulan en el contrato social; en el acto constitutivo, el aporte a la sociedad constituye un titulo traslaticio de dominio del mismo que junto con la posterior tradicin permite que el bien aportado

pase a formar parte del patrimonio de la sociedad. Un socio al estipular el aporte se entiende que esta constituyendo un titulo traslaticio de dominio. Si el aporte consistiera en bienes o especies puede hacerse en propiedad o en usufructo, si el aporte se hace en dinero siempre ser un aporte en propiedad. Consecuencias -Del aporte en propiedad: a) El bien ingresa al patrimonio de la sociedad que se hace duea del mismo. b) Los riesgos de la cosa aportada son para la misma sociedad, de tal manera que si el bien perece, el socio no esta obligado a hacer un nuevo aporte. c) La sociedad al ser duea del bien dado en propiedad puede disponer de l, consecuencialmente entonces puede enajenarlo, esto porque tiene el derecho de dominio sobre la cosa. d) A la disolucin de la sociedad el socio aportante adquiere un derecho personal o crdito para exigir la devolucin del valor del aporte y no del bien aportado. Ejemplo: en un servicio de jardinera, una persona aporta las maquinas para realizar el trabajo, pero la sociedad quiebra, en este caso la persona que aporto las maquinas podr solo exigir el valor de esta, no el objeto. -Aporte en usufructo: a) El socio aportante conserva la nuda propiedad del bien aportado en usufructo, la sociedad por lo tanto solamente tiene el uso y goce del mismo. b) La sociedad a pesar que el aportante conserva la nuda propiedad esta es duea del derecho real de usufructo, pero en ningn caso de la cosa fructuaria. c) Si el bien aportado en usufructo perece, la sociedad que se ha constituido se puede disolver porque el aporte del socio carece de objeto. d) Al tiempo de la disolucin de la sociedad el socio tiene un derecho real de dominio sobre la cosa que ha aportado, por lo tanto al tener este derecho, le corresponde la accin reivindicatoria para obtener la restitucin del objeto. 2.- Reparto de beneficios y prdidas: Este segundo elemento especial del contrato de sociedad es un requisito propio y esencial del contrato de sociedad que si no existiese derivara en un contrato diferente. El mismo art. 2053 seala que las personas ponen algo en comn con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello provenga, de tal manera que tienen que estar marcados como fin de la sociedad el que se procure obtener beneficios para luego repartirlos entre sus socios. En este elemento se distingue entre: a) La bsqueda de beneficios Tenemos que analizar que entendemos por beneficios podemos decir que existe un concepto restringido y una amplio de lo que entendemos por beneficio. El concepto restringido entiende los beneficios como un enriquecimiento efectivo o una ganancia positiva. (Ej: Cuando una sociedad hace un balance a fin de ao y obtiene ganancias las que luego se reparte entre los socios) El concepto amplio de beneficio lo entiende como una ventaja material apreciable en dinero que puede ser u estar constituida tanto por una ganancia positiva como la economa de un gasto. (Ej: Reinversiones en una sociedad, el dinero que obtiene una sociedad y lo reinvierte no paga impuestos, esto no significa que la sociedad tenga ms dinero en sus manos. Otro ejemplo serian las franquicias tributarias) La Corte de Casacin francesa ha establecido un concepto o nocin intermedia de lo que se debe entender por beneficio y seala que beneficio es no solamente una ganancia pecuniaria, sino que toda ganancia que aumenta la fortuna de los socios. A partir de esta nocin intermedia el derecho francs ha podido distinguir a la sociedad de otras figuras jurdicas, como las cooperativas o los seguros mutuos. La tendencia moderna consiste en ampliar la idea de beneficio en las sociedades considerndolo como grupos cuya finalidad es evitar las perdidas, de esta manera, este concepto moderno de beneficios

permite que apliquemos esta nocin a otras asociaciones el rgimen jurdico propio de las sociedades a otro tipo de asociaciones como por ejemplo las sociedades profesionales, sociedades deportivas. b) El reparto de beneficios Los ejercicios contables que anualmente realizan las sociedades permite determinar al final del ejercicio si es que esta ha tenido utilidades o prdidas a este efecto cobra vital importancia la cuenta de ganancias que lleva una empresa, la cuenta de prdidas y el balance que realice a fin de ao, lo que se considerar instrumentos contables que se necesitan para determinar si hay beneficios. Cuando existan utilidades es necesario proceder al reparto de estas, siempre que no existan perdidas de ejercicios anteriores. Para el caso que no existan perdidas o estas hayan sido satisfechas y contamos con beneficios, las utilidades se repartirn segn las estipulaciones previstas en los estatutos sociales y a falta de estipulacin en el estatuto social se aplicaran las normas supletorias que se puedan encontrar en la legislacin respectiva (en los hechos no se constituir una sociedad sin sealar esto). A este respecto existe amplia libertad para que los socios fijen el porcentaje en que se repartirn las utilidades en las sociedades de personas. El limite a esta autonoma consiste en que no se puede privar al socio en caso alguno totalmente al derecho de los beneficios, as como tampoco se le puede eximir totalmente de la contribucin a la deuda. Las reglas legales supletorias de reparto de utilidades atienden en primer lugar a la naturaleza de la sociedad de que se trate y a la calidad que tenga el socio en la sociedad, por ejemplo, si hablamos de sociedades de personas, como las sociedades colectivas, los socios capitalistas participan de las utilidades y de las perdidas a prorrata de sus aportes; el socio industrial en la sociedad colectiva comercial lleva en las utilidades la parte que corresponde al socio capitalista que haya hecho el aporte ms mdico y adems se libera de las perdidas. Si se trata de una sociedad colectiva civil, es el juez el que debe fijar la cuota de beneficios y prdidas del socio industrial a falta de estipulacin en el contrato social. En las sociedades annimas los accionistas solo tienen acceso al derecho de los dividendos. La junta de accionistas debe aprobar el balance y decidir sobre las utilidades liquidas del ejercicio que pueden destinarse por ejemplo a fondo de reserva legal, fondos convencionales de reserva y al reparto o al derecho a los dividendos. ***En el caso que el aporte consista en un bien que se ha hecho en usufructo y no se hubiese sealado manera de realizar el reparto de beneficios se atiende al valor del usufructo**** c) La contribucin a la prdida Del ejercicio anual de una sociedad puede resultar que el balance sea negativo y que arroje perdidas. Las prdidas que se originan en un ejercicio son absorbidas para los beneficios que se obtengan en el ejercicio siguiente antes de que se repartan utilidades. Existe perdida efectiva para la sociedad cuando el ltimo ejercicio contable sea negativo, aqu no habr posteriores ejercicios que cuenten con beneficios para absolverlas. En este ltimo caso; perdida efectiva, los socios deben contribuir a la deuda segn las estipulaciones de la escritura social y para el caso que no se hubiese sealado dichas estipulaciones de acuerdo con las normas legales para cada tipo de sociedades, a este respecto es preciso distinguir la deuda social que grava el patrimonio de la sociedad de la perdida social que compromete exclusivamente el patrimonio de los socios, esta distincin hay que hacerla porque la sociedad y los socios son personas diferentes, con atributos de la personalidad distintos, y por lo mismo no tienen el mismo patrimonio. 3.- Afectio societatis: Para Ricardo Sandoval la efectio societatis es la voluntad de los socios de colaborar a la empresa social de una manera activa y sobre un pie de igualdad. Esta supone la pluralidad de sujetos que cuenten con la intencin de trabajar en comn aceptando las vicisitudes propias del negocio social. En la actualidad hay consenso en que este elemento propio de contrato de sociedad est siendo morigerado (atenuado), por cuando se permiten ciertas estructuras societarias en las cuales hay un socio, solamente un socio. (Ej: La sociedad de responsabilidad limitada).

No obstante lo anterior la afectio societatis es ms intensa en las sociedades pluripersonales y aun en el caso de las sociedades tendr mayor importancia en aquellas que se constituyan y funcionen en consideracin a la persona de los otros socios que la constituyan. Si se trata de sociedades capitalistas que por su naturaleza tienen un carcter corporativo, ms que hablar de afectio societatis se da lugar a la nocin de inters social. Caractersticas de la afectio societatis La afectio societatis se trata de una participacin activa e interesada de los socios que componen la sociedad con el propsito de la consecucin del fin social para el cual la compaa se funda. Si hablamos de la afectio societatis no basta que el socio estipule y entregue su aporte, sino que adems debe contribuir a la bsqueda de los beneficios y del fin propuesto por la sociedad participando activamente en la vida de la sociedad. La participacin activa de los socios en la empresa o negocio social debe ser realizada en condiciones de igualdad y sin relacin alguna al monto de su aporte y sin que exista vinculo de subordinacin alguno respecto de los dems socios o respecto de la sociedad misma. En sntesis podemos decir que la efectio societatis se trata de una voluntad de unin por parte de los socios que implica aceptar una organizacin y la convergencia de intereses hacia el cumplimiento del fin social asumiendo los riesgos de la empresa que se emprende el xito o el fracaso en la consecucin del fin social de igual manera que los otros socios que la componen. Nuestra jurisprudencia ha definido a la afecti societatis como un elemento de la esencia del contrato de sociedad que consiste en la intencin clara, precisa y definida de asociarse permanentemente y no de manera accidental o transitoria, ni menos fingindose asociados ante terceros para lograr determinado lucro, constituyndose en el contrato una persona jurdica que es distinta de los socios individualmente considerados. PERSONALIDAD JURDICA Art. 2053 inc. 2 La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.. La existencia de la personalidad jurdica ha tratado de ser explicada de distintas maneras. Una forma de entenderlo es que existir la personalidad moral, es decir la personalidad jurdica debido a que la sociedad constituye un patrimonio de afectacin destinado a la realizacin del fin que se ha propuesto, este fin lo encontramos en la escritura social. Una segunda manera de entender porque existe personalidad moral o jurdica seala que existir personalidad jurdica desde el momento en que se forma un centro de inters dotado de voluntad propia y que cuenta con una actividad particular orientada hacia la consecucin de un fin, es este centro de inters lo que para el derecho constituye un centro de inters especialmente protegido, es decir la sociedad. Una tercera manera de entender la existencia de la personalidad jurdica es la teora de la ficcin que nos seala que la personalidad moral es una ficcin que se otorga por el legislador cuando se constata la existencia de ciertos y determinados grupos que renen las condiciones de organizacin y funcionamiento pero siempre vinculadas hacia la manifestacin de una voluntad en comn. Para la teora de la ficcin la voluntad comn no es el elemento significativo que le va a otorgar personalidad jurdica al contrato de sociedad, sino que es la constatacin de la existencia de un grupo o de un ente moral que supera, que es distinto de los socios que la componen. El art. 2053 Inc. 2 del CC es la norma que reconoce la existencia de la personalidad jurdica o moral del contrato de sociedad que segn algunos proviene del derecho francs en que se reconoce la teora de la ficcin, luego el art. 2053 inc. 2 estara reconociendo la teora de la ficcin. La personalidad jurdica por lo tanto nace dependiendo del tipo de sociedad de que se trate. Si se tratase de una sociedad de personas, nacer esta con el contrato. Si la sociedad fuera de capital por ejemplo una sociedad annima y requiriere la autorizacin de una determinada autoridad que deba constatar su existencia, que deba realizar la autorizacin para su funcionamiento se entiende que la

personalidad jurdica nace con la autorizacin de la autoridad respectiva, por ejemplo si se trata de una compaa de seguros cuando lo autorice la Superintendencia de Valores y Seguros. La personalidad jurdica o moral acompaa a la sociedad durante toda su existencia legal y hasta el momento de su disolucin. Antes de la disolucin hay un periodo de liquidacin. Si una sociedad absorbe a otra a la personalidad jurdica que subsiste es aquella de la sociedad absorbente.

CONSECUENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA. (Atributos de la personalidad) PATRIMONIO Conjunto de derechos y obligaciones respecto de los cuales una persona puede ser titular. En virtud de la personalidad jurdica la sociedad tiene patrimonio. El patrimonio de la sociedad depender de los aportes que los socios aporten, sin perjuicio que durante la vigencia de la vida social pueda ir adquiriendo nuevos bienes. El conjunto de aportes de la sociedad genera el capital social (conjunto de los aportes) que es distinto del activo social y distinto del patrimonio de los socios individualmente considerados. Los acreedores sociales hacen efectivo sobre el patrimonio social su derecho de prenda general y se paga con preferencia en el capital social respecto de los acreedores personales de cada socio. En las sociedades de personas los acreedores pueden perseguir el pago de sus crditos no solo en el patrimonio social, sino en el de los socios, que responden personal y solidariamente de las deudas sociales. Esta idea del patrimonio social distinto del patrimonio de los socios individualmente considerados indica que no es posible que exista compensacin entre los crditos y deudas sociales y los crditos y deudas de los socios (art 1655 CC Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse. Art. 1656 CC La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente hasta la concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra renen las calidades siguientes: 1.a Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad; 2.a Que ambas deudas sean lquidas; 3.a Que ambas sean actualmente exigibles. Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin; pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.). Al ser el patrimonio social distinto al de los socios que individualmente lo componen qu ocurrir al fallecer los socios?, los herederos tienen derecho sobre el patrimonio social? Tienen derecho sobre los derechos sociales de sus causantes (participacin social) no tienen derecho sobre el patrimonio social. La sociedad es duea de los aportes (en dinero o especia, en propiedad o en usufructo). Un aspecto importante sobre el patrimonio es que se administra en forma autnoma por la sociedad, es decir, la sociedad tiene plena capacidad para cumplir los actos que componen su objeto (en el derecho de las sociedades: el fin que persigue, el que se confunde con la causa), pudiendo actuar en forma personal o representada. La sociedad se obliga vlidamente cuando contrata a nombre propio personalmente o vlidamente representada (primer lmite) y dentro de los lmites del objeto social (segundo lmite). La sociedad por los actos que celebra va a quedar sujeta a responsabilidad contractual, podra quedar sujeta a responsabilidad extracontractual. No tiene responsabilidad penal. NOMBRE Es distinto del de los socios que componen la sociedad. El nombre social equivale a la razn social. En la sociedad de personas se constituye por el nombre de todos los socios o algunos de ellos y se agrega la expresin y compaa, que se abrevia y ca.

Si la sociedad fuera capitalista, una sociedad annima. Se reconoce porque se hace alusin al objeto social que explota o un nombre fantasa. Siempre va acompaada de la expresin sociedad annima, abreviada s.a. Ejemplo: LAN s.a., CAP s.a. Si la sociedad es de responsabilidad limitada el nombre o razn social equivale a la de la sociedad colectiva, el nombre de todos o alguno de los socios o hacer referencia al objeto social. Al final se debe poner obligatoriamente la expresin limitada para indicar la naturaleza de la sociedad, o puede tener un nombre o denominacin comercial seguido de la expresin limitada. DOMICILIO Debe ser real. Esto es un matiz respecto del domicilio de las personas naturales en que el CC presume el domicilio en sus artculos 59 y 62. Art 59 El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Art 62 El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad. En materia de sociedades la ley no presume el domicilio pero nos seala que debe ser real. Debemos concluir que los socios deben fijar el domicilio libremente siempre que sea real. Puede ser: -Lugar donde est ubicada su administracin; -Lugar donde ordinariamente se rene la sociedad; -Lugar donde funciona el centro de explotacin econmica de la sociedad. El derecho societario chileno admite como domicilio de la sociedad el domicilio que se seale en los estatutos. Todo lo anterior es sin perjuicio de las normas atributivas de competencia estudiadas en derecho procesal. Ejemplo: Falabella s.a. establece en sus estatutos domicilio en Santiago. Se puede demandar a Falabella en Concepcin por tener aqu establecimiento. Esto tiene aplicacin sobre todo en cuanto a la ley de proteccin del consumidor (Actos mixtos). La solucin que ms se acepta es que el domicilio de la sociedad es el que consta en los estatutos de la misma, esto con absoluto beneficio de inventario. NACIONALIDAD Es importante por cuanto es el vnculo jurdico que une a una sociedad con un Estado determinado, a diferencia de otros atributos de la personalidad (como el domicilio) no puede quedar al arbitrio de los socios fundadores. Criterios para determinar la nacionalidad En doctrina se establecen ciertos criterios para determinar la nacionalidad de la sociedad: 1) Criterio sede social. En virtud de este, la nacionalidad de la sociedad es aquella donde se encuentra su sede real que puede estar constituida por ejemplo por su sede administrativa Problema: por ejemplo en caso de guerra por la situacin que se establece de la captura blica (posibilidad que en una determinada guerra ej: Chile-Per el Estado nacional puede tomar el control y entenderlas como empresas propias. Si un pas invade a otro, se hace del territorio y se apropia de las empresas. 2) Criterio del control. En este no se atiende a la sede social, sino que se atiende mas bien a la nacionalidad de los capitales que le han dado origen a la sociedad. Problema: empresas que tengan capitales de distintas nacionalidades. Ejemplo: problema con el DL 211 (libre competencia) surge un problema en relacin con los capitales golondrinas. 3) Criterio que atiende al lugar en donde la sociedad ha sido constituida. Problema: empresas transnacionales por los factores de atribucin de competencia de carcter procesal. Asunto no resuelto por ningn criterio: Empresas de internet. No hay problema con los portales .cl, el problema se plantea con los .com o .org. Se podran analizar babo el tercer criterio y el factor de conexin sera el lugar donde se realiz la tramitacin de la personalidad jurdica. Importancia de la nacionalidad.

a) Determina la legislacin aplicable en cuanto a su constitucin y funcionamiento. Art 17 CC La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.. Lex locus regis actum, la ley del lugar determina la legislacin aplicable. b) Algunas legislaciones pueden determinar que determinados actos se desarrollen por sociedades nacionales. Ejemplo: transporte de cabotaje (transporte nacional) c) En tiempos de guerra por las medidas que podran afectar a determinados bienes. Ejemplo: requisicin de bienes, captura blica. CAPACIDAD Es la aptitud legal para contraer y ser titular de derechos y obligaciones. La sociedad en cuanto a persona jurdica tiene aptitud legal para adquirir y ejercer derechos y adems para contraer obligaciones. Los administradores sociales son los encargados de manifestar la capacidad de la compaa o sociedad en las relaciones de sta con terceros.

Lmites de la capacidad La capacidad de las personas jurdicas tambin conoce de dos lmites: 1) Para que la sociedad se obligue tiene que manifestar su voluntad por parte de quien est habilitado para ello. 2) Que la capacidad se debe ejercer dentro del mbito del objeto o del giro social. Esto se conoce como el principio ultra vives. En la sociedad annima ser el Director. En una sociedad de responsabilidad limitada depende del rgimen de administracin por regla general ser uno o ms de los socios o un tercero extrao. ESTUDIO PARTICULAR DE LOS DISTINTOS TIPOS DE SOCIEDAD Criterios de clasificacin. 1.- Atendiendo al objeto social. a) Sociedades civiles b) Sociedades mercantiles 2.- Atendiendo a las caractersticas formales de la sociedad. a) Sociedades colectivas mercantiles b) Sociedades annimas c) Sociedades de responsabilidad limitada d) Sociedades en comandita 3.- Criterio moderno. Subcriterios de clasificacin: Criterio econmico Atendiendo a las finalidades atpicas Criterio econmico y jurdico Criterio netamente jurdico 4.- Criterio de la dimensin. Segn este criterio la forma social se determina por el tamao de la sociedad o compaa. Nos interesan los dos primeros criterios. El segundo es utilizado una vez que se determina el primer criterio. 1.- Atendiendo al objeto social. a) Sociedad Civil. La que se forma para realizar un giro no mercantil o una actividad civil.

b) Sociedad Comercial. La que se forma o nace para llevar a cabo un rubro o actividad constitutiva de uno o de varios actos de comercio. Importancia de la distincin I. Forma de constituirse. La sociedad civil es consensual, la sociedad comercial es solemne. II. Legislacin aplicable. La sociedad civil se rige por el Cdigo Civil y su legislacin complementaria, mientras que la sociedad comercial se rige por el Cdigo de Comercio y su legislacin complementaria. III. Responsabilidad de los socios. En la sociedad civil los socios tienen responsabilidad ilimitada, en la sociedad comercial en principio la responsabilidad es ilimitada y solidaria, en la prctica la sociedad colectiva comercial pasa a ser sociedad de excepcin, lo lgico es que los socios busquen limitar su responsabilidad y solidaridad. Ejemplo: SRL, EIRL. Las fuentes de la solidaridad son la convencin, el testamento y la ley, en el Cdigo de Comercio hay norma legal que seala la solidaridad de los socios colectivos. Ahora se aplica el segundo criterio que atiende a las caractersticas formales de la sociedad. Es necesario efectuar una diferenciacin en cuanto a: la administracin de los socios; la responsabilidad de los socios; la razn social; la posibilidad de cesibilidad de los derechos. SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL: - Administracin de los socios: Puede ser administrada por todos los socios, por uno o varios de los socios o por un tercero extrao - Responsabilidad de los socios: ilimitada y solidaria, esto por tratarse de un contrato intuito persona. - Razn social: Puede estar compuesta por el nombre de todos los socios o alguno de ellos ms la expresin y compaa, se permite la abreviacin y ca. - Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Los socios no estn habilitados para ceder sus derechos sociales. Si podran si es que hay acuerdo unnime de los socios. b) SOCIEDAD ANNIMA (S.A.) - Administracin de los socios: Administrada por un directorio. - Responsabilidad de los socios: Los accionistas no responden de las deudas sociales - Razn social: Compuesta por su nombre social ms la expresin sociedad annima, se permite la abreviacin a s.a. - Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Es de la esencia de la sociedad annima la posibilidad de ceder los derechos sociales por cuanto estos se encuentran representados en ttulos negociables (acciones) c) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (SRL) - Administracin de los socios: Se puede administrar como sociedad colectiva es decir por todos, varios o uno de los socios o por un tercero extrao incluso admite que sea administrada por un directorio (hay ciertas limitaciones reguladas en la ley 18048, ley de sociedades annimas, cuando falte alguna norma en la ley sobre SRL nos remetimos a las normas del C.Com no a la ley de sociedades annimas como supletoria) - Responsabilidad de los socios: Limitada al monto de los aportes que realicen los socios o a un monto superior que ellos determinen. - Razn social: Compuesta por el nombre de los socios o una referencia alnombre social ms la expresin limitada, se permite la abreviacin a ltda.. - Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Los derechos sociales no son cesibles. d) SOCIEDAD EN COMANDITA. Hay que distinguir entre socios gestores y socios comanditarios. - Administracin de los socios: Administrada por socios gestores

- Responsabilidad de los socios: Los socios gestores estn afectos a responsabilidad ilimitada, los socios comanditarios tienen limitacin de responsabilidad. - Razn social: Solo debe figurar el nombre de los socios gestores. Es facultativo que se agregue la expresin cpa. - Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Los socios gestores no tienen la posibilidad de ceder sus derechos a diferencia de los socios comanditarios que si pueden ceder sus derechos. En cuanto al criterio de clasificacin moderna, hay uno que atiende al criterio econmico que induce a la asociacin. Dentro de este criterio econmico podemos subdistinguir a la vez ciertos criterios que permiten encuadra con un determinado tipo de sociedad. Si este criterio econmico atiende al complemento de la capacidad de trabajo (no basta solo el trabajo individual del socio) adoptaremos la forma de una sociedad colectiva. Si lo que se busca es solamente aumentar el capital de la empresa podr adoptarse la forma de una sociedad en comandita, la que en doctrina puede ser una sociedad simple o por acciones. Un tercero criterio puede que se refiera a asociar a las personas como una forma de dividir los riesgos, en tal caso la forma que debern adoptar los socios es la de sociedad annima, la que puede clasificarse en sociedad annima abierta o cerrada. Una importante diferencia entre ambas es que la sociedad annima abierta esta sujeta al control de la superintendencia de valores y seguros, mientras que las cerradas no estn sujetas a este control. -SOCIEDADES DE PERSONAS Son aquellas que se constituyen en consideracin a la persona de los socios de tal manera podemos decir que se trata de un contrato intuito persona. Esto que se celebre en consideracin a la persona tiene importancia y produce efectos tanto al momento de la constitucin, como en el funcionamiento de la sociedad El carcter personalista de las sociedades de personas se manifiesta o se refuerza por los siguientes aspectos: Los socios se eligen entre si para formar estas sociedades de personas. Los socios tienen el derecho a administrar la sociedad La sociedad se da a conocer por su nombre o razn social que en el caso de las sociedades de personas est formada nicamente por el nombre de todos o alguno de los socios. Si se trata de una sociedad colectiva comercial, hay que agregar la expresin y compaa. Un importante aspecto es que cuando hablamos de sociedades de personas la muerte de alguno de los socios origina la disolucin de la sociedad. Los derechos sociales no son cesibles porque se celebro en consideracin a la personas de los otros contratantes. La nica excepcin seria en virtud de un acuerdo unnime de todos los socios. Tipos de sociedades de personas Distinguimos entre dos tipos de sociedades: Sociedad colectiva Sociedad Colectiva Civil Sociedad Colectiva Mercantil Sociedad de responsabilidad limitada. Civil Mercantil La sociedad colectiva, tanto la sociedad colectiva civil como la mercantil se encontraban ya reconocidas en el derecho romano y tuvieron un importante auge y desarrollo durante la edad media. La definicin legal de la sociedad colectiva la encontramos en el art. 2061 Inc. 2 CC Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.

Para Ricardo Sandoval la sociedad colectiva comercial es aquella que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo y en que responden en forma ilimitada (con la totalidad de su patrimonio) y solidaria (que una persona debe que responder por el total de la deuda) de las obligaciones contradas bajo la razn social. Constitucin de una sociedad colectiva Las formalidades de constitucin de una sociedad colectiva mercantil las encontramos en el art. 350 C.Com La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354. Sobre esta materia es importante el art. 351 El contrato consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a sus operaciones. (Certamen). Se puede celebrar un contrato de sociedad en escritura privada? S, pero la ley seala que no produce otro efecto que el de obligar a los socios a otorgar la pertinente escritura pblica antes de que la sociedad de principio a sus operaciones. El art. 354 nos seala Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. Otra norma que hay que tener en consideracin es el art. 352 La escritura social deber expresar: 1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios; 2 La razn o firma social; 3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social; 4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno; 5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad; 6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial; 7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse; 8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares; 9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social; 10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento; 11. El domicilio de la sociedad; 12. Los dems pactos que acordaren los socios. (No de memoria, pero saberlo bien) El art. 350 nos seala que la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en el registro de comercio, las que tiene que tener las formalidades del art. 354. Adems de la constitucin de la sociedad colectiva mercantil debern constar por escritura pblica inscrita en extracto en el registro de comercio todas aquellas operaciones relativas a la disolucin anticipada de la sociedad, la prrroga del plazo, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato. Todas estas operaciones deben ser reducidas a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inc. 1 del art. 350, todo lo anterior encuentra fundamento legal en el art. 350 inc 2. Finalmente el art. 353 seala No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas La sancin por contravencin al art. 353 ser la nulidad absoluta de la sociedad o la nulidad absoluta de la modificacin al contrato de sociedad. Lo que aqu se est sancionando es la omisin de escritura pblica inscrita en el Registro de Comercio. La norma del art. 350 Inc. 3 seala No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad

a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin. . Esta norma se encuentra en toda escritura de sociedad, casi siempre en la clausula relativa a la duracin de la sociedad. Contenido de la escritura publica Lo encontramos en el art. 352 en el que se reconocen menciones esenciales y menciones no esenciales. Menciones esenciales Son menciones esenciales las del art. 353 N 1, 2, 4, 5. Art. 352 N 1. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios; El objetivo es individualizar a los contratantes. Art. 352 N2. La razn o firma social Consecuencia de la personalidad moral y constituye el nombre de la sociedad. Art. 352 N 4. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno. Es la norma relativa al capital, hay que recordar que en caso de que no se seale como se dividen las utilidades y perdidas, esto si esta suplido por el legislador, lo que no est suplido es que la sociedad no haga referencia alguna a su capital. Art. 352 N 5. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad. Esta norma es el objeto a que se dedica la sociedad. El objeto nos determinar primero si se trata de una sociedad civil o mercantil y en segundo lugar fija la amplitud de los poderes que pueda otorgrsele a los administradores Menciones no esenciales Art. 352 N 3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social. Si es que no se indicare en la sociedad quien est encargado de la administracin y del uso de la razn social, el legislador suple este silencio en el art. 386 Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento. Esta norma se parece al art. 2081 del Cdigo Civil. Adems es importante sobre esta materia la norma del art. 371 Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva. // En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social., Art. 352 N 11. El domicilio de la sociedad. El domicilio de la sociedad antiguamente era una mencin esencial, al da de hoy, no lo es por cuanto se entiende que si no se seala el domicilio en la escritura social, la sociedad se entender domiciliada en el lugar en que se hubiere otorgado la escritura social. Esta regla supletoria est sealada en el art. 355. El domicilio es importante fija la competencia de los tribunales, de los registros conservatorios, para la nacionalidad, etc. Art. 352 N 6. La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial. Sin embargo si es que nada se estipulare en el contrato de sociedad, existe norma supletoria, la del art. 382 Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes y art 383 En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas. Qu sucede con la sociedad colectiva civil? En este caso el juez debe determinar qu proporcin de perdidas le corresponde a cada socio.

Art. 352 N 7. La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Si es que no se seala el termino en que la sociedad comienza y termina, existe un principio general consagrado en el art. 2065 CC No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia. // Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender contrada por todo el tiempo que durare el negocio., este artculo seala que debemos estarnos a la fecha del contrato. Si no se seala en cuando termina, hay que hacer una distincin. Lo primero es que si la sociedad se constituyo para la realizacin de un objeto determinado, durara hasta que se realice el objeto para el cual se constituyo. Si no se indicare el trmino hay que estarse al art. 2065, la sociedad se entender que durara por toda la vida de los socios; la vida de los socios determina la vida del contrato. Se establece tambin la posibilidad que los socios acuerden mutuamente la disolucin de la sociedad mercantil. Art. 352 N 8. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares. Aqu lo que se est haciendo, es apostando a que la sociedad tenga futuras utilidades. Art. 352 N 9. La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social Si no se seala -------, se debe nombrar un liquidador de comn acuerdo por lo socios, si es que ellos no se ponen de acuerdo, el nombramiento lo debe hacer la autoridad judicial en subsidio. A falta de expresin acerca de las facultades del liquidador y de la forma en que deba hacer la liquidacin se aplica el rgimen supletorio de los art. 406 y siguientes del C. Com. Art. 352 N 10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento. Si es que no se sealare esta mencin, la norma supletoria a aplicar es el art. 415 del C. Com. Este art. hay que entenderlo en relacin con el art. 227 del Cdigo Orgnico. Art. 352 N 12. Los dems pactos que acordaren los socios. Pueden ser por ejemplo, la poca en que se realizaran los balances, los efectos que traiga el fallecimiento de un socio, la renuncia de alguno, etc. Otras solemnidades acerca de la constitucin de una sociedad colectiva mercantil Es la inscripcin es extracto de la escritura constitutiva en el Registro de Comercio, en el plazo de 60 das constados desde su otorgamiento (Art. 354 Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. // El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado. // La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social. C.Com). Rgimen sancionatorio en caso de incumplimiento de las formalidades en cuanto a la constitucin de las sociedades. NULIDAD DE LAS SOCIEDADES. Antes de la dictacin de la ley 19.499, la sancin era la nulidad absoluta del contrato de sociedad entre los socios segn lo que dispona el antiguo artculo 357 C.Com. Esto ocurra: Si faltaba la escritura. Si el instrumento en que constaba la sociedad no era escritura pblica en los trminos establecidos en el COT. Si se omiten las enunciaciones esenciales de la constitucin segn el artculo 352 C.Com. Si faltaba alguna de las menciones del extracto (de acuerdo al art 354 C.Com los ns 1, 2, 3, 4, 5 y 7, de los cuales solo son esenciales los ns 1, 2, 4 y 5. Si falta el nmero 3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social, administran todos los socios por otorgarse mandato tcito y recproco. Debemos entender entonces que todas las menciones del extracto son esenciales.

Al ser la sancin la nulidad absoluta esta no se convalidaba ni por la confirmacin de los socios ni por la ejecucin voluntaria de los socios. Solo se sanea por el lapso de tiempo, 10 aos. Art 1683 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. Si se decretaba la nulidad de la sociedad, los socios quedaban solidariamente obligados ante terceros por las obligaciones contradas en nombre e inters de la sociedad. Cuando se declaraba la nulidad absoluta de una sociedad, sta devena en una sociedad de hecho, al ser as el tercero que hubiere contratado con la sociedad poda probar la existencia de la sociedad por cualquier medio probatorio bastndole probar alguno de los elementos propios del contrato de sociedad (estipulacin de aportes; participacin en los beneficios y en las prdidas; affectio societatis). Sin embargo, el actual rgimen de nulidad vino a ser reformulado con la ley 19.499 de 11 de Abril de 1997 que estableci un rgimen de nulidad diferente creando un artculo 355 A del Cdigo de Comercio y otorgndole nueva redaccin al artculo 356 y 357 C.Com creando nuevas formas de nulidad: nulidad de pleno derecho y nulidad absoluta saneable. Rgimen actual de nulidad en rgimen de sociedades Art 355 A C.Com La omisin de la escritura pblica de constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso primero. El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura. De tal manera que de acuerdo a este artculo la sancin es la nulidad absoluta entre los socios cuando se omite el otorgamiento de la escritura pblica o su inscripcin del extracto en el Registro de Comercio. A juicio de Ricardo Sandoval se deben agregar los casos de inscripcin del extracto de la escritura fundacional o de la escritura de reforma fuera de plazo o el no contener alguna de las menciones del artculo 354 C.Com. Ejercicio de la accin de nulidad La accin de nulidad que trata el art 355 A puede ser ejercitada por todos los socios en juicio que se entable en su contra por va de accin o de excepcin en los siguientes casos: 1) Esta accin podr ser ejercitada aun cuando los socios supieran o debieran saber el vicio que invalidaba el contrato de sociedad (no tiene aplicacin el principio de nemo auditur art 1683 CC). 2) La nulidad absoluta del art 355 A C.Com puede ser invocada por los socios por va de excepcin. 3) Esta nulidad no puede invocarse por los socios frente a terceros interesados en la existencia de la sociedad ya que se permite a terceros probar la existencia de la sociedad por los medios que establece el Cdigo de Comercio. En cuanto a este punto, los terceros buscarn hacer efectiva la responsabilidad solidaria de los socios. Esta responsabilidad ser solidaria si es que la nulidad es de pleno derecho y debern reclamarla en el caso que la sociedad sea nula de nulidad saneable. NULIDAD DE PLENO DERECHO (Art 356 C.Com) Artculo 356 La sociedad que no conste de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la sociedad. Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia de hecho por cualquiera de

los medios probatorios que reconoce este Cdigo, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Causales. Las sociedades que no constan en escritura pblica, que no constan en instrumento protocolizado o que constan en instrumento reducido a escritura pblica. Esta sociedad da origen a una comunidad se es que existiere de hecho, se entiende as cuando existen a su respecto alguno de los elementos propios del contrato de sociedad. Caractersticas. No requiere declaracin judicial por cuanto sus efectos se producen ipso jure. No puede ser objeto de saneamiento posterior. No genera personalidad jurdica, no da origen a sociedad de hecho sino a una comunidad. Efectos de la comunidad Antes de la dictacin de la ley 19.499 al declararse nula absolutamente una sociedad, devena en una sociedad de hecho para proteger a terceros, posee personalidad jurdica y por lo tanto podr responder con su propio patrimonio no obstante la responsabilidad de los socios. La ley 19.499, al crear una comunidad produce un perjuicio a los acreedores sociales quienes solo podrn hacer efectiva la responsabilidad social de los comuneros debiendo concurrir con los acreedores personales de estos ya que el no estar dotada de personalidad jurdica la comunidad carece de una patrimonio separado. Efectos respecto de los socios y terceros 1.- Socios: Si la sociedad es nula de pleno derecho entre los comuneros (socios) las ganancias y prdidas se reparten y soportan y la restitucin de los aportes se realiza conforme a lo pactado aplicando en subsidio las reglas establecidas para la sociedad. 2.- Terceros: El rgimen de una sociedad nula respecto de terceros no vari tanto. Actualmente los terceros pueden acreditar la existencia de los elementos del contrato de sociedad, la que deviene en una comunidad. Los que contraten en nombre e inters de la comunidad respondern solidariamente frente a terceros no pudiendo oponerles la falta de instrumentos mencionados en el inciso 1 del art 356 C.Com.}

NULIDAD ABSOLUTA SANEABLE (art 357 C.Com) Artculo 357 La sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley. Los socios respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado Caractersticas Debe ser declarada judicialmente. Se parte del supuesto base que la sociedad consta en escritura pblica o instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. Una sociedad afecta el rgimen de nulidad saneable est dotada de personalidad jurdica por lo tanto tiene patrimonio propio de afectacin en donde cobrar la acreencia. La sociedad que deviene en nula constituye una sociedad de hecho y se liquida como sociedad. (Caracterstica derivada del art 8 de la ley 19.499) El que invoca la nulidad debe acreditar el vicio que afecta la sociedad y demostrar que ste la causa un perjuicio pecuniario.

 Efectos

Causales limitadas. La sociedad no ha cumplido con el requisitito de constitucin que establece el artculo 350 C.Com. Si la sociedad se disolviera por causas legales o estatuarias no puede invocarse la nulidad. Los socios pueden sanear los vicios de nulidad mediante la respectiva escritura de saneamiento.

I. Los socios responden solidariamente a los terceros con quienes hayan contratado en nombre e inters de los socios. II. Una vez declarada la nulidad esta sociedad de nulidad saneable se liquida como sociedad y no como comunidad, por lo tanto los acreedores sociales cobran su crdito en el patrimonio de la sociedad de hecho. Importancia: De acuerdo con el art 6 de la ley 19.499 La nulidad de la constitucin o modificacin de una sociedad, derivada de omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado, o de contradicciones entre ste y la correspondiente escritura pblica, o de defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha valer despus de dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de la escritura. Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir suspensin alguna. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura prevalecern sobre las del extracto, la accin para pedir la nulidad prescribe en un plazo de 2 aos contado desde la fecha de otorgamiento de la escritura. Sin embargo, se refiere a la prescripcin de las acciones por los vicios y a los que se refiere el art 6 de la ley 19.499, en general problemas del extracto de la sociedad colectiva mercantil. Si se refiere a otro vicio como por ejemplo la falta de una mencin esencial de la escritura (art 352 C.Com), estos vicios no se sanean por la prescripcin de corto tiempo del art 6 de la ley 19.499 sino se sanea por el plazo de prescripcin de 10 aos (nulidad absoluta). La prescripcin establecida en el art 6 ley 19.499, es una prescripcin de corto tiempo, corre contra toda clase de personas, no se suspende y su efecto es sanear de pleno derecho la nulidad que afecta a la sociedad. Saneamiento de vicios formales. Se aplica a: (Art 1 inc. 2 ley 19499) R Sociedades colectivas comerciales. R Sociedades de responsabilidad limitada. R Sociedades en comandita simple mercantil. R Sociedades annimas abiertas y cerradas. R Sociedades en comandita por acciones. Se excluyen por no ser solemnes en su procedimiento de constitucin: T Sociedades en comandita civiles. T Sociedades colectivas civiles. Vicio formal Concepto, art 1 inc. 3 ley 19499 Considranse vicios formales aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la razn social. Es el incumplimiento de una solemnidad legal. Se sostiene que al decir tales como el legislador ejemplifica por lo tanto no sera una enumeracin taxativa. Hay otro tipo de vicios no mencionados en el art 1 inc. 3 ley 19.499 como: -Omisin total de la inscripcin del extracto; -Omisin total de la publicacin del extracto; -Omisin cualquiera de las indicaciones del extracto;

-Cumplimiento imperfecto o errneo de las menciones del extracto. No se consideran vicios formales (no requieren saneamiento) los que seala el art 9 de la ley 19.499 No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de sus modificaciones y por lo tanto, no requieren ser saneados, los siguientes errores que puedan contener las correspondientes escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados: a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones que constituyan una formalidad legal; b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata; c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carcter sustancial; d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a su determinacin, y e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier momento podrn subsanarse estos errores mediante escritura pblica suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artculo 3, letra a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la sociedad. La ley en el art. 1 seala ciertos errores o vicios que no admiten saneamiento, son vicios de fondo, defectos relativos al contenido de las escrituras que implican privacin de elementos esenciales al contrato de sociedad o algn vicio de carcter sustancial de general aplicacin a los contratos. Ejemplo: omisin de elementos propios de del contrato de sociedad. Se contraponen a los vicios formales y no admiten saneamiento. Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se considerarn vicios formales, sino de fondo, si implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los contratos (inc 4) la dictacin de la ley 19499 es precisamente el saneamiento de vicios formales en la constitucin de sociedades. Requisitos para el saneamiento de vicios formales: a) Que la constitucin o modificacin de la sociedad conste en escritura pblica en instrumento reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado (art 1 inc. final) (si no sera nulidad de pleno derecho) b) El saneamiento de los vicios formales se realice antes que se encuentre ejecutoriada la sentencia de nulidad absoluta de la sociedad o de su modificacin. c) Que se haga cumpliendo las formalidades o exigencias formales previstas por la ley. Formalidades del saneamiento de vicios. (Art 2 y 4 ley 19.499) Art. 2 El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin aludidas, segn corresponda. Pero si se trata de una modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la ltima Se requiere escritura pblica de saneamiento inscrita y publicada en extracto en los casos que le ley lo requiera

Escritura pblica de saneamiento. La deben otorgar los socios que tengan esa calidad al momento en que se otorgue la escritura de saneamiento por lo tanto no deben concurrir a este saneamiento los socios que al momento de su constitucin no eran socios (al momento que se cometi el vicio). Si la escritura que se debe sanear corresponde a una escritura de cesin de derechos deben comparecer adems el cedente o sus causa-habientes. La inscripcin y publicacin del extracto debe hacerse dentro de los 60 das contados desde la fecha en que se otorga la escritura. Contenido del extracto de escritura de saneamiento (art 4 ley 19.499) Art. 4 El extracto de la escritura de saneamiento deber contener: a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg; b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se sanea, o de la escritura de protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg, y c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata. El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual se otorg esta escritura Saneamiento de vicios anteriores (art 1) se pueden sanear vicios contenidos en la escritura de constitucin de una sociedad o de reforma que hayan sido otorgados con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley. Si han pasado ms de 10 aos desde el otorgamiento de la escritura pblica o reforma con vicios se sanean por el transcurso del tiempo, prescripcin extraordinaria de 10 aos. Si el plazo de prescripcin estaba pendiente al entrar en vigencia la ley 19.499, aplicacin del art 25 Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes. CONCLUSION: Los efectos de la nulidad, tenemos que distinguir entre los socios, a los cuales es aplicable el art. 355 A (Norma base). La ley 19.499 cre respecto de los efectos de la nulidad en materia de sociedades dos figuras nuevas de sociedad: nulidad de pleno derecho y nulidad absoluta saneable. Respecto de un tercero que haya contratado con la sociedad tendrn aplicacin los articulo 356 (Nulidad de pleno derecho) y el art. 357 (Nulidad absoluta saneable). Esta distincin se hace porque antes de la dictacin de la ley 19.499 si la sociedad era nula devena en una sociedad de hecho, por lo que el tercero que contrataba con la sociedad poda dirigirse al patrimonio social.

FUNCIONAMIENTO DE UNA SOCIEDAD COLECTIVA La sociedad colectiva en cuanto persona jurdica entra en relaciones con sus propios socios y con terceros con miras a cumplir su objeto social, el objeto social no es lo mismo que el objeto del contrato de sociedad (estipular los aportes). El objeto social se confunde con la causa del contrato de sociedad. Las relaciones de la sociedad colectiva se pueden producir con los socios y con terceros. Cuando hablamos de las relaciones de la sociedad colectiva con sus socios nos estamos refiriendo al rgimen de administracin de adopta la sociedad. Este rgimen de administracin puede ser: estatutaria o supletoria. El rgimen estatutario quiere decir que los socios lo han pactado este rgimen, ya sea en la escritura constitutiva de la sociedad o en un acto posterior.

Cuando hablamos de un rgimen supletorio nos estamos refiriendo al rgimen supletorio legal establecido por el legislador en los art. 384 y siguientes Una segunda dimensin se refiere a las relaciones de la sociedad colectiva con terceros, los que se relacionan con la sociedad colectiva a travs de la razn social de la que est formada la sociedad. Cuando hablamos de la razn social tenamos que distinguir dos aspectos: por un lado cual es la composicin de la razn social y sus caractersticas, y en un segundo mbito a cul de los socios le corresponde el uso de la razn social. NATURALEZA JURDICA DEL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA Respecto de la sociedad colectiva mercantil hay que recordar que concurra ocurra una nocin ambivalente, ya que por un lado es un contrato y por otro una persona jurdica. El contrato cobra importancia al momento fundacional de la compaa, luego este contrato permanece esttico a menos que sea objeto de reformas (ingreso de un nuevo socio, lo que significa una reforma de estatuto). La personalidad jurdica dota a la sociedad de una voluntad propia y es esta voluntad la que facilita el funcionamiento de la sociedad. Quines sern las personas encargadas de manifestar la voluntad de la sociedad? Ya dijimos que respecto de la administracin de la sociedad colectiva comercial distinguimos por un lado la administracin convencional del rgimen supletorio legal. El rgimen supletorio legal se encuentra en los art. 384 y siguientes. Existe adems el rgimen de administracin convencional, el que se puede establecer en la escritura constitutiva o en un acto posterior. Si hablamos del rgimen estipulado en la escritura constitutiva podemos distinguir entre la gerencia estatutaria y la administracin delegada, pudiendo corresponder la administracin delegada a uno o ms socios o a un tercero extrao. REGIMEN SUPLETORIO LEGAL (Art. 384 y siguientes) Art. 384 El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan Supuestos para la aplicacin del rgimen supletorio legal. El primer supuesto para que rija esta administracin legal supletoria es que no se hubiera mencionado en la escritura social nada acerca de la administracin. Otro supuesto en el cual se va a aplicar este rgimen es aquel en que la escritura social se seale que todos los socios la administran sin establecer otros aspectos relativos a la gestin social. Cuando se den estas dos situaciones entra a regir el art. 385 que seala La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos. De tal manera que segn la ley en estos casos la administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios. Es importante lo sealado en el art. 386 Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento. Aqu lo que se esta sealando es un mandato tcito y reciproco, en virtud del cual los socios se han conferido un mandato para administrar la sociedad y obligarla frente a terceros por los actos y contratos que celebren y que estn comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad. El art. 387 En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto. El principio en este caso es que si no designamos administrador en la escritura social o si sealamos que todos los socios administran sin entran en detalles de las facultades, se entiende que los socios se han conferido un mandato tcito y reciproco, sin embargo hay un lmite, ya que todos los actos y contratos que celebren tienen que quedar comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad.

Una segunda limitacin est comprendida en la ley en los arts. 388 al art. 391. Derecho de oposicin (Muy preguntado) Art. 388 Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumacin de los actos y contratos proyectados por otro, a no ser que se refieran a la mera conservacin de las cosas comunes. Art. 389 La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia. Art. 390 El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las operaciones designadas en el contrato social. Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms pareceres que no tengan la mayora absoluta, los socios debern abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado Art. 391 Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o contrato con terceros de buena fe, los socios quedarn obligados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a ser indemnizados por el socio que lo hubiere ejecutado. Se refieren al derecho de oposicin. Se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio a propsito de la sociedad mercantil. Se ejerce este derecho sobre los actos proyectados por alguno de los socios, ejercida que sea la oposicin sobre algn acto proyectado se suspende la ejecucin del acto que los socios hubieren proyectado. Una vez que los socios se han opuesto a la realizacin del acto y que por lo tanto se ha suspendido, los socios deliberan sobre la conveniencia o inconveniencia econmica del negocio proyectado, por lo que deliberan y deciden por mayora numrica, si es que la mayora de los socios decidi no ejecutar el acto que se ha proyectado, y no obtante ello el socio lo ejecuta, el acto obliga a la sociedad con terceros contratantes de buena fe, sin perjuicio de ser indemnizada por el socio que hubiere verificado el acto. Si del resultado de las deliberaciones no existieren uno o ms pareceres que no constituyan mayora numrica en orden a no realizar a oponerse a la realizacin del acto, los socios deben abstenerse de llevar a cabo el acto o contrato proyectado. RGIMEN ESTIPULADO DE ADMINISTRACIN DELEGADA Para el profesor Gabriel Rioseco se refiere al rgimen en virtud del cual mediante estipulacin en el contrato se confa la administracin de la sociedad a ciertos administradores sociales o tambin a determinados mandatarios sociales. Este rgimen est establecido en la ley en el art. 392 Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social. Es decir si se delega la administracin en uno o ms de los socios los dems quedan por este solo hecho excluidos de toda injerencia en la administracin social, as lo establece la ley. A este respecto es necesario distinguir entre los administradores sociales de mandatarios sociales, ahora bien Dnde se puede realizar esta delegacin por estipulacin de la administracin social? Puede realizarse en dos momentos: En la escritura constitutiva, en lo que en doctrina se denomina la gerencia estatutaria, esta gerencia se entiende que es irrevocable e irrenunciable, por cuanto pasa a ser o pasa a formar parte esencial del contrato de sociedad. Adems de lo anterior la delegacin de la administracin social puede ser realizada en una escritura posterior, aqu ya no estaremos hablando de una gerencia estatutaria, sino de una administracin simplemente delegada y a diferencia de la anterior, esta si es revocable y renunciable. ADMINISTRADORES SOCIALES

Administradores sociales son personas naturales o jurdicas a quienes por contrato se les encomienda la administracin de la sociedad. Cules son las alternativas de administracin que tiene la sociedad? 1.- Que se constituya administrador social a todos los socios conjuntamente. 2.- Que se constituya a todos los socios o uno o ms de ellos en forma conjunta o separada. 3.- Que se constituya a uno o ms terceros en forma conjunta o separada. De acuerdo al art. 393 la facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la razn social, ahora bien, en la prctica es comn que se utilice esta ltima forma y que se recurra una administracin conjunta o separada, esto por un motivo practico, ya que si establecemos en la escritura social que los socios deben administrar conjuntamente, cada vez que queramos realizar un acto de administracin necesario para que la sociedad ejecute su giro necesitara de la aprobacin de todos los socios, lo que nos puede ocasionar un gran problema prctico. Ejemplo: supongamos que tenemos una sociedad que se encarga de importar y exportar maquinaria. Si la sociedad celebrada es una sociedad de responsabilidad limitada, todos los socios tendrn que estar de acuerdo para realizar TODOS los actos, desde el ms sencillo al ms complejo. La formula conjunta o separada quiere decir que ciertos actos puedan ser ejecutas separadamente por cada uno de los socios, guardndose la formula de actuar conjuntamente para actos mas importantes. MANDATARIOS SOCIALES Son aquellas personas a las cuales los administradores sociales les encargan por mandato general o especial la realizacin de determinados actos, por lo general estos mandatarios sociales se oponen a los administradores sociales que se han sealado en las escrituras sociales. Estos mandatarios pueden renunciar a su mandato y ser revocados sin alterar la vida de la sociedad. FACULTADES DE LOS ADMINISTRADORES O DELEGADOS SOCIALES Los administradores delegados sean socios o terceros extraos tienen las facultades que se indiquen en su mandato. Lo importante es lo sealado en el art. 384 El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan. Tenemos sealar que la ley en este art. habla de delegado, pero ms bien se trata de un rgano de administracin creado por los propios socios en los estatutos, es lo que se denomina entonces gerencia estatutaria. Al hacerlo en el estatuto las clausulas pasan a ser integrantes del contrato de sociedad, luego no podrn modificarse sin que ello importe una reforma a los estatutos (la que debe haberse por escritura pblica inscrita en el registro de Comercio), sobre esta materia es menester preguntarnos Se puede administrar la sociedad colectiva por un directorio? De acuerdo a lo sealado en el art. 384 y en virtud de la autonoma de la voluntad, no habra problema en que los socios designen que el directorio se haga cargo de la sociedad. Sin embargo la sociedad colectiva es un contrato intuito persona, luego la solucin de imponer un directorio que asuma la administracin pugnara con el sistema de acuerdo por mayoras que tienen las organizaciones colectivas. En definitiva en una sociedad colectiva mercantil estamos frente a una sociedad de personas, en que si entendemos que la naturaleza jurdica es del un contrato, luego emana de la voluntad de los socios, tambin el encargarle la facultad de encargarle la administracin a una o ms personas depende de su voluntad, nunca va a emanar de la ley. Por lo dems si se quisiera sealar en los estatutos de una sociedad colectiva que se quiere administrar esta por un directorio, estaramos ante un problema, ya que no existen normas supletorias al respecto. La gerencia estatutaria forma parte del contrato de sociedad, luego y tal como lo hemos mencionado deviene en irrevocable e irrenunciable, por lo que pasa a ser clausula de la esencia del contrato

de sociedad. Si se contraviene acarreara una posible disolucin de la sociedad. Si se trata de una sociedad a plazo fijo o que se ha constituido para la realizacin de un negocio determinado, la renuncia no est permitida. Ahora bien los socios podran reglamentar y estipular esta renuncia pero ellos acarreara el problema de que los terceros contratantes no tendran certeza sobre quien ejerce la administracin. Existe otra doctrina que entiende que cuando nos referimos a una sociedad de duracin limitada es perfectamente posible pactar la renunciar por cuanto no es correcto mantener a un socio unido toda su vida a la sociedad. FACULTADES DE LOS MANDATARIOS SOCIALES Son aquellas personas a las cuales los administradores sociales les encargan por mandato general o especial la realizacin de determinados actos, por lo general estos mandatarios sociales se oponen a los administradores sociales que se han sealado en las escrituras sociales. Las facultades de los mandatarios sociales no sern otras que las que le confiera el mandato debiendo atenerse en todo caso en primer lugar al ttulo de representacin y al objeto social. El art. 387 nos seala En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto. Este es el lmite que tiene el socio para poder ejecutar los actos. El art. 402 nos seala Si al hacer el nombramiento de administrador los socios no hubieren determinado la extensin de los poderes que le confieren, el delegado ser considerado como simple mandatario, y no tendr otras facultades que las necesarias para los actos y contratos enunciados en el artculo 387 Ahora tenemos que analizar cules son las facultades que tienen los administradores o delegados, ya sea que se designen en la escritura fundacional o en un acto posterior.

titulo La norma con la que hay que empezar este anlisis es el art. 392 Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social Los administradores delegados sean socios o extraos tienen las facultades que se indica en el titulo en el cual se les confiri la administracin, esto puede ser en la escritura fundacional o en un acto posterior, es decir en un mandato. En lo que no este previsto tienen las facultades para ejecutar los actos comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la persecucin de los fines que esta se ha propuesto, as lo establece el art. 387 En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto Las facultades de los administradores se ven limitadas por lo que indica su mandato o el titulo de nombramiento y por el giro ordinario de la sociedad. Esta prevencin se hace porque todo acto o contrato que exceda al mandato conferido o al giro social no obliga a la sociedad. A qu se refiere el legislador cuando en el art. 387 seala todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto? Al respecto existen dos teoras: un criterio restrictivo y un criterio amplio. El criterio restrictivo se menciona que debe tratarse de actos de administracin interna, actos de operacin o de explotacin del giro social, o puede ser tambin un acto que directamente conforme el objeto social, excluyndose aquellos que sean complementarios o accesorios a dicho objeto.

Para un criterio amplio se trata de todo acto destinado al cumplimiento del objeto social que se ejecute por medio de sus administradores salvo que se trate de actos que estn expresamente prohibidos. Para este criterio amplio el administrador se concibe como un rgano social que expresa la voluntad social. Si es que la sociedad se excusara de cumplir una obligacin el peso de la prueba acerca de que el acto celebrado esta comprendido en el giro u objeto social corresponde al que alega esta circunstancia. Dentro de estas facultades a juicio de autores como Ricardo Sandoval y Gabriel Rioseco y ante el problema que la administracin no resulte eficaz y celebre actos que puedan ser declarados inoponibles a la sociedad, estos autores postulan que al rgimen de administracin de la sociedad se le debe aplicar el art. 328 que se encuentra reglamentado a propsito de la comisin en las disposiciones comunes a los factores y dependientes de comercio. El art. 328 seala Los factores o dependientes que obraren en su propio nombre quedan personalmente obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entender que los han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes: 1 Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que administran; 2 Si hubiere sido celebrado por orden del comitente aun cuando no est comprendido en el giro ordinario del establecimiento; 3 Si el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato, aun cuando se haya celebrado sin su orden; 4 Si el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del comitente. A juicio del profesor Sandoval aplicar el art. 328 es una posibilidad acertada en tanto no sujete a la sociedad como lo hiciera el art. 40 de la Ley de Sociedades Annimas a propsito de los actos celebrados por el directorio de una sociedad annima respecto de la sociedad. El art. 392 quiere decir que a pesar de que los socios no administradores queden inhibidos de la administracin social, ellos no tienen ningn derecho en la administracin de la sociedad? La respuesta es que no, en virtud del art. 400 El administrador nombrado por una clusula especial de la escritura social puede ejecutar, a pesar de la oposicin de sus consocios excluidos de la administracin, todos los actos y contratos a que se extienda su mandato, con tal que lo verifique sin fraude. Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad El art. 400 se refiere al caso en que ya tenemos administrador, y la ley en este caso es bastante ms restrictiva ya que este art. tiene aplicacin cuando la administracin de la sociedad se delega en la escritura constitutiva o en un acto posterior, en uno o ms administradores. Aqu ya no nos referimos al mandato tcito y reciproco, ya que aqu ya se ha nombrado administrador, y los dems socios tienen derecho a oponerse a la consumacin de actos fraudulentos. A propsito de lo sealado en el art. 400 inc. 1, entendemos fraude como cualquier engao o falta a la verdad que afecte a los socios en cuanto los convierta en victimas del mismo engao. Ahora bien, el inc. 2 agrega Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad, en este caso le asiste un derecho a los socios de nombrar un coadministrador o de pedir la disolucin de la sociedad cuando la gestin del administrador produzca perjuicios manifiestos a la masa comn. Estos perjuicios tienen que ser directos y manifiestos. Es decir que este perjuicio se produzca como consecuencia de la celebracin del acto o contrato que celebr el administrador y adems tienen que ser manifiestos, esto quiere decir que deben ser reales y efectivos. Se exige adems que causen un deterioro en la situacin patrimonial de la compaa. Estos perjuicios pueden reflejarse o no en los ejercicios contables. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

-Responsabilidad penal: No se acepta en el ordenamiento jurdico la responsabilidad penal de las personas jurdicas, los administradores pueden perfectamente hacer realizado delito, sern de su responsabilidad. -Responsabilidad civil: Tienen siempre. Responsabilidad contractual y extracontractual. Arts 2314, 2329 y 2284 CC. Art 2314 CC El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito. Art 2329 CC Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. 2Son especialmente obligados a esta reparacin: 1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego; 2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de noche; 3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l. Art 2284 CC Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. 2Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. 3Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. 4Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito. 5En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos. -Responsabilidad societaria: en cuanto no logran los resultados eficientes que se esperan de sugestin o incumplen el deber de lealtad o de faltar a la diligencia que debe emplear el buen hombre de negocios o el cuidado o diligencia que debe emplear un hombre en sus negocios propios. RAZN SOCIAL La persona jurdica para relacionarse con terceros necesita identificarse como tal y ello lo logra mediante el uso de la razn social. La sociedad contrata o se obliga con terceros mediante el uso de la razn social. El art 365 C.Com nos define razn social, La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa. El art 366 C.Com nos dice Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin de la razn social. 2 El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma social., un tercero no puede aceptar la inclusin de su nombre en la razn social por cuanto en la razn social solo deben figurar los nombres de los socios colectivos. Si un socio muere o se va de la sociedad el cambio debe verse reflejado en la razn social. Art 368 C.Com El que tolera la insercin de su nombre en la razn de comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella. El tercero que acepta su inclusin en la razn social de una sociedad determinada, se har responsable de las obligaciones sociales. Por medio de la razn social los terceros pueden conocer quines son parte de la sociedad, se entera con quien est contratando y respecto de quien deber exigir la contraprestacin correspondiente. Art 369 C.Com La razn social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l. Este artculo nos deja claro que la razn social es distinta del nombre comercial, que es aquel que se vincula con el establecimiento que la sociedad explota, de tal manera que una sociedad puede perfectamente transferir el dominio sobre un determinado establecimiento, no por ello est transfiriendo la razn social. Caractersticas de la razn social Veracidad

Esencialidad Exclusividad Invariabilidad Incesibilidad

1.- Veracidad. La razn social solo debe estar compuesta por el nombre de los socios colectivos, esto para no engaar a los terceros que contratan con esta sociedad. La manifestacin de esta caracterstica la encontramos en los arts 366, 367 y 368 CCom. Art 366 CCom Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin de la razn social. 2El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma social. Art 367 CCom El uso que se haga de la razn social despus de disuelta la sociedad, constituye un delito de falsedad, y la inclusin en aqulla del nombre de una persona extraa es una estafa. La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal. Art 368 CCom El que tolera la insercin de su nombre en la razn de comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella. De acuerdo con estas normas la razn social debe ser veraz. De acuerdo con el inc 1 del art 366 si se incluye el nombre de una persona no socio podra impetrar un engao o fraude, el tercero que acepta su insercin en la razn social de una compaa se har responsable de las obligaciones contenidas bajo la razn social. Si la sociedad sufre modificaciones (entran o salen socios colectivos) estos se deben graficar en la razn social de la compaa, ejemplo: si entra un nuevo socio, podra quedar incluido en la expresin y ca para lo que solo se necesita escritura de rectificacin o adoptar otra forma que implique que su nombre se agregue a la formula enunciativa, de modo que toma iguales formalidades que se observ al momento de la constitucin. Si muere un socio esta situacin tambin debe graficarse en la frmula enunciativa de la razn social, si as no fuere la sociedad queda afecta a una posible sancin por el art 367 C.Com. 2.- Esencialidad Es discutido en la doctrina si la razn social es en verdad esencial. Julio Olavarra sostiene que no es mencin esencial del contrato de sociedad por cuanto la ley se encarga de cumplirla en caso que falte. Por otra parte, el profesor Ricardo Sandoval sostiene que es mencin esencial ya que por medio de la razn social se identifica a la sociedad y en virtud de la identificacin se negocia con terceros. Si falta la razn social la sociedad estara mal constituida originando incluso un vicio de fondo de aquellos que acarrea la nulidad de la sociedad sin que pueda ser posteriormente saneada por los socios, pero que no puede hacerse valer en contra de terceros interesados en la existencia de la sociedad, quienes podrn alegar la correspondiente nulidad de pleno derecho. 3.- Exclusividad Fundada la sociedad por medio de escritura social y publicitada que sea a terceros (mediante la respectiva inscripcin en el registro de comercio), la razn social se vuelve exclusiva o deviene en pertenecer en forma privativa a la sociedad respectiva que se constituye y en tal caso ninguna otra persona natural o jurdica podr disputarle tal derecho. Esta situacin se complica en nuestro derecho por cuanto no tenemos un registro de nombres de sociedades colectivas (no es el caso de las SA respecto de las cuales hay registro). Se da el siguiente problema: 2 sociedades colectivas mercantiles se dedican exactamente al mismo rubro. No existe norma expresa que establezca una sancin posible a la usurpacin o violacin de este derecho por otras personas de modo tal que en caso que as ocurriese la norma a aplicar es el art 2314 CC El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

4.- Invariabilidad Art 350 CCom inc 2 La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. Esta caracterstica implica que mientras no cambie la composicin de los socios en la compaa, reflejada en su razn social, esta debe permanecer invariable. Slo el cambio, retiro, o fallecimiento de un socio que figuraba en la firma social justifican su variacin, para que concuerde con la caracterstica veracidad. 5.- Incesibilidad La razn social es incesible por cuanto es un atributo de la personalidad. Manifestacin de esta caracterstica es la que se encuentra en el art 369 CCom La razn social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l. Puede darse la situacin que uno de los socios quiera ceder su parte en la razn social Puede hacerlo? NO, no se aplica la comunicabilidad. Si la sociedad es adquirida por otra compaa y los nombres sociales adquieren y transfieren la razn social coinciden Hay que modificar la razn social? Si, habr que hacer iguales proceso de formalidades constitutivas y publicidad puesto que desaparece una persona jurdica y aparece otra. Se obtiene ms que al nombre social al giro de la sociedad. Uso de la razn social Corresponde solo a aquel o aquellos socio (s) a quienes se haya conferido tal facultad en la escritura respectiva, art 371 C.Com Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva. 2 En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social. Si no se hubiese realizado una delegacin expresa, todos los socios podrn usar la razn social, art 393 C.Com La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social. No se trata de dos funciones distintas sino que la funcin de administrar la sociedad confiere la facultad de usar la razn social. La relacin del art 371 y 393 C.Com es una relacin gnero especie, en que el gnero es la facultad de administracin (art 393 C.Com) y la especie la facultad de usar la razn social (art 371 C.Com) Consecuencias del uso de la razn social: art 370 C.Com Art 370 C.Com Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas. En este artculo se establece la fuente legal de la solidaridad de la sociedad colectiva mercantil. A partir de esto de derivan las siguientes consecuencias: a) La sociedad queda obligada cuando contrata usando la razn social. b) Los socios responden solidariamente de las obligaciones contradas bajo la razn social. Qu ocurre si los socios contratan sin hacer uso de la razn social? Para que resulte obligada la sociedad los terceros contratantes debern acreditar que se actu en inters social, es decir se trata de una sancin para el contratante que ha sido negligente, quien no ha procurado establecer que el representante con el cual contrat actuaba a nombre de la sociedad y en uso de la razn social.

Requisitos para que la sociedad resulte obligada 1) Obligaciones contradas legalmente. Por la persona que tena facultad para ello. No es necesario que se exprese el uso de la razn social, pero es necesario en cambio que el administrador obre dentro de sus facultades.

2) Que se celebre el acto dentro de las facultades conferidas al administrador o dentro del giro ordinario de la sociedad, art 387 En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.. OJO, si el administrador se excede de sus facultades la sociedad responder por el provecho experimentado con el fin de evitar el enriquecimiento sin causa, art 2094 CC El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte del contrato; el acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor.2 No se entender que el socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten de un modo inequvoco. En caso de duda se entender que contrata en su nombre privado. 3 Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio.4 Las disposiciones de este artculo comprenden aun al socio exclusivamente encargado de la administracin. 3) Que el socio o administrador exprese que acta en nombre y representacin de la sociedad, si acta o contrata a su nombre no obliga a la sociedad, esto se obtiene al interpretar los arts. 1448 y 2094 CC. Art 1448 Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. Existe un caso regulado en el Cdigo de Comercio en el que la sociedad no resulta obligada an haciendo uso de la razn social: Art 374 C.Com La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia. Ejemplo: el administrador a nombre de la sociedad suscribe pagars para pagar una situacin particular ajena a la sociedad, la sociedad no resulta obligada. La ley atiende en este caso a la causa que motiv la emisin de los documentos suscritos bajo la razn social, pero sobre negocios a los intereses de la sociedad. Es la sociedad la que debe acreditar que el negocio del cual emanen los documentos es ajeo a los intereses sociales y la excepcin solo puede hacerse valer contra el que creo estos instrumentos y no contra quienes los ha recibido por endoso u otra forma de cesin. La responsabilidad de los socios por obligaciones contradas bajo la razn social. De acuerdo con el art 370 la responsabilidad es solidaria, de tal manera que el acreedor se dirige primero en contra de la sociedad, si la sociedad no cumple, se dirige en contra de los socios. Segn algunos autores, podra estimarse que se podr acceder indistintamente contra los socios o contra la sociedad, se enciente tradicionalmente que aquello no es posible por cuanto la solidaridad es ENTRE LOS SOCIOS y no de los socios con la sociedad por cuanto es ella la que resulta obligada por una obligacin contrada bajo la solidaridad y solo en subsidio podremos aprovecharnos de la solidaridad que nos proporciona el art 370 C.Com. Prohibiciones de los socios colectivos: (art 404 C.Com) Por regla general las prohibiciones de los socios se determinarn en el estatuto. Es muy comn que se establezca una minuta o memorndum que la sociedad entrega a los administradores y que muchas veces complementan las prohibiciones que se pudieron estipular a su respecto por los actos o contratos que celebre en ejercicio de su administracin. Art 404 n1 Se prohbe a los socios en particular: 1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social. Si un socio extrae del fondo comn mayor cantidad que la permitida para sus fondos particulares se puede obligar a que la restituya o los consocios pueden tomar igual parte que lo que aqul hubiere retirado. Esto trae consigo el peligro que la sociedad se descapitalice. Art 404 n2 Se prohbe a los socios en particular:

2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social. El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido. Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios. La sancin para el socio que infrinja esta prohibicin es que el socio infractor debe llevar a los fondos sociales las ganancias y cargar l con las prdidas sin perjuicio en este ltimo caso de restituir los fondos e indemnizaciones a los socios por los daos que hubiere sufrido a partir de lo que realiz el socio. Adems se otorga el derecho a los consocios que excluyan de la sociedad al socio que infringi la norma del 404 n2. Art 404 n3 Se prohbe a los socios en particular: 3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le correspondan en la administracin. La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. En este numeral se plantean dos situaciones: 1ra situacin: Cesin de intereses. La sociedad colectiva es una sociedad de personas en cuanto a la consideracin del individuo con que se est celebrando es esencial el momento de contratar. Si uno de los socios decide ceder sus intereses, esta situacin no se permite en la ley ni aun cuando quiera ceder sus intereses a otro socio (se infringe la naturaleza del contrato). Si el socio realizara cesin de intereses ya sea a un tercero o a otro socio, esta cesin es inoponible a terceros que podrn perseguir al cedente por las deudas sociales como si fuera socio. El nico caso en que la cesin pudiera permitirse es que este sea consentida por la unanimidad de los socios, si as se permitiera, esto implicara modificar los estatutos sociales (escritura pblica de modificacin y el correspondiente registro). 2da situacin: Posibilidad de un socio de hacerse sustituir en la administracin. Caso del socio a quien se ha conferido expresamente la administracin, no puede hacerse sustituir en la administracin. Si as lo hiciere la sancin ser que esta sustitucin ser inoponible a terceros que contraten con la sociedad. La nica posibilidad es que sea acordado por la unanimidad de los socios con el cumplimiento de las formalidades exigidas por el art 350 y 354 C.Com. Art 404 n4 Se prohbe a los socios en particular: 4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren. Se quiere proteger a la sociedad de la competencia desleal que pudieren intentar los propios socios. Para el caso que algn socio contravenga esta disposicin sern llevadas las ganancias que se obtuvieren al acervo comn (parte del activo social) y deber soportar individualmente las prdidas que de ello resultare. Relativo a esta materia el art 406 se refiere a esta prohibicin respecto del socio industrial, se puede constar que la prohibicin es ms amplia. Art 406 El socio industrial no podr emprender negociacin alguna que le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin. El art 405 abre la puerta a la autonoma de la voluntad en orden a que si uno de los socios solicita realizar una operacin mercantil, esta autorizacin no le puede ser negada por los socios a menos que acrediten que las operaciones le producirn un perjuicio cierto y manifiesto. Art 405 Los socios no podrn negar la autorizacin que solicite alguno de ellos para realizar una operacin mercantil, sin acreditar que las operaciones proyectadas les preparan un perjuicio cierto y manifiesto. En la parte final del inciso 1 del n4 del art 404 encontramos un error del legislador por cuanto no concebimos que la sociedad tenga un objeto indeterminado, es un requisito del contrato de sociedad que el objeto sea determinado. De la definicin de sociedad colectiva mercantil obtenemos que los actos de comercio que esta ejecuta son establecidos por la ley.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN COLECTIVA Disolucin por causas: A) legales; B) convencionales o contractuales; C) por haber sido solicitada la disolucin ante el juez ordinario., A) Causales de liquidacin legal Art 407 La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo Civil. El artculo 407 C.Com da paso a la aplicacin de las normas al respecto en el Cdigo Civil: arts. 2098 y siguientes.

1ra causal: Expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que la sociedad tenga fin.

Art 2098 La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin. Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva. Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta. Caso 1: El contrato o estatuto social establece un plazo cierto y determinado de duracin de la sociedad y se cumple. Caso 2: Que se estipule una condicin para poner fin a la sociedad y ocurre el hecho condicional. Cuando se ha fijado en los estatutos un plazo de duracin de la sociedad y ste ha llegado a su trmino, la sociedad se disuelve. Otro tanto ocurre cuando se ha puesto una condicin para determinar la duracin de la sociedad y est se cumple, es decir tiene lugar el acontecimiento en que ella consista. Lo normal es que se establezca un plazo, es por ello que el art 2098 inc. 2 permite u otorga la posibilidad que la duracin de la sociedad se prorrogue. Para que esto ocurra, este acuerdo debe hacerse de forma unnime y deben concurrir las mismas formalidades que la constitucin de la sociedad (escritura pblica e inscripcin en los trminos de los arts. 350 y 354 C.Com). Ahora bien, es posible que los socios hayan pactado en el contrato que la sociedad tendr una duracin de cinco aos, por ejemplo, prorrogables por periodos sucesivos de igual tiempo. Si los socios no manifiestan su intencin de ponerle termino por escritura publica dentro de los 60 dias anteriores a la expiracin de cada periodo, de la cual se tomar nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio, en este caso, y de acuerdo con el art. 350 inc. Final del C.Com, el socio que desee impedir la prorroga automtica de la sociedad debe manifestar su voluntad de ponerle termino dentro del plazo sealado, por escritura publica de la cual se tomar nota al margen de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio y antes del vencimiento del periodo correspondiente. Los socios pueden tambin aparte del sistema previsto en el art. 350 poner trmino a la prrroga automtica de la sociedad mediante el envi de cartas certificadas, notificadas por ministro de fe, etc. 2da causal: Finalizacin del negocio para el cual la sociedad fue contrada. Art 2099 La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada. Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad. Si la sociedad se ha constituido para la realizacin de un negocio determinado y este se ha realizado, la sociedad se disuelve, se termina. Es una causal de disolucin que no se presenta frecuentemente en la prctica, ya que no es comn que las sociedades se constituyan para una sola negociacin, por importante que ella sea.

Ahora bien, en el caso de que la sociedad se haya constituido para la realizacin de un negocio determinado y ste deviene imposible o ilcito, por una disposicin legal, debe entenderse que por este evento el negocio se da por terminado y la sociedad debe disolverse. Ejemplo: construccin de una autopista. Esta es una causal de escasa utilidad prctica puesto que la sociedad se forma para un giro o rubro de negocio y no para un negocio nico,. En el caso que la sociedad se haya constituido para la realizacin de un negocio nico, una vez efectuado el negocio, la sociedad se disuelve. 3ra causal: Insolvencia de la sociedad. Art 2100 inc. 1 primera parte La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total. Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en el siguiente artculo. Se entiende por insolvencia la incapacidad que afecta a la sociedad de hacer frente pagar sus obligaciones sociales, es una situacin de hecho distinta de la quiebra (que es un estado jurdico que ha sido declarado as judicialmente). La insolvencia debe ser decidida en todo caso por el rbitro o el juez civil. 4ta causal: Extincin de la cosa o cosas que forman el objeto social. Art 2100 inc 1 segunda partey por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total. // Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en el siguiente artculo. Consiste en la extincin o prdida de las cosas materiales que integran el patrimonio de la sociedad, cosas con las cuales la sociedad logra su fin u objeto social. La prdida puede ser material o jurdica. Ejemplo de prdida material: se pierden camiones (objeto social de una empresa de transportes) en el maremoto. Ejemplo de prdida jurdica: caso en que la sociedad tuviese un nico buen social (ej: camin) y un tercero interpone una accin reivindicatoria sobre ese bien y obtiene en juicio. De acuerdo con el inc 2 del art 2100, la prdida parcial del objeto social permite que la sociedad contine pero en tal caso los socios podrn demandar la disolucin y si la sociedad no puede continuar en fase til con lo que queda del objeto social se entiende que debe disolverse. Si la cosa que constitua el objeto social de la sociedad se perdiera materialmente pero esta cosa estuviere asegurada se entiende que la indemnizacin respectiva puede subrogar al objeto social. En tal caso, la sociedad continuar si todos los socios deciden que la indemnizacin venga a constituir los mismos objetos sociales que constituan el objeto que se perdi. 5ta causal: Falta de cumplimiento del aporte. Art. 2101 Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta. Para formar la sociedad basta estipular los aportes, lo que permite que el pago se efecte en un momento posterior a la constitucin. El socio que se hubiere constituido con estipulacin se aportes en algn momento debe cumplir la obligacin respectiva. Si el socio no cumpliera con la obligacin hay 3 posibilidades: i) Demandar en procedimiento ejecutivo en que se exige al socio que cumpla efectivamente el aporte. Para que proceda este procedimiento es necesario que la obligacin conste en ttulo ejecutivo, art 434 CPC El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuanto para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 2) Copia autorizada de escritura pblica" La sociedad colectiva mercantil consta en escritura pblica.

ii) Excluir de la sociedad al socio incumplidor. iii) Pedir la disolucin de la sociedad. La causal del art. 2101 CC opera en esta ltima posibilidad. Se debe solicitar la disolucin, es decir no opera de pleno derecho sino que debe pedirse judicialmente para que sea resuelta ya sea por juez rbitro o por jueces ordinarios. 6ta causal: Perdida de la cosa aportada usufructo. Art. 2102 Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente. // Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin ella El riesgo de la cosa aportada en usufructo es de cargo del aportante por lo tanto, si es que la cosa perece la obligacin de aportar que tiene el socio en el contrato de sociedad, carece de objeto; el objeto en el contrato de sociedad es la estipulacin de los aportes. No obstante lo anterior, el art. 2102 Inc. 2 segunda parte, establece que si el socio que aportare la cosa en usufructo decide reponerla a satisfaccin de sus consocios, esto implicara que la sociedad continuare con su existencia. Adems se otorga el derecho de que los socios puedan decidir que la sociedad contine sin la cosa que se hubiere dado en usufructo, excluyendo al socio que la hubiere aportado de tal forma. Distinta es la situacin si es que se perdiera la cosa aportada en propiedad. En tal caso la sociedad subsistir aunque esta perezca a menos que la sociedad no pueda continuar sin la cosa aportada en propiedad (La cosa perece para su dueo), por lo que si el aporte estaba entregado en propiedad y la cosa perece, es la sociedad la que va a tener que soportar la perdida. En cambio si la cosa hubiere sido aportada en usufructo, la cosa es de quien la aport, por lo que esta perece tambin para quien la aport. Si es que perece para el socio que la aporto en tal caso este socio carecer de su aporte, por lo que la sociedad estara careciendo de objeto, este es el motivo jurdico de la disolucin. 7ma Causal: Muerte de alguno de los socios Art. 2104 La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas. Art. 2105. Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los sobrevivientes, no podrn reclamar sino lo que tocare a su autor, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarn de los emolumentos o prdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas. Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho para entrar en ella todos, exceptuados solamente aquellos que por su edad o por otra calidad hayan sido expresamente excluidos en la ley o el contrato. Fuera de este caso los que no tengan la administracin de sus bienes concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de sus bienes La sociedad colectiva es un contrato intuito persona, de tal manera que la muerte de cualquiera de los socios produce su disolucin. Esta causal opera de pleno derecho. Ahora bien no obstante la situacin, de que fallezca uno de los socios, la sociedad podra continuar si es que as se estableciere en el pacto social. (Clausula de estilo) Cmo puede seguir funcionando esta sociedad? El art. 2105 establece una serie de posibilidades: Puede seguir entre los socios sobrevivientes. Puede subsistir la sociedad entre los socios sobrevivientes y todos los herederos del socio fallecido.

Puede tambin continuar la sociedad entre los socios sobrevivientes y alguno de los herederos del socio fallecido.

Lo recomendable es que los herederos del socio fallecido cuando aceptan la herencia, la acepte con beneficio de inventario, es decir, respondiendo hasta el valor de lo heredado, si es que o lo hicieren as van a responder solidaria e ilimitadamente. Si se produce la tercera situacin los herederos que no quieran pasar a formar parte de la sociedad deben pedir la parte que proporcionalmente les corresponda al titulo de herencia por lo que le corresponde de la participacin del socio que hubiere fallecido. Sobre esta materia es importante el art. 2104, segn el cual la estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las sociedades que se forman para el arrendamiento de un inmueble, para el laboreo de minas y en las sociedades annimas. Adems se debe entender que la estipulacin de continuar la sociedad entre los socios sobrevivientes y los herederos del socio fallecido se subentiende en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada. Qu sucede si fallece el socio encargado de administrar la sociedad? Esto lo soluciona e Art. 401 La facultad de administrar es intrasmisible a los herederos del gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los herederos del difunto Aqu puede ocurrir que no obstante fallecer el socio administrador la sociedad estableciera por pacto social de que va a continuar entre los socios sobrevivientes y los herederos del socio, si el socio que muere es el encargado de la administracin en ningn caso puede transmitirse a sus herederos, sino que en este caso la sociedad tiene que proveerse de un nuevo administrador. 8va Causal: Incapacidad sobreviniente o insolvencia de los socios.

Art. 2106 Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios. Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales. Esta causal se justifica en que el contrato de sociedad es intuito persona y lo normal es que uno contrate con un individuo que se encuentre en su sano crdito. De tal manera que esta causal debemos entender que no exista al tiempo de constituirse la sociedad, sino que se trata de insolvencia sobreviniente. Con todo, los socios pueden decidir la continuacin de la sociedad ya sea con el representante del incapaz o con los acreedores del socio insolvente. Esta causal adems agrega la insolvencia que no es lo mismo que quiebra (esta no se considera una causal de disolucin de la sociedad) sin embargo, si bien el art. 2106 se refiere a la insolvencia de uno de los socios y no a la quiebra de uno de los socios, esta tambin se entiende incluida, por lo tambin generara la disolucin la sociedad. En la quiebra queda todo mucho ms claro, ya que el efecto inmediato que produce la quiebra es el desasimiento; en virtud del cual el fallido pierde la facultad de administrar y disponer de los bienes comprendidos en la quiebra. 9na Causal: Consentimiento unnime de los socios.

Art. 2107 La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios

As como se dice que hubo consentimiento para formar la sociedad, tambin puede haber manifestacin de la voluntad para disolver la sociedad, por lo que esta causal, no es ms que aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad. La disolucin de mutuo acuerdo tiene que realizarse por escritura pblica inscrita en el Registro de Comercio as lo establece el art. 350 Inc. 2. (Las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen). 10ma Causal: Por renuncia de un socio

Art. 2108 La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de los socios. Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia Art. 2109 La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a todos los otros. La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender hecha a todos. Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla despus, si vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio Art. 2110 No vale la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente Art. 2111 Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que deba pertenecer a la sociedad; en este caso podrn los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito. Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas Art. 2112 Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante. Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno. Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo precedente, se aplican a la renuncia intempestiva Esta decima causal la podemos sintetizar de la siguiente manera, podemos establecer requisitos de admisibilidad de la renuncia y requisitos de validez de una renuncia admisible. Requisitos de admisibilidad de la renuncia 1.- Que la sociedad no tenga plazo fijo o determinado 2.- Que la sociedad no tenga un objeto de duracin determinado 3.- Si es que la sociedad tuviere un plazo fijo y determinado o un objeto de duracin determinada se requerir que la renuncia este autorizada por los estatutos sociales. Requisitos de validez de una renuncia admisible

1.- Que se le notifique a los socios, si es que se les notificare al socio o socios encargados de las administracin, se entiende que se le esta notificando a todos los socios. 2.- La renuncia se tiene que hacer de buena fe, de acuerdo al art. 2111 renuncia de mala fe el socio que lo hace para apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad. 3.- La renuncia no debe ser intempestiva o inoportuna. Es intempestiva la renuncia del socio que lo hace aun a sabiendas que su separacin es perjudicial a los intereses sociales. Los efectos de una renuncia de mala fe o intempestiva se encuentran en el art. 2111, en este caso los socios pueden obligar al socio que renuncio intempestivamente a partir con ellos las utilidades del negocio o a soportar exclusivamente las perdidas. Adems pueden excluirlo de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle en todo caso a soportar su cuota en las perdidas.

11ra Causal: Disolucin de la sociedad por motivos graves.

Art. 2108 Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, 2) la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, 3) enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, 4) mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia. Esta es una causal que se considera independiente de la renuncia aun cuando el cdigo civil hace referencia a ella en el art. 2108 a propsito de la renuncia. Causales de disolucin por motivos graves: El incumplimiento de los deberes sociales por los otros socios. La prdida de un administrador inteligente que no puede ser reemplazado La enfermedad habitual de un socio que le impida ejercer sus obligacioes sociales El mal estado de los negocios por causas imprevistas, como una crisis econmica En doctrina se acepta como una causal por motivos graves, la falta de entendimiento entre los socios.

Formalidades de la disolucin de la sociedad colectiva comercial Las que establece el art. 350 Inc 2 y art. 354 C.Com Se debe otorgar escritura pblica de disolucin Inscribirla en extracto en el Registro de Comercio

El nico caso en que no tienen que cumplirse con estas formalidades, es que la disolucin se deba a la llegada del plazo al cual la sociedad se entiende que debe extenderse. Efectos de la disolucin de la sociedad colectiva Para saber desde cuando se producen estos efectos tenemos que distinguir: ENTRE LOS SOCIOS: Va a producir sus efectos desde la ocurrencia de la causal o desde que la causal se declare. Aqu tendremos que subdistinguir: El mutuo disenso: desde que se declare La muerte de un socio: Desde que se produzca La expiracin del plazo o la terminacin del la sociedad por culminacin del objeto por la cual esta se constituy: desde el trmino del plazo o desde que culmin el objeto.

 RESPECTO DE TERCEROS: Desde que se cumplan las formalidades de disolucin, si es que no se cumplieren la sociedad respecto de terceros se entiende que continua vigente, por lo que si dentro de ese tiempo la sociedad contratara con terceros, se obligar como sociedad. Efectos de la disolucin de la sociedad colectiva En general son tres grandes efectos, a saber: Comienza el periodo de liquidacin de la sociedad colectiva Subsiste la personalidad jurdica para efectos de la liquidacin de la sociedad. Cesan en sus funciones los administradores sociales. 1) Liquidacin de la sociedad colectiva: Segn Ricardo Sandoval, la liquidacin es el conjunto de operaciones complejas destinadas a concluir las operaciones pendientes, reunir los elementos del activo, realizar el activo, pagar las deudas a los acreedores sociales, devolver los aportes a los socios y repartir el remanente segn la cuota de inters que tenga cada socio en la sociedad Principios que informan la liquidacin de la sociedad. Son dos grandes principios; La liquidacin solo puede efectuarse una vez que la sociedad se encuentre disuelta, bastando que se produzca una sola causa de disolucin. Este principio est consagrado expresamente en el articulo 408 del C.Com Art. 408. Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la de disolucin Subsiste la personalidad jurdica de la sociedad mientras esta se encuentre en liquidacin, de tal manera que se mantiene las consecuencias jurdicas de la personalidad moral (Atributos de la personalidad). Demostracin de este principio lo constituye el Art 413n6 del C.Com Art 413. Aparte de los deberes que su titulo imponga al liquidador, estar obligado6.A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especies Es una manifestacin de este segundo principio, porque si no se mantuviera la personalidad moral, al haber un socio menor de edad en la sociedad, el bien seria en parte de su propiedad, es decir, le correspondera una cuota sobre el bien, luego si se quisiera vender se requerira de las formalidades habilitantes que impone el derecho civil; esta es, la autorizacin judicial. 2) Consecuencias del mantenimiento de la personalidad jurdica: El patrimonio sigue siendo social y no da lugar a una comunidad. Se mantiene la distincin entre los acreedores sociales y los acreedores personales de los socios. Subsiste la razn social, pero debe agregarse la expresin en liquidacin. Es el liquidador el que representa a la sociedad frente a terceros. Es perfectamente posible que la sociedad sea declarada en quiebra. Se mantienen los otros atributos de la personalidad, entre ellos el domicilio social. ESTATUTO JURDICO DEL LIQUIDADOR Son las normas que rigen a la liquidacin, en cuanto al nombramiento, atribuciones y funciones del encargado de la liquidacin.

En cuanto al nombramiento del liquidador esto est establecido por la ley en los artculos 408 y 409 del C.Com Art408 Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la de disolucin Art409 Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere acordado nombrar liquidador sin determinar la forma del nombramiento, se har este por unanimidad de los socios, y en caso de desacuerdo, por el juzgado de comercio. El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extrao. Solo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los socios de hacer la liquidacin colectivamente. De estas dos normas se desprende que el liquidador puede estar nombrado en la escritura social o en una modificacin posterior, esto, constituye la regla general. Adems se otorga la posibilidad que se nombre en la escritura de disolucin, tambin puede ser nombrado de comn acuerdo por los socios. En este ltimo caso se exige unanimidad, por lo que si no la hay, ste podr ser nombrado en su defecto por el juez rbitro o el juez civil. Por ltimo se permite que los socios decidan realizar todos ellos la liquidacin. FACULTADES DEL LIQUIDADOR. Lo ms lgico, es que se encuentren en la escritura en que se contiene su nombramiento. En lo que no est contemplado en el titulo de nombramiento se aplica las normas supletorias legales. Aqu encontramos la norma del Art 411inc1 C.Com Art. 411 inc1. No estando determinadas las facultades del liquidador, no podr ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo La pregunta es: Cul es el objeto del encargo que se le ha hecho? Aqu rescatamos la opinin de Ripert, quien seala que el liquidador viene a poner fin al giro o actividad social, en ningn caso el liquidador viene a continuar con la sociedad. Lo anterior se refuerza en cuanto a que las facultades del liquidador se encuentran limitadas por lo que diga el titulo de constitucin y por lo sealado por el Art 410 que nos indica cual es la naturaleza del liquidador frente a la sociedad. Art 410 El liquidador es un verdadero MANDATARIO de la sociedad y, como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su titulo De manera que siendo un verdadero mandatario, sus limitaciones estarn en el titulo en que se le hubiera nombrado, si no estn claras ellas, nos estamos al art.411, es decir, no puede ejecutar otros actos o contratos que no tiendan al cumplimiento de su encargo, el cual es liquidar, pero no continuar con la sociedad. Prohibiciones del Liquidador. Art .411 inc2 C.Com En consecuencia, el liquidador no podr constituir hipoteca, prendas o anticresis, ni tomar dinero a prstamo, ni comprar mercaderas para revender, ni endosar efectos de comercio, ni celebrar transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a compromiso. -Obligaciones del liquidador fuera de las que le impone el titulo de su nombramiento. Estn contenidas en el Art 413 del C.Com Art. 413. Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado: 1 A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad; 2 A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin; 3 A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado intereses de la sociedad; (porque los socios administradores cesaron en sus funciones) 4 A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios; 5 A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos;

6 A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie; (muy importante) 7 A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan; 8 A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin. Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deber presentar en esa poca la cuenta de su gestin. Renuncia o Remocin del liquidador. Si es nombrado en la escritura social o en la de disolucin, solo podr renunciar y ser removido por causas legales, Art 2072inc2 del cdigo Civil. Si fuere nombrado por los socios o por el juez, se estima que es un mandatario y por lo tanto podr renunciar y ser removido como tal, es decir, de acuerdo a las reglas del mandato. Responsabilidad del Liquidador La regla se encuentra en el Art 410 segunda parte del C.Com Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables. De manera que el liquidador responde a los socios por los perjuicios que resultaren de su operaciones dolosas y culpables, adems responde de la prescripcin de acciones que pueda originarse con motivo de la liquidacin. Esto ultimo es importante, por cuanto lo ultimo que se estudia en cuanto al estatuto jurdico del liquidador es la prescripcin de la acciones en contra del ste. Aqu existen dos normas al efecto, Art 419 y Art 423 del C.Com Art. 419. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro aos contados desde el da en que se disuelva la sociedad, siempre que la escritura social haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya sido inscrita conforme al artculo 354. Si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el advenimiento de la condicin Aqu estamos en el supuesto de socios no liquidadores, sus herederos o causahabientes. Esta es una regla distinta de prescripcin de la contenida en el cdigo civil, ya que aqu las acciones se cuentan desde que se disolvi la sociedad, no desde que la obligacin se hizo exigible. Tenemos certeza de que la sociedad se disolvi por el cumplimiento de las formalidades de disolucin. Art. 423. Las acciones de los acreedores contra el socio o socios liquidadores, considerados en esta ltima cualidad, y las que tienen los socios entre s prescriben por el transcurso de los plazos que seala el Cdigo Civil En este caso las acciones prescriben en contra del liquidador en el plazo que seale el cdigo civil, es decir, desde que la obligacin se hace exigible. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Se rigen por la ley 3.918 Concepto: Es aquella en que todos los socios administran por si o por delegados elegidos de comn acuerdo, y en que los socios responden en forma limitada por el monto de sus respectivos aportes o por la suma que a mas de estos se determine en los estatutos sociales. El origen de estas sociedades se encuentra hacia fines del siglo XIX y a comienzos del siglo XX teniendo especial importancia la ley alemana de 1882 y la ley de 1925 de las provincias de Alsacia y Lorena, que con posterioridad a la primera guerra mundial pasaron a ser soberana francesa. La sociedad de responsabilidad limitada se diferencia de la sociedad colectiva, en que aqu los socios no responden solidaria e ilimitadamente, por el contrario, aqu se responde limitadamente al monto de los aportes o a la suma que a mas de estos se determine en los estatutos. Razones que justifican la existencia de la Sociedad de responsabilidad limitada:

- Necesidad de los interesados de limitar los riesgos al monto de los aportes. Se dice que la SRL es una sociedad intermedia entre una sociedad de personas como lo es la sociedad colectiva mercantil y una sociedad de capital como lo sera la sociedad annima. Por qu no se constituye una sociedad annima? Con esta sociedad se quiere evitar las complicaciones y formalidades que se exige en nuestro derecho a propsito de la sociedad de capital. - Otra razn seria conciliar el derecho de administrar con la limitacin de responsabilidad, rompiendo de cierta manera esa regla aceptada en las sociedades personalistas, que cuando los socios administran, responden solidariamente. - Tiene una serie de ventajas en cuanto a su constitucin y administracin, tanto respecto de una sociedad colectiva mercantil, como de una sociedad annima. Caractersticas Reducen los riesgos entre los socios que la forman. En nuestro derecho se aceptan con una reducida cantidad de socios, no pueden tener ms de 50. Aqu los derechos sociales se encuentran representados por cuotas de inters que son proporcionales al capital. Los derechos sociales no son cesibles. La responsabilidad se limita al monto de los aportes o la suma que a mas de estos se determine en los estatutos. Por regla general no existe responsabilidad solidaria, hay ciertos casos excepcionales en que la responsabilidad de los socios ser solidaria. Ej.: Nulidad saneable o en el caso de ausencia de limitacin de responsabilidad, esto ltimo existira en estas sociedades cuando en la razn social no se contenga la expresin limitada.

Legislacin aplicable ( prelacin de fuentes). En primer lugar la ley 3.918, la escritura social en segundo lugar de acuerdo con el Art 4 inc2 de la ley. En tercer lugar se aplican las normas de la sociedades colectivas (segn sea civil o mercantil se aplicaran las normas de uno u otro estatuto). Se ha criticado en doctrina por el profesor Julio Olavarria el hecho de darle preeminencia a la escritura social en desmedro de las normas supletorias, esto porque segn l, en caso de que las normas de la escritura social sean contrarias con las normas legales, debemos aplicar primero los cuerpos legales. Lo anterior porque no obstante existir el principio de la autonoma de la voluntad, dicho principio debe enmarcarse dentro del respeto por el ordenamiento jurdico. El segundo problema que se plantea con respecto a las fuentes, es porque aplicamos el cdigo civil. Se seala que podra hacerse aplicable porque la constitucin de una sociedad colectiva civil es consensual, mientras que de una sociedad mercantil por lo general es solemne. Constitucin de una Sociedad de Responsabilidad limitada. Esto se encuentra establecido en el Art. 2 de la ley 3.918 Art2 Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirn por escritura publica que contendr, adems de las enunciaciones que expresa el Art. 352 del C.Com, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique. Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios, y el nmero de sus socios no podr exceder de cincuenta Es adems importante el Art. 3 de la referida ley en sus incisos primero y segundo: Art3 Un extracto de la escritura social, o de modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en el inciso segundo del Art. 350 del C.Com, en su caso, ser registrado en la forma y plazo que determina el Art. 354 del C.Com. Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez en el diario oficial

De tal manera que lo primero que podemos constatar es que tanto la constitucin como la modificacin de una SRL, son solemnes, dicha solemnidad consiste en escritura pblica, la escritura pblica debe contener las menciones del Art. 352 C.Com. Si bien el Art. 352 no lo seala, pero atendida la naturaleza de este tipo de sociedad, es necesario incorporar una clusula de limitacin de responsabilidad. Adems como solemnidades y formalidades de publicidad a terceros se debe inscribir el extracto en el registro de comercio. El extracto debe tener las menciones del Art. 354 C.Com. Tambin debe hacer referencia que se trata de una SRL. El extracto tambin se debe publicar por una sola vez en el diario oficial, dentro del plazo de 60 das. Por otra parte, si la escritura social no contuviere clusula de limitacin de responsabilidad, esto trae como sancin de que la sociedad que se vena a establecer como SRL, deviene en una SOCIEDAD COLECTIVA. Es importante sealar, que se entiende que es motivo para que quede sin efecto la limitacin de responsabilidad, el hecho de que en la razn social no se incluya la expresin Ilimitada ***Que sucede si en la escritura fundacional no se hiciera referencia a la clusula de la limitacin de responsabilidad, pero si se hiciere referencia en el uso de la razn social a la expresin Ilimitada. Se entiende que responde como SRL o como sociedad colectiva? - El profesor Julio Olavarria seala que en este evento, debe tenerse a esta sociedad como una sociedad colectiva, pues la responsabilidad de los socios emana de sus declaraciones explicitas, que en este caso deben estar contenidas en el pacto social, y no del mero cumplimiento de formalidades exteriores de las que debe dar cuenta este tipo de sociedad. Extracto de la escritura -Debe contener las menciones del Art. 354 del C.Com - Si bien el Art. 354 no lo seala, debe contener la clusula de limitacin de responsabilidad, ello como una medida de publicidad frente a terceros. Incumplimiento de las formalidades En esta materia se aplica lo visto en relacin con la ley 19.499, segn lo establece el art3 de la ley 3.918 inciso final. Art3 Inc. final La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357 inciso primero, 358 a 361 del C.Com y se aplicara a la defectuosa o inoportuna publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la inscripcin del mismo. De manera que si la constitucin de la SRL no consta en escritura pblica, en instrumento privado reducido a escritura pblica o en instrumento protocolizado, ella es nula de pleno derecho. Respecto de terceros deviene en una comunidad. Si el vicio que afecta a la sociedad es saneable, se rige de igual manera que lo aplicable a la sociedad colectiva mercantil. Sin perjuicio de lo anterior debemos agregar como un vicio saneable la omisin de la limitacin de responsabilidad, y adems la falta de publicacin del extracto en el diario oficial o su publicacin tarda. En el caso de estar frente a nulidad absoluta saneable, si se declarase la nulidad de la sociedad por resolucin judicial, los socios fundadores no responden de forma solidaria de las obligaciones contradas en nombre e inters de la sociedad, los socios que responden son los que existan al momento en que se declara la nulidad de la sociedad. Esto porque el Art. 3 de la ley 3.918 hace aplicable a las SRL solo el inciso primero del Art. 357 y no lo dispuesto en el inciso segundo del mismo precepto; y es precisamente en dicho inciso en que se establece la responsabilidad de los socios. Esta solucin es diferente a la que establece el legislador a propsito de las sociedades annimas, en efecto el Art. 6 de la ley 18.046 de sociedades annimas establece expresamente la responsabilidad de los accionistas fundadores.

Actividades a que NO puede dedicarse una SRL Se entiende que una SRL no puede dedicarse entre otros, a ejercer el rubro de bancos e instituciones financieras, a la actividad de seguros y reaseguros, a la actividad de administradora de fondo de pensiones, a la actividad de administradora de fondos mutuos,a la actividad de institucin de salud previsional, entre otros. La ley 3.918 solo hace una referencia en esta materia en el Art. 2 inciso final Art. 2 inciso final Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios Sin perjuicio de que el presente artculo solo excluye de la actividad de las SRL los negocios bancarios, siempre hay que tener en cuenta las disposiciones especiales que rigen una determinada materia. En efecto la ley de seguros, de AFP, establece que dicha actividad en Chile solo puede ser ejercida por una S.A. y adems se exigir un capital especial. Capacidad para formar una SRL Dicha capacidad est establecida en el art4 de la ley 3.918, la referencia es a la mujer casada. Art4 inciso final La mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre que la separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio, profesin o industria con arreglo al artculo 150 del Civil, no requerirn la autorizacin especial de que trata el artculo 349 del C.Com para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con relacin al patrimonio que separadamente administren Si bien la solucin es la misma tanto por lo dispuesto en el art4 inciso 3 de la ley 3.918 que la del Art. 349 del C.Com, hay una importante particularidad. La referida ley es del ao 1923, pero el referido inciso fue establecido en el ao 1957. Luego la mujer casada en sociedad conyugal dejo de ser relativamente incapaz en nuestro derecho civil el ao 1988. Por lo que en nuestro derecho fue reconocida capacidad para que una mujer casada en sociedad conyugal celebrara contrato de SRL sin autorizacin del marido antes en el derecho comercial que en el derecho civil. Pues bien, para celebrar un contrato de SRL: - Si se trata de un menor adulto aplicamos el Art. 349 C.Com; requiere autorizacin que lo habilite. - Si la mujer est casada en rgimen de separacin total de bienes o en rgimen de participacin en los gananciales no requiere autorizacin del marido. - Si la mujer est casada en sociedad conyugal, requiere autorizacin si es que no va celebrar el contrato dentro del Art. 150 del Civil o dentro de los bienes que administra conforme al 166 o 167. - No va requerir autorizacin del marido cuando celebre el contrato de SRL dentro de su patrimonio reservado o dentro de los bienes del Art. 166 o 167.

Funcionamiento de la Sociedad de responsabilidad limitada En cuanto al funcionamiento de la SRL respecto a los socios, es decir, el rgimen de administracin de un SRL, se aplica lo mismo que se establece respecto de la sociedad colectiva. Luego la SRL puede ser administrada por: - Todos los socios. - Por uno o ms de ellos. - Por un tercero extrao. El nombramiento puede realizarse en dos momentos, en la escritura fundacional o en acto posterior. Tena importancia distinguir uno u otro porque eran de naturaleza distinta. Si lo hacamos en la escritura fundacional esta administracin devena en irrenunciable e irrevocable, lo que implicaba una reforma de estatutos. Adems existan los mandatarios sociales, es decir, personas a quienes se les confera facultades de administracin en un acto posterior. En doctrina se ha discutido la posibilidad de que una SRL sea administrada por un directorio. En estricto rigor no est prohibido convenir en los estatutos que la SRL va ser administrada por un directorio, no

obstante, el problema prctico que esto acarrea es que no hay ley supletoria para aplicar, ello porque no podemos aplicar las normas relativas a las sociedades annimas. Lo anterior porque cuando estamos frente a una SRL las disposiciones supletorias aplicables son las relativas a la sociedad colectiva ( depende si es civil o mercantil) luego, respecto a estas ltimas no hay alguna norma que se refiera a algn directorio. Por lo que si queremos establecer un directorio en una SRL debemos dejarlo acabadamente reglamentado. Disolucin Sociedad Responsabilidad Limitada Se aplican las mismas causales que las relativas a las sociedades colectivas. Esto, con una gran salvedad, la muerte de un socio no produce la disolucin de la sociedad, salvo que as se pacte expresamente. Es decir, la continuacin de la SRL en caso de muerte de un socio, puede continuar entre los socios sobrevivientes y todos o algunos de los herederos del socio fallecido. Por lo que este aspecto es un elemento de la naturaleza de la SRL, mientras que en la sociedad colectiva era un elemento accidental. Lo anterior por lo establecido en el art4 inciso segundo de la ley 3.918 Art4 inciso segundo En lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se regirn por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, y les ser tambin aplicables las disposiciones del Art. 2104 del C. Civil y de los Art. 455 y 456 del C.Com. Luego, es el Art. 2104 del C. Civil el que eleva a rango de elemento de la naturaleza la muerte de los socios, al disponer: La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas Es decir la estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en una SRL. Liquidacin Sociedad de responsabilidad limitada Aplicamos las mismas normas que regulan a la sociedad colectiva. Critica que se le realiza a la legislacin chilena respecto de su reglamentacin apropsito de la SRL. En doctrina se dice que estas SRL ms que SRL son sociedades de irresponsabilidad ilimitada, esta frase es atribuida al profesor Julio Olavaria. Lo primero que hay que destacar es que cuando hablamos de una SRL los socios responden hasta el monto de su aporte o hasta el monto superior que hayan estipulado en la escritura fundacional. De tal manera, que si la sociedad tuviera prdida, el socio viene a perder solo su aporte, ya sea en todo o en parte. Pero en ningn caso va a responder personalmente frente a terceros, por cuanto su responsabilidad ya no es ilimitada ni solidaria. Esto tiene fundamento legal, se encuentra en el inciso segundo del art4 de la ley sobre SRL, por cuanto hace aplicable les disposiciones establecidas en los Art. 455 y 456 del C.Com. Sin embargo, dichas normas se encuentran derogadas, y eran parte de las antiguas disposiciones que regulaban las sociedades annimas. El problema es que el legislador a propsito de la SRL, en cuanto a la responsabilidad de los socios, esta aplicando las normas de la sociedad annimas, y si bien ellas se encuentran derogadas, en la actualidad estos artculos estn reglamentados en los actuales artculos 15 a 17 de la ley 18.046. El antiguo Art. 455 lo que estableca era que lo accionistas respondan hasta el monto de sus acciones, adems de establecer que los accionistas eran directa y exclusivamente responsables frente a la sociedad de la entrega del valor de estas acciones. En virtud del Art. 456 los terceros que contrataran con una sociedad annima no podan exigir que el socio hiciera entrega de su aporte (en una sociedad annima hacer entrega del aporte equivale a decir suscribir, pagar las acciones suscritas), el nico camino que le quedaba al tercero en virtud del Art. 456 y que hoy le queda en virtud de lo establecido en la ley 18.046 es que la sociedad annima le ceda su derecho para exigir el cobro de la accin al accionista. De esta manera bajo la vigencia de los Art. 455 y 456 y bajo la

vigencia de la ley 18.046 el socio no responde frente a terceros por las deudas sociales, ni aun en el evento de no haber enterado su aporte. El problema es que si un tercero contrata con una SRL, en que los socios nunca hayan efectuado sus aportes, el tercero no tiene accin alguna para exigir que los socios integren los aportes a la sociedad; por lo que perfectamente podra encontrarse con una sociedad que tuviera patrimonio cero. Lo anterior adems porque en la SRL a diferencia de la sociedad annima, no hay normas protectoras del capital social. (En el caso de las sociedades annimas encontramos principios como el de conservacin del capital, el de la integracin y el de la fijeza) Por lo anterior es que en doctrina se seala que la SRL es una sociedad de irresponsabilidad ilimitada. Ya que podra suceder que un tercero contratara con la sociedad, y se encuentre con que ella figura con un gran patrimonio en sus estatutos, pero cuando vaya hacer exigible su crdito no haya patrimonio alguno, ello porque no hay normas protectoras del capital social; obviamente el problema es que al hacer aplicable los Art. 455 y 456 hoy derogados, pero actualmente contemplados en la ley 18.046, lo que el legislador nos dice es que debemos aplicar normas de Sociedades annimas, por lo que solo la SRL tiene accin para exigir el cumplimiento de la integracin del aporte, pero no el tercero, quien a lo mas puede pedir que la sociedad le ceda su derecho para exigir el cobro de la accin al accionista.

SOCIEDADES ANNIMAS Para Ripert las sociedades annimas son un maravilloso instrumento del capitalismo moderno. La doctrina sostiene que es un tipo de compaa cuyo capital se encuentra dividida en acciones y en la cual nicamente es su patrimonio el que responde por las deudas sociales. Definicin legal: art 1 ley 18.046 sobre sociedades annimas. La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. De esta definicin destaca: 1.- A diferencia de la sociedad de personas, la sociedad annima es una persona jurdica NO un contrato, hasta hoy discusin al respecto, el profesor Rioseco sostiene que es un contrato, el profesor Sandoval sostiene que es una persona jurdica (se funda en la ley). La discusin hoy en da se da en torno a los asuntos especiales como por ejemplo en relacin con el soporte electrnico de las acciones de la sociedad annima. 2.- El fondo comn o capital social es suministrado por accionistas que solo responden por las acciones sociales. 3.- La compaa es administrada por un rgano social: el directorio, que est dotado por las facultades legales (representacin legal) , miembros esencialmente revocables. El inciso 2 es especialmente importante, la sociedad annima es siempre mercantil con prescindencia del objeto para el que se constituye, ser mercantil aun cuando se forme para negocios de carcter civil, nos encontramos ante una mercantilidad formal. Una sociedad annima que se dedica a la agricultura es civil o mercantil? Es mercantil. CRTICA al art 1 ley 18.046: Omite uno de los rasgos esenciales de la S.A, la definicin no hace referencia a que el capital se encuentra dividido en acciones. Caractersticas de la sociedad annima 1.- Capital dividido en acciones 2.- Tiene organizacin corporativa 3.- No existe responsabilidad personal de los accionistas por las acciones sociales.

4.- Mercantilidad formal. 1.- Capital dividido en acciones Se recoge en la mayora de las definiciones doctrinarias y legales. El capital es aportado por los accionistas. Esto de que se divide en acciones es una manera de limitar o dividir los riesgos del negocio social. Para el profesor Ignacio Lojendio Osborne la sociedad annima es un capital dividida en acciones. El capital social es distinto del patrimonio social. El capital social es fijo e indeleble, es la cifra estable que aparece en los estatutos y que no se puede modificar salvo reforma de los estatutos en orden a aumentarlo o disminuirlo. El patrimonio social es el conjunto de bienes, deudas, derechos y obligaciones de la sociedad, es por lo tanto un concepto que evoluciona permanentemente. 2.- Tiene organizacin corporativa En la S.A encontramos rganos de gobierno, de administracin y de fiscalizacin. La S.A es una organizacin que genera y expresa su voluntad a travs de rganos ( los ms comunes son el directorio y la junta general de accionistas, ya sea ordinaria o extraordinaria). Esta caracterstica se establece como norma imperativa en la ley de S.A, no se puede modificar por los estatutos sociales, art 137 ley S. A Las disposiciones de esta ley primarn sobre cualquiera norma de los estatutos sociales que les fuere contraria. Los rganos sociales cumplen funcin de administracin, deliberacin o control y fiscalizacin. 3.- No existe responsabilidad personal de los accionistas por las acciones sociales. En efecto, el art 1 de la ley 18.046 hace referencia a que los accionistas son responsables solo por sus respectivos aportes. Adems el art 19 inc 1 de la misma ley establece Los accionistas slo son responsables del pago de sus acciones y no estn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio. De tal manera podemos concluir que no hay comunicabilidad de las deudas sociales al patrimonio de los accionistas, por lo tanto hay un riesgo limitado por las acciones que suscribe. La S.A est dotada de personalidad jurdica perfecta. Esto da la idea de una personalidad moral que viene a estar cerrada hermticamente, lo que genera una serie de problemas en derecho, como que los accionistas que quieran formar una S.A aprovechndose de esta circunstancia de que no respondern nunca personalmente de las deudas sociales sino que solo por las acciones que suscriban, llev a que se suscriban una serie de abusos, lo que a fines de los aos 90 llev a que en el derecho comercial se convirtiera en un boom el estudio del levantamiento del velo, una doctrina que vena tratar de determinar el abuso que los accionistas hacan de la personalidad jurdica de las sociedades annimas. 4.- Mercantilidad formal. La sociedad annima es mercantil con prescindencia de su objeto. Esta situacin est establecida en el art 1 inciso 2 de la ley 18.046. En el derecho comparado, artculo 3 de la ley sobre S.A espaola, sustancia la posibilidad que exista en ese derecho sociedades annimas sin fines de lucro. Cul es el problema que se puede dar en Chile? Aceptamos la existencia de S.A sin fines de lucro?. El art 1 le da a la S.A el carcter de objeto para ejecutar actos de comercio, uno de los elementos del acto de comercio es el nimo de lucro, por lo que podramos concluir que en Chile se requiere nimo de lucro cuando estamos hablando de S.A. Sin embargo ha primado la idea de la neutralidad o indiferencia del objeto y en efecto se puede tener que la S.A se forme para fines no lucrativos, como por ejemplo las S.A deportivas y ley que lo rige. El principio de la neutralidad del objeto lo encontramos en el art 9 de la ley S.A La sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado. De la lectura de este artculo se hace un interpretacin amplia por lo que se puede adminit en nuestro derecho la existencia de S.A sin fines de lucro. Funciones de las sociedades annimas.

Funcin econmica Funcin social. Funcin financiera.

a) Funcin econmica. Referida a que la S.A es una organizacin estable y permanente en que la vida colectiva de la sociedad est por encima de la contingencia que le pueda ocurrir a los socios. Se estima que la S.A es la forma que la empresa debe ocupar para cumplir grandes tareas econmicas que no podra ser cumplida por otras formas sociales. Es la forma ms idnea para lograr ejecutar proyectos a largo plazo por estar asistida de estructura estable y organizada. Es ms importante la organizacin misma que las personas de los socios. Permite para el Estado los grandes avances cientficos y tecnolgicos. Las claves del xito de una sociedad annima son: 1) El capital dividido en acciones. 2) La ausencia de responsabilidad personal de los accionistas sociales. Adems, la sociedad annima est dotada de polivalencia funcional por cuanto esta estructura de S.A se puede aplicar a diversos fines que puede permitir la creacin de S.A especiales que en definitiva redunda en la forma que adopte la misma S.A (que puede ser abierta o cerrada). En virtud de la polivalencia funcional las S.A pueden utilizarse para ejercer un control sobre otras sociedades, por ejemplo: Holding o Joint Venture (acuerdo de colaboracin entre 2 o mas empresas, o entre 2 o ms grupos empresariales). Adems, al da de hoy las S.A se aplican perfectamente en el sector pblico, ejemplo: casa de moneda. Cada vez que se quiera realizar una gran tarea empresarial se va a adoptar la forma de una S.A. b) Funcin social: Permite incluir a pequeos ahorrantes en la economa nacional y adems permite repartir a la comunidad la propiedad y los beneficios de las grandes empresas. Es manifestacin del capitalismo popular (as lo denomina la doctrina) por cuanto permite la participacin de las minoras en los medios de produccin. c) Funcin financiera: Se ha cometido en fuente alternativa de inversin, una persona natural puede adquirir acciones, bonos, ADR (American Depositary Receipt) de una empresa de tal manera que de acuerdo vaya fluctuando las ganancias de esta empresa eventualmente esta persona va a ir obteniendo beneficios. Ejemplo: corredores de bolsa como Larran Val, las sociedades annimas son hoy en da una alternativa de inversin. Legislacin aplicable Ley 18.046 sobre sociedades annimas de 22 de Octubre de 1981. Reglamento de sociedades annimas, DS 587 de 1982. Algunas leyes especiales en atencin al rubro o actividad al que se refiere la S.A. Ejemplo: si la S.A se dedica a bolsa de valores, se aplica la ley 18.045; si se dedica a seguros, se aplica DL 3538 orgnico de Superintendencia de Valores y Seguros y DFL 251 sobre compaas de seguros. Clasificacin de sociedad annima a) Sociedad annima abierta: Aquella que establece la ley en el art 2 inc 2 Son sociedades annimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores.. Hay una referencia a ella en el reglamento de S.A, art 1 inc 2 y 3 Son abiertas las que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la ley 18.045, de 1981, de Mercado de Valores. 3 Asimismo, son abiertas las sociedades que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en las que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente exceden de

dicho porcentaje. Hay que agregar a esto que tambin lo son aquellas que voluntariamente se inscriban en el registro de valores. b) Sociedad annima cerrada: Aquellas que no son abiertas Diferencias de una S.A Abierta y una S.A Cerrada. Las S.A abiertas estn sujetas a la Superintendencia de Valores y Seguros, no as las S.A cerradas. Tiene especial importancia las facultades de la Superintendencia de Valores y Seguros, de acuerdo al art 12 de la ley de S.A inc 3 y 4 En las sociedades annimas abiertas la Superintendencia resolver administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones.4 La Superintendencia podr autorizar a las sociedades annimas abiertas, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas, la Superintendencia de Valores y Seguros puede resolver los conflictos planteados a propsito del traspaso de acciones. De acuerdo con el art 42 de la ley de quiebras puede aplicar sanciones administrativas a los miembros del directorio. De acuerdo con el art 47 de la ley sobre S.A la Superintendencia de Valores y Seguros puede convocar al directorio. Cuando se rena la junta general de accionistas esto debe ser informado a la Superintendencia de Valores y Seguros. Tal control, no se establece cuando hablamos de sociedad annima cerrada. En cuanto a la libre cesibilidad de las acciones. Si se trata de una S.A abierta, esta no puede ser limitada en virtud de lo sealado en el art 14 de le ley sobre S.A, mientras que si se trata S.A cerrada, se pueden establecer restricciones a la libre cesibilidad de las acciones. En cuanto al nmero de miembros que compone el directorio. Una S.A abierta tiene un directorio compuesto por 5 miembros, adems de un rgimen especial de inhabilidades generales y especiales. La S.A cerrada por su parte cuenta con un directorio de 3 miembros. En cuanto a las auditoras a que estn afectas. A las S.A abiertas se aplica el art 52 ley 18.046, y a las S.A cerradas se aplica el art 51 ley sobre S.A.

SOCIEDADES ANNIMAS ABIERTAS Admiten clasificacin, la que tendr importancia en cuanto al cumplimiento de formalidades de constitucin y por estar sujetas eventualmente a una regulacin especial. En nuestr derecho podemos reconocer S.A abiertas de rgimen comn, se rigen por las disposiciones de la ley 18.946. S.A abiertas sujetas a normas especiales, hacen referencia a ella los arts 126 a 129 de la ley sobre S.A, ejemplo: compaas de seguros y reaseguros, las administradores de fondos mutuos, las bolsas de valores, requieren autorizacin de la Superintendencia respectiva para su creacin; la sociedad no comienza a operar mientras no se realice la autorizacin pro la respectiva superintendencia. S.A abiertas de rgimen jurdico especial, reglamentado en los arts 130 a 139 de la ley sobre S.A, dentro de ellas encontramos los bancos e instituciones financieras, las AFP, isapres y hoy en da los casinos. Constitucin y elementos de la sociedad annima Formalidades de constitucin, Art 3 y 5 ley 18.046. Las sociedades annimas abiertas de rgimen comn o las sociedades annimas cerradas se forman, existen y prueban mediante escritura pblica inscrita y publicada en trminos del art 5 ley sobre S.A. La modificacin de los estatutos sociales o la disolucin de la sociedad deben ser reducidos a escritura pblica inscrita y publicada. La inscripcin y publicacin se hace en extracto, la inscripcin se realiza en el registro de comercio del domicilio de la sociedad y la publicacin se har por una sola vez en el Diario Oficial dentro de 60 das contados desde la fecha de la escritura social. No se admite prueba alguna en contrario

del tenor de la escritura constitutiva, al da de hoy tanto para S.A abiertas de rgimen comn como para S.A cerradas el sistema de constitucin es absolutamente simple (anteriormente el Estado deba otorgar la venia para que laS.A comenzar sus funciones), esto se tradujo en economa de tiempo y de costos. Art 3 ley 18.046 La sociedad annima se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura. Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas. Menciones que debe cumplir la escritura social, art 4 ley 18.046. Artculo 4 ley 18.046 La escritura de la sociedad debe expresar: 1) El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.; Esta es una mencin esencial, permite individualizar a los socios que concurren al otorgamiento de la escritura social. 2) El nombre y domicilio de la sociedad; El nombre es una mencin esencial, la S.A es una persona jurdica, tiene atributos de la personalidad. El domicilio, es un elemento de la naturaleza, si no se menciona en la escritura de la sociedad, se entiende que el domicilio de la sociedad es aqul de dnde la sociedad se constituy (donde se otorg la escritura).Se ha fallado que no por el hecho que una S.A abra una agencia en otro pas, se entiende que tiene domicilio en ese pas. La sede social mencionada en los estatutos, puede cambiar pero ello implicar una reforma de los estatutos que significa cumplir con las mismas formalidades sealadas al momento de constitucin de una S.A. 3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad; Antes de la redaccin era distinta, obligaba a sealar el objeto en forma clara, precisa y completa. La ley de S.A en virtud del art 9, permite que las sociedades annimas cuenten con un objeto mltiple, lo que se estima que en ningn caso es un inconveniente porque la administracin de la S.A recae en el directorio, cuyos poderes emanan de la ley no del contrato. Por lo tanto es el directorio a travs de la representacin legal el que va a poner en movimiento o va a ejercer en el mbito del o los objetos sociales para los cuales se haya constituido la compaa. No importa si la S.A se ha constituido para realizar actos civiles o mercantiles, porque la S.A es siempre mercantil (mercantilidad formal). 4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter; El antiguo art 431 CCom fue el primero en establecer la prohibicin del establecimiento de S.A con duracin definida. 5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no consista en dinero; Por un lado el capital y por el otro la valorizacin de los aportes. El capital social se encuentra dividido en ttulos esencialmente negociables de participacin social que se denominan acciones. Las acciones pueden ser de distinto tipo de acuerdo a las series en que se vayan a dividir, por lo que puede haber series privilegiadas y series ordinarias. El principio es que todas las acciones tienen igual valor, la igualdad de acciones es en una misma serie, es la serie la que se privilegia. Se permite crear acciones sin valor nominal que se representa en un determinado porcentaje del capital social.

La valorizacin de todo aporte que no consista en dinero permite que el capital sea efectivo. En efecto, por medio de la clusula de valorizacin del aporte se permite que la obligacin de estipular los aportes sea elevado al carcter de elemento esencial de la escritura de la S.A por cuanto es uno de los elementos que permite determinar la base del impuesto aplicable a las S.A. (afectos a un impuesto nico sobre las ganancias netas). 6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas; Es una clusula esencial por cuanto nos fija la estructura de funcionamiento de S.A y refuerza el hecho que esta organizacin es imperativa. Dentro de esta organizacin y modalidades de administracin se pueden agregar por ejemplo la composicin de las atribuciones, las garantas que deben otorgar, la forma en que se renen, la forma en que adoptan los acuerdos. 7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de cada ao; Permite establecer si la S.A obtuvo o no utilidades en forma absoluta. 8) La forma de distribucin de las utilidades; En ningn caso se puede limitar el derecho de los socios a que perciban utilidades en forma absoluta. 9) La forma en que debe hacerse la liquidacin; 10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador; Antiguamente el arbitraje era ejercido por la Superintendencia de Valores y Seguros. El nombramiento del rbitro es posterior si nada se dice. 11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades annimas abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social; 12) Los dems pactos que acordaren los accionistas. Manifestacin del principio de autonoma de la voluntad. Extracto de la escritura social, art 5 ley 18.046 Art 5 ley 18.046 Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura social. El extracto de la escritura de constitucin deber expresar: 1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos; 2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad; 3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y 4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.

El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias sealadas en el inciso precedente. SANCIN frente al incumplimiento de las formalidades: nulidad de pleno derecho o nulidad absoluta saneable. Nulidad de pleno derecho, art 6 A ley 18.046 Artculo 6 A ley 18.046 No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada. No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una comunidad entre sus miembros. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre ellos con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para las sociedades annimas. Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica. La modificacin cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin causa que proceda. Los efectos y causales son igual a los de la sociedad colectiva. La S.A que es nula de pleno derecho deviene en comunidad en que las utilidades se distribuyen y restituyen de acuerdo a lo pactado, si no se pactan se har en proporcin a la cuota social aplicndose en forma subsidiaria las reglas relativas a las S.A. Los terceros podrn acreditar por cualquier medio de prueba alguno de los elementos propios del contrato de sociedad de tal manera que frente a ellos la sociedad nula de pleno derecho se presente como una comunidad en la cual pueden hacer exigible su crdito. Nulidad saneable, art 6 Artculo 6 Sin perjuicio de lo que dispone el artculo 6 A, la sociedad annima que no sea constituida por escritura pblica o en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas en los nmeros 1, 2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto haya sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin. La sociedad nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad annima si consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y acuerdo producirn efectos frente a los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta nulidad no produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.

Los otorgantes del pacto declarado nulo respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad. En todo caso, no podr pedirse la nulidad de una sociedad o de una modificacin del estatuto social, luego de transcurridos cuatro aos desde la ocurrencia del vicio que la origina. El supuesto base es que la sociedad consta en escritura pblica, o en instrumento privado reducido a escritura pblica o en instrumento protocolizado. Causales: Que se haya omitido alguna mencin esencial de los ns 1, 2, 3 o 5 del art 4 ley S.A Que el extracto se public o inscribi tardamente. Omisin de una cualquiera de las menciones del extracto. Omisin total de la inscripcin o publicacin del extracto. La ley nos dice en el art 6 inc 3 que se equipara a la omisin cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Adems seala que se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada. Antes de la ley 19.499 la sancin era la nulidad absoluta del derecho civil. Efecto de la nulidad absoluta saneable. Deviene en una sociedad de hecho. Subsiste la personalidad jurdica, por lo tanto los terceros hacen valer sus crditos contra el patrimonio social. Prescripcin 4 aos contados desde la ocurrencia del vicio que origina la sociedad (esto es distinto de la sociedad colectiva, el plazo es de 2 aos respecto de los vicios del art 6 de la ley 19.499 y los otros vicios, 10 aos, corresponde a nulidad absoluta). Responsabilidad. Art 6 inciso 4 ley 18.046. Los socios fundadores responden solidariamente frente a terceros con que hubieren contratado a nombre e inters de la sociedad, esto es distinto al art 3 de la ley 3.918 (hace aplicable la norma del art 357 inc 1) Nulidad de la reforma estatutaria Art 6 inc 2 De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y acuerdo producirn efectos frente a los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta nulidad no produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Debemos entender que se aplica para aquellos casos en que la reforma ha sido inscrita y publicada. Si no ha sido inscrita y publicada hay autores como Sandoval que seala que la sancin ya no ser la nulidad absoluta saneable sino la nulidad de pleno derecho, se basa en el art 6A inciso final. La nulidad de pleno derecho opera sin perjuicio de la accin que proceda en contra de la sociedad por enriquecimiento sin causa. Elementos de la Sociedad Annima Nombre social Objeto social Capital social

1.- Nombre Social. Art 8 ley sobre S.A. El nombre de la sociedad deber incluir las palabras "Sociedad Annima" o la abreviatura "S.A.". Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante al de otra ya existente, esta ltima tendr derecho a demandar su modificacin en juicio sumario. Se establece amplia libertad para determinar el nombre social. La norma solo exige que el nombre social termine con la expresin sociedad annima, permitindose la abreviacin S.A. El inciso 2 facilita en el caso de S.A sujetas al control de alguna superintendencia (llevan un registro de las sociedades que se dedican al rubro). Aqu se establece la posibilidad a que se obligue a una S.A que se constituye con un mismo nombre que otra anterior a que esta lo modifique, a travs del procedimiento sumario (que se provee con citacin). 2.- Objeto Social. Art 4 n3 y art 9 ley 18.046. Art 4 n3 ley 18.046 La escritura de la sociedad debe expresar: 3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. Art 9 ley 18.046 La sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado. El n3 del art 4 es una mencin esencial. De acuerdo al art 9 se admite expresamente que la sociedad pueda tener uno o mas objetos, los que deben ser especficos, el objeto debe ser determinado. El objeto debe consistir en cualquier actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado. 3.- Capital Social. Es el fondo comn suministrado por los socios que se encuentra dividido en ttulos negociables denominados acciones, todas de igual valor. El capital social se puede dividir en series, dentro de ellas las acciones tienen igual valor. Ahora esto se da dentro de las series, las series pueden ser privilegiadas, por lo que habr series con mayor valor que otras, por lo que habr acciones de distintos valores, pero de distintas series. Art 11 inc 1 ley 18.046 El capital social estar dividido en acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las acciones de una misma serie debern tener igual valor. En las sociedades de capitales los socios no responden por personalmente por el pago las deudas sociales porque estas no se comunican a sus patrimonios. El socio responde solo del pago de sus acciones. Caractersticas del capital social 1) Se trata de un fondo comn suministrado por accionistas 2) Este capital debe estar dividido en acciones (ttulos de participacin social ). Esto pro que se estima que la divisin del capital social en acciones es lo que permite que muchas personas contribuyan a la formacin de una S.A y de esa manera vean limitados los riesgos que emprendern. 3) Las acciones que representan o constituyen una fraccin del capital son esencialmente cesibles, es decir se trata de valores negociables y transferibles (es el ttulo negociable por antonomasia, la mayora de las veces las S.A abiertas cotizan en la bolsa de valores, de esta manera se cumple con una de las funciones de la sociedad annima que es ser alternativa de inversin) 4) El capital social de la S.A. se encuentra informado por ciertos principios orientadores o protectores del capital social que nuestro derecho positivo consagra expresamente, esto es lo que diferencia a la S.A de la SRL. Principios protectores del capital social. a) Fijeza o inmutabilidad b) Efectividad o integracin c) Conservacin.

a) Fijeza o inmutabilidad del capital social. Art 10 inc 1 ley sobre S.A El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. El capital no puede cariar para seguridad de los terceros que contraten con la sociedad. Si llegara a variar ello implicar reforma de estatutos. b) Efectividad o integracin del capital social. Se busca que el capital social sea real. Cumple con el objeto que si es fidedigno, se protege el derecho general de prenda de los terceros acreedores de la sociedad. Manifestaciones: **Art 15 inc 4 y 5 ley 18.046 Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero debern ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser necesario adems, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones. La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad. Los aportes no consistentes en dinero, deben ser avaluados por peritos. **Art 13 ley 18.046 Se prohbe la creacin de acciones de industria y de organizacin. **Art 11 inc 2 ley 18.046 El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Al constituirse la sociedad el capital debe quedar totalmente suscrito (requisito).El pago de este capital social suscrito debe hacerse en un plazo mximo de 3 aos, expirado ese plazo sin que el capital suscrito se hubiere efectivamente pagado se entiende que el capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. La sociedad annima es una sociedad de capital, el aporte no puede consistir en trabajo. c) Conservacin del capital social. Se busca que el capital mantenga su valor a pesar que transcurran los aos de vigencia de la sociedad. Manifestaciones: **Art 10 inc 2 y 3 No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distribucin de la revalorizacin del capital propio. Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el directorio, al someter el balance del ejercicio a la consideracin de la junta, deber previamente distribuir en forma proporcional la revalorizacin del capital propio entre las cuentas del capital pagado, las de utilidades retenidas y otras cuentas representativas del patrimonio. En virtud de los cuales el capital social se ajusta automticamente segn el resultado del ejercicio. **Art 16 inc 1 Los saldos insolutos de las acciones suscritas y no pagadas sern reajustadas en la misma proporcin en que vare el valor de la unidad de fomento. Establece la indexacin de los saldos insolutos de las acciones suscritas y no pagadas a la Unidad de Fomento. **Se prohbe a la S.A adquirir sus propias acciones porque implica disminucin del capital. Una de las formas de aumentar el capital es a travs de la creacin de nuevas acciones, por ejemplo con cargo a las futuras utilidades. Otro ejemplo en lo que se ve claro es el caso que la sociedad requiere nuevos accionistas, requiere de nuevo capital, cmo se hace esto a travs de nuevas acciones. Sin perjuicio de esta manifestacin, esta situacin reconoce una excepcin en que la S.A puede adquirir sus propias acciones, art

27 ley 18.046 Las sociedades annimas slo podrn adquirir y poseer acciones de su propia emisin cuando la adquisicin: 1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artculo 69; 2) Resulte de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la sociedad absorbente; 3) Permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin de capital, cuando la cotizacin de las acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar los accionistas. 4) Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas para la adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 27 a 27 D. Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se computarn para la constitucin del qurum en las asambleas de accionistas y no tendrn derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital. Las acciones adquiridas de acuerdo con lo dispuesto en los nmeros 1) y 2) del presente artculo, debern enajenarse en una bolsa de valores dentro del plazo mximo de un ao a contar de su adquisicin y si as no se hiciere, el capital quedar disminuido de pleno derecho. Para la enajenacin de las acciones deber cumplirse con la oferta preferente a los accionistas a que se refiere el artculo 25. El n1, con el derecho de retiro se refiere a la posibilidad que tiene un socio -en el caso que se oponga a ciertos acuerdos de la junta extraordinaria- a retirarse, cuando se retira este socio la S.A debe pagarle su ttulo de participacin. ** La disminucin del capital est limitada a los casos en que la ley lo autorice. Adems tiene que cumplirse con las formalidades previstas en el art 28 ley 18.046 Todo acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por la mayora establecida en el inciso segundo del artculo 67, y no podr procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino transcurridos treinta das desde la fecha de publicacin en el Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin. Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin referida en el inciso anterior, deber publicarse adems un aviso destacado en un diario de circulacin nacional y en el sitio en Internet de las sociedades annimas abiertas que dispongan de tales medios, en el que se informe al pblico del hecho de la disminucin de capital y de su monto. ** Art 78 ley S.A Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades lquidas del ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances aprobados por junta de accionistas. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si la sociedad tuviere prdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio se destinarn primeramente a absorberlas. Si hubiere prdidas en un ejercicio, stas sern absorbidas con las utilidades retenidas, de haberlas. Los dividendos solo puede pagarse con cargo a las utilidades lquidas del ejercicio para absorcin de las prdidas si las hubiere. Se echa de menos en nuestro derecho una norma que haga referencia a la prdida de un determinado porcentaje del capital social implique la disolucin de la sociedad. Esta norma se encontraba en la antigua legislacin sobre S.A contenida en el CCom sobre todo a partir de la dictacin del DFL 251 (1991). La actual legislacin no contempla esta norma sin perjuicio que las partes pueden estipularlo de forma convencional. Aun cuando no lo seale la ley, esto es recomendable de hacer en la escritura social por cuanto se cumple uno de los fines que busca el legislador el cual es el de la conservacin del capital. Capital De la sociedad annima

La ley 18.046 no establece la exigencia de un capital mnimo, sino lo que nos exige es que el capital se encuentre claramente establecido, fijado de una manera precisa en los estatutos, y cada vez que se quiera aumentar o disminuir el capital, esto implicar reforma de estatutos la que tendr que cumplir con las formalidades de constitucin. En cuanto a las clases de capital en doctrina reconocemos 3 tipos: Capital inicial o nominal: Es aquel que se seala en los estatutos, es decir en el acto fundacional o eventualmente en una modificacin posterior. Capital suscrito: Aquel que se ha colocado entre los accionistas al estipular el aporte de cada socio, cada socio suscribe una parte del capital social y esto se ve traducido en cierto nmero de acciones del cual es socio es titular. Capital pagado: Aquel que ha ingresado en arcas de la sociedad.

El capital de la sociedad annima est constituido por la suma de los aportes que efecten los socios, aportes que se pueden pagar en acciones o en otros bienes, ya que respecto de las SA no se aceptan los aportes de industria o de organizacin. Forma de pagar el capital En cuanto a la forma de pagar el capital es importante lo sealado en el art. 15 de la ley 18. 046 Las acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes. En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en dinero efectivo. Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distintas de la establecida en el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, sern solidariamente responsables del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra forma. Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero debern ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser necesario adems que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones. La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad. Pago de los aportes Adems en cuanto al pago de los aportes rescatamos lo sealado en el art. 11 Inc. 2 de la ley 18.046 El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. (Art. 24 Inc. 1 Los acuerdos de las juntas de accionistas sobre aumentos de capital no podrn establecer un plazo superior a tres aos, contado desde la fecha de los mismos, para la emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. Vencido este plazo sin que se haya enterado el aumento de capital, ste quedar reducido a la cantidad efectivamente pagada.). El art. 24 nos establece la accin a propsito del acuerdo de la junta en orden a aumentar el capital, sin perjuicio de que esta accin la tendremos tambin en el caso del art. 11. Pago diferido de las acciones

En cuanto al pago diferido de las acciones encontramos lo establecido en el art. 16 Los saldos insolutos de las acciones suscritas y no pagadas sern reajustados en la misma proporcin en que vare el valor de la unidad de fomento. Si el valor de las acciones estuviere expresado en moneda extranjera, los saldos insolutos se pagarn en dicha moneda o en moneda nacional, al valor oficial de cambio que ella tuviere a la fecha de pago. Si no existiere valor oficial de cambio, se estar a lo que disponga el estatuto social. Las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarn de iguales derechos que las ntegramente pagadas, salvo en lo relativo a la participacin que les corresponda en los beneficios sociales y en las devoluciones de capital, casos en los que concurrirn en proporcin a la parte pagada. No obstante lo dispuesto en este inciso, en los estatutos sociales se podr estipular una norma diferente. Lo importante acerca de los saldos insolutos que no se hubiera pagado es que estos se reajustan ya sea en unidades de fomento o moneda nacional. La ultima norma acera del capital es el art. 19 Inc. 2 relativo a la trasferencia de acciones suscritas y no pagadas En caso de transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder solidariamente con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin. Formas de compeler al accionista para el pago de su accin Existen dos formas una contemplada en la ley 18.046 art. 17 Cuando un accionista no pagare oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de enajenacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que, adems, se pudiere estipular en los estatutos. Por lo tanto la primera opcin es que se vendan las acciones en la bolsa de valores mobiliarios en este caso los gastos y los costos los asume el moroso. La segunda posibilidad es aquello que establezcan los estatutos.

Pero siempre existir la posibilidad de que la sociedad demande judicialmente de acuerdo a las normas del juicio ejecutivo, en este caso demandara el pago de la accin, lo que podr realizar porque consta en un titulo ejecutivo, la que en este caso sera la escritura pblica. Esto podra irrogarle un perjuicio a la sociedad annima, por lo que podra valerse de la accin ordinaria que de estos derive. Una de las caractersticas del capital es que este es fijo e invariable lo que se establece en el art. 10 Inc. 1 ya que para poder alterarlo se necesitara una modificacin de los estatutos, la que deber ser decidida por la junta extraordinaria de accionista lo que se encuentra establecido en el art. 57 de la ley 18.046. Aumento del capital Esto implica una forma de los estatutos, la que debe ser acordada en junta extraordinaria que debe realizarse en presencia de un ministro de fe, el que debe ser notario por exigirlo as la ley. Esto se da en las sociedades annimas abiertas y en las abiertas de rgimen especial. Si es que se trata de una SA cerrada se requiere la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.

Adems de los qurums requerido se exigir la concurrencia de las respectivas medidas de publicidad (escritura pblica inscrita y publicada). En cuanto al aumento del capital es importante en esta materia lo sealado en el art. 24 Inc. Los acuerdos de las juntas de accionistas sobre aumentos de capital no podrn establecer un plazo superior a tres aos, contado desde la fecha de los mismos, para emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. Vencido el plazo establecido por la junta de accionistas sin que se haya enterado el aumento de capital, el directorio deber proceder al cobro de los montos adeudados, si no hubiere entablado antes las acciones correspondientes, salvo que dicha junta lo hubiere autorizado por dos tercios de las acciones emitidas para abstenerse del cobro, caso en el cual el capital quedar reducido a la cantidad efectivamente pagada. Agotadas las acciones de cobro, el directorio deber proponer a la junta de accionistas la aprobacin, por mayora simple, del castigo del saldo insoluto y la reduccin del capital a la cantidad efectivamente recuperada. // No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, mientras estuviere pendiente una emisin de bonos convertibles en acciones, deber permanecer vigente un margen no suscrito del aumento de capital por la cantidad de acciones que sea necesaria para cumplir con la opcin, cuando sta sea exigible conforme a las condiciones de la emisin de los bonos. // En los aumentos de capital de una sociedad annima podr contemplarse que hasta un 10% de su monto se destine a planes de compensacin de sus propios trabajadores o de sus filiales. En esta parte, los accionistas no gozarn de la opcin preferente a que se refiere el artculo siguiente. En las sociedades annimas abiertas, las acciones destinadas a los planes de compensacin mencionados slo podrn ser ofrecidas a los trabajadores a prorrata de la cantidad de acciones del respectivo aumento de capital, en la parte no reservada para tales fines, que sean efectivamente suscritas lo importante es que el art. 24 nos seala cuales son las formalidades que debe tener la SA que quiere estipular un aumento de capital. Los inc. 3 y 4 seala que el 10% del aumento del capital se puede destinar a planes de compensacin que favorezca a sus propios trabajadores o a sus filiales. Forma de realizar el aumento del capital Existen dos grandes formas: Emitir acciones de pago: est contemplado en los art. 26 y 27 de la ley 18.046. Art. 26 La sociedad podr emitir acciones de pago y se ofrecern al precio que determine libremente la junta de accionistas. // El mayor valor que se obtenga en la colocacin de acciones de pago por sobre el valor que resulte de dividir el capital a enterar por el nmero de acciones emitidas, aumentar el capital de la sociedad y no podr ser distribuido como dividendo entre los accionistas. Si, por el contrario, se produjere un menor valor, ste constituir una disminucin del capital a enterar. Estas diferencias debern reconocerse en la prxima modificacin que se haga al capital social y el art. 27 que se refiere a la manifestacin del principio de conservacin, donde se prohbe a la SA adquirir sus propias acciones, pero esta es considerada una norma de excepcin ya que se permite a la sociedad adquirir sus propias acciones cuando se cumplan los requisitos aqu contemplados. La SA emitir acciones de pago cuando quiera pago cuando quiera capitalizarse, ya que es una manera de atraer mayor capital. Emitir acciones liberadas de pago o cras: estas acciones las puede emitir en primer lugar con cargo al fondo de capitalizacin del todo o parte de las utilidades que no hubiere distribuido la sociedad. Esta situacin esta establecida en el art. 80 La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya sea como dividendos mnimos obligatorios o como dividendos adicionales, podr en cualquier tiempo ser capitalizada, previa reforma de estatutos, por medio de la emisin de acciones liberadas o por el aumento del valor nominal de las acciones, o ser destinada al pago de dividendos eventuales en ejercicios futuros. // Las acciones liberadas que se emitan, se distribuirn entre los accionistas a prorrata de las acciones inscritas en el registro respectivo el quinto da hbil anterior a la fecha del reparto. // Salvo

estipulacin en contrario, la prenda que gravare a determinadas acciones se extender a las acciones liberadas que a stas correspondieren en la distribucin proporcional. Aqu se pone en la situacin de que hay utilidades que la SA no distribuyo y que se convertirn en nuevas acciones que se distribuirn dentro de los accionistas sin que estos tengan que pagar, pero si aumentaran su cuota de participacin social. Esto tambin se podr hacer con cargo a la capitalizacin del fondo de revalorizacin del capital propio o de otros fondos susceptibles de ser capitalizados. El capital de la SA puede estar compuesto por una serie de fondos, un fondo de reserva legal, que es lo mnimo que la ley le exige para funcionar, entre otros, si el fondo de revalorizacin del capital se capitaliza esto se puede hacer emitiendo nuevas acciones liberadas de pago. La disminucin de capital Tambin implica una reforma de los estatutos, la que tiene que ser acordada por la junta extraordinaria, en presencia de un ministro de fe; un notario. Es importante aqu lo sealado en el art. 28 Todo acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por la mayora establecida en el inciso segundo del artculo 67, y no podr procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino transcurridos treinta das desde la fecha de publicacin en el Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin. // Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin referida en el inciso anterior, deber publicarse adems un aviso destacado en un diario de circulacin nacional y en el sitio en Internet de las sociedades annimas abiertas que dispongan de tales medios, en el que se informe al pblico del hecho de la disminucin de capital y de su monto. Formas de disminuir el capital. Habr que disminuir el valor nominal de las acciones, en tal caso se le devuelve la diferencia al accionista Caso en que la accin estuviere suscrita pero no pagada, se permite que la SA reduzca el capital a lo efectivamente pagado. Establecida en el art. 27 y siguientes: Caso en el que la misma SA compre sus propias acciones que hubiere emitido. ACCIONES La accin para nosotros tiene un triple significado: Es una parte alcuota (proporcional al capital que se hubiere suscrito) en la que se divide el capital social Es el conjunto de derechos y deberes atribuibles al titular de esta parte del capital social Podemos tambin entenderla como un titulo o valor cesible y negociable y que a propsito de las SA abiertas eventualmente es posible de transar en la bolsa de valores. Clasificacin de las acciones Acciones propiamente tal: Son aquellas que corresponden a un valor que se ha suscrito y que se ha pagado efectivamente. Promesa de acciones: Son aquellas acciones suscritas, pero que no se han pagado. Estas promesas de accin, pendiente el pago efectivo tienen iguales derechos que las acciones, salvo lo relativo a la participacin de las utilidades y la devolucin del capital. Estas concurrirn solamente en proporcin a lo que efectivamente se hubiere pagado.

El articulo 20 nos seala un segundo criterio de clasificacin: Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las acciones deber hacerse referencia a ellas. No podr estipularse preferencias sin precisar el plazo de su vigencia. Tampoco podr estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que no provengan de

utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas podrn contener preferencias que otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la sociedad, por un plazo mximo de cinco aos, pudiendo prorrogarse por acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas Ahora, el art. 21 seala Cada accionista dispondr de un voto por cada accin que posea o represente. // Sin embargo, los estatutos podrn contemplar series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado. No podrn establecerse series de acciones con derecho a voto mltiple. Las acciones sin derecho a voto o las con derecho a voto limitado, en aquellas materias que carezcan igualmente de derecho a voto, no se computarn para el clculo de los qurum de sesin o de votacin en las juntas de accionistas. En los casos en que existan series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, tales acciones adquirirn pleno derecho a voto cuando la sociedad no haya cumplido con las preferencias otorgadas en favor de stas, y conservarn tal derecho mientras no se haya dado total cumplimiento a dichas preferencias. En caso de duda, en las sociedades annimas abiertas, la adquisicin de pleno derecho a voto ser resuelta administrativamente por la Superintendencia con audiencia del reclamante y de la sociedad y en las cerradas, por el rbitro o la justicia ordinaria en su caso, en procedimiento sumario de nica instancia y sin ulterior recurso Estas disposiciones nos establece la posibilidad de que la sociedad annima cree acciones preferentes. A este respecto podemos decir que pueden existir acciones con derecho a voz y con derecho a voto, adems pueden existir acciones sin derecho a voto, o con derecho a voto limitado. Estos dos ltimos casos no se consideran para conformar el qurum necesario para tomar decisiones en el seno de la sociedad. A las acciones que se le restan algunos derechos como el derecho a voto o que puedan ejercerlo limitadamente, se les invita a los accionistas a invertir en este tipo de acciones porque presentan una ventaja de orden pecuniario. Adems podra consistir la preferencia en que se le otorgara a una serie de acciones privilegiadas el control sobre la sociedad (Art. 20 Inc.2 Parte Final). Limitaciones al establecimiento de las acciones preferentes La ley se encarga de establecer ciertas limitaciones al establecimiento de acciones preferentes, que son las que encontramos en el art. 20 Inc. 2, en efecto nos seala: Que estas preferencias tienen que tener un plazo de vigencia determinado El privilegio o preferencia no puede consistir en que a las acciones se les otorguen dividendos que no provengan de las utilidades liquidas del ejercicio o de ejercicios anteriores, que hubieren sido retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. Esto quiere decir que no se puede apostar con emplear una serie privilegiada de acciones, con cargo a que estas se pagaran a futuras utilidades. Estas preferencias no pueden consistir en la creacin de acciones de industria o de organizacin. Forma de establecer las preferencias Ello podra implicar una reforma de estatutos, ya al momento de crear una SA se pueden haber establecido acciones de iguales derechos, pero si durante el ejercicio de esta se hicieren crear series de acciones que gocen de privilegios, por ejemplo con el objetivo de atraer nuevos accionistas, esto implicara una reforma de estatutos. La reforma de estatutos que tenga por objeto establecer o suprimir preferencias, deben ser aprobadas con el voto conforme de las 2/3 partes de la serie afectada, esta serie depender, ya que si queremos crear acciones preferentes, la serie afectada ser la serie comn, y si queremos suprimir una preferencia la serie afectada ser aquella a la cual se le est quitando este privilegio o preferencia. TRANSFERENCIA Y TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES TRANSFERENCIA

En cuanto a la transferencia de acciones los artculos aplicables son 12 y 14 de la Ley de SA, y los art. 15, 16 y 17 del Reglamento de las SA. Art. 12 Ley 18.046 Las acciones sern nominativas y su suscripcin deber constar por escrito en la forma que determine el Reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho Reglamento, el cual determinar, adems, las menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reemplazarn aquellos perdidos o extraviados.// A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, siempre que stos se ajusten a las formalidades mnimas que precise el Reglamento.// En las sociedades annimas abiertas la Superintendencia resolver administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones.// La Superintendencia podr autorizar a las sociedades annimas abiertas, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas Art. 14 Ley 18.046 Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las acciones. // Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, debern ser depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a terceros. Tales pactos no afectarn la obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artculo12 (Pactos de accionistas) Art. 15 Reglamento Toda cesin de acciones se celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario pblico. Tambin podr hacerse por escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario Art. 16 Reglamento A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, a menos que stos no se ajusten a las formalidades que establece el artculo precedente Art. 17 Reglamento La cesin de las acciones producir efecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en el Registro de Accionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones. La inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces en el momento que tome conocimiento de la cesin o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes. // Los interesados podrn acreditar que la sociedad ha tomado conocimiento de la cesin en mrito a una notificacin practicada por corredor de bolsa, notario pblico, quienes en el acto de la notificacin debern entregar una copia del contrato de cesin y el ttulo de las acciones, a menos que este ltimo estuviese en poder de la sociedad. // La sociedad deber archivar los documentos en mrito de los cuales practic la inscripcin en el Registro de Accionistas Los art. 16 y 17 nos seala como se tiene que realizar la transferencia de las acciones y nos indica que esas personas ah indicadas las que tienen que realizar la transferencia de las acciones y que luego la realizara a nombre de la sociedad. El capital social se divide en acciones, y esta es absolutamente apta para circular en cuanto se trata de un titulo valor, de tan manera que la cesibilidad de la accin en cuanto titulo de crdito, es uno de sus rasgos caractersticos, por lo que si quisiramos suprimir esta caractersticas, estaramos yendo en contra de la esencia de este ttulo de participacin social. Es por ello que la ley de SA en el art. 12 y en el art. 14 de la Ley 18.046 y el art. 14 Inc. 1 del Reglamento nos seala que las sociedades annimas no pueden contener en sus estatutos clausulas que limiten la libre cesibilidad de las acciones, esto se aplica a las SA abiertas y algunas SA de rgimen especial (aquella que transe sus valores, en una bolsa de valores mobiliarios). La

sociedad annima cerrada al tener un carcter ms familiar puede establecer ciertas clausulas que limiten la libre cesibilidad de las acciones, pero en ningn caso podrn establecer prohibiciones absolutas a la cesibilidad de los ttulos. Si es que las sociedades respectivas regularan la forma, estableciendo alguna limitacin a la libre cesibilidad de las acciones, ello lo deben hacer constar en un denominado pacto de accionistas (art. 14 Inc. 2) Todo traspaso que cumpla con las obligaciones legales o reglamentarias debe ser respetado por la sociedad y si se presentare alguna dificultad al respecto deber ser decidido por el rgano de control de la sociedad. Cmo se realiza la transferencia de las acciones? Es lo que establece el art. 15 del Reglamento sobre SA y seala 3 maneras: Que consten en un traspaso efectuado entre cedente y cesionario ante 3 testigos que deben ser accionistas sociales. Que se haga por un traspaso suscrito por el corredor de la bolsa de valores respectiva. Que se haga mediante escritura pblica de cesin de acciones. Es importante lo sealado en el art. 17 Inc. 1 del Reglamento . Por lo tanto mientras no medie en el registro de accionistas la transferencia que se hubiere hecho de las acciones, estas son inoponibles respecto de la SA y respecto de terceros, esto porque se trata de un ttulo nominativo, el que circula mediante un registro. TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES La transmisibilidad de las acciones est regulada en los art. 18 de la Ley de SA y en el art. 18 del Reglamento. Art. 18 de la Ley 18,046 Las acciones inscritas a nombre de personas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a nombre de ellos dentro del plazo de 5 aos, contado desde el fallecimiento del causante, sern vendidas por la sociedad en la forma, plazos y condiciones que determine el Reglamento. Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas en la ley N 16.271 y los dineros que se obtengan permanecern a disposicin de los herederos y legatarios de las respectivas sucesiones, por el trmino de 5 aos contado desde la fecha de la venta correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes e intereses establecidos en el artculo 84 de esta ley. Vencido este plazo, los dineros pasarn a pertenecer a los Cuerpos de Bomberos de Chile y se pagarn y distribuirn en la forma que seale el Reglamento. Sin perjuicio de lo sealado en los incisos precedentes, los titulares de acciones de una sociedad annima que durante 10 aos continuados no concurran a las juntas de accionistas ni cobren los dividendos a que tengan derecho, dejarn de ser considerados accionistas para los efectos sealados en la letra c) del artculo 5 de la ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, y el inciso primero del artculo 50 bis de la presente ley. En cualquier tiempo que dichos titulares o sus sucesores concurran a una junta de accionistas o cobren dividendos, volvern a ser considerados accionistas con derecho a voto para los fines antes sealados Art. 18 Reglamento En caso de transmisin o adjudicacin por causa de muerte, el asignatario o adjudicatario de acciones har inscribir las acciones a su nombre, previa exhibicin a la sociedad del testamento inscrito, si lo hubiere, de la inscripcin del auto de posesin efectiva de la herencia y del respectivo acto de adjudicacin, en su caso, de todo lo cual se tomar nota en el Registro de Accionistas. // Ser tambin aplicable para la transmisin o adjudicacin lo dispuesto en el artculo 16 La transmisibilidad de las acciones se refiere a que es lo que ocurre cuando se origina la sucesin por causa de muerte de un accionista que fuere titular de acciones de una SA, lgicamente las acciones le correspondern a sus herederos a titulo de herencia.

Las acciones para que puedan ser transmitidas a los herederos: -Deben constar o figurar en la posesin efectiva del causante. -La posesin efectiva debe inscribirse, cumplir con las obligaciones tributarias y adems cumplir con la inscripcin especial de herencia. Una vez que se realizan todos estos trmites las acciones se inscriben a nombre de todos los herederos en el registro de accionistas. Si es que no se cumpliere con esta formalidad, se aplican las sanciones establecidas en el art. 18 de las Ley sobre SA, es decir, si los herederos del accionista no hubieren realizado la inscripcin la sociedad tiene el derecho de vender las acciones, las que quedan por un plazo de 5 aos esperndolos para que lo retiren, si vencido este plazo de 5 aos, plazo en el cual las acciones devengan intereses, los herederos del accionista no lo hubieren retirado se produce el efecto que consagra el art. 18 Inc. 2 es decir, que vencido este plazo los dineros pasan a pertenecer al Cuerpo de Bomberos y se pagan en la forma que seale el Reglamento. Esta ley busca que los accionistas cumplan con sus obligaciones ya que si ellos durante 10 aos no ha participado en las juntas de accionistas y no ha cobrado dividendos tiene la posibilidad que la SA no los considere accionistas. RESUMEN: Si es que no se registraren a nombre de los herederos las acciones dentro de los 5 aos siguientes al fallecimiento del accionista, estas podrn ser vendidas por la SA permaneciendo el dinero a disposicin de los herederos por 5 aos, y si no hicieren exigible la entrega de estos dineros, estos pasaran al Cuerpo de Bomberos. Adems hay que tener presente la modificacin de la Ley 20.382 que sanciona al accionista negligente que no ha ejercido sus derechos durante los ltimos 10 aos. Constitucin de gravmenes y derechos reales distintos del dominio. Artculo 23 inc 1 y 2 ley 18.046 La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre las acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a menos que se le hubiere notificado por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o gravamen en el Registro de Accionistas. El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los derechos sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta a las restricciones establecidas en la ley comn.

Naturaleza de la accin: ttulo de crdito representativo de valores mobiliarios o representativos de una accin social. La estructura del ttulo de crdito consta de dos partes, el soporte material y el derecho de contenido obligacional, esto conforma el derecho documental, por ejemplo: cheque. La accin tiene un soporte material y un derecho de contenido obligacional (ser accionista de la S.A). Una accin en cuanto a ttulo de crdito tiene un soporte material mueble, es sujeto de las negociaciones reales que se pueden ejercer sobre los muebles, por ejemplo embargo; constitucin de gravmenes y derechos sociales sobre ella. Es importante que la ley de S.A adems de reconocer esta naturaleza propia de la accin establece ciertas medidas de publicidad sin las cuales no ser oponibles a la S.A, notificacin por ministro de fe e inscripcin en el registro de gravmenes y accionistas. En cuanto al usufructo sobre acciones, es posible por ser mueble. Art 23 inc 3 y 4 ley 18.046 3En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de Accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia, modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usufructuario debern actuar de consuno frente a la sociedad.4 En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas, los

codueos estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedad.La parte final del inciso 3 de este artculo establece una particularidad, el nudo propietario y el usufructuario deben actuar de consuno frente a la sociedad salvo que exista disposicin expresa en contrario. El inciso final establece la posibilidad que exista comunidad sobre las acciones.

DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS Podemos clasificar los derechos de los accionistas en derechos patrimoniales y derechos sociales, polticos y administrativos. A) Derechos Patrimoniales: Aquellos en virtud de los cuales el socio est percibiendo los derechos sociales. Derecho a los dividendos Derecho de suscripcin preferente de las acciones proveniente del aumento del capital Derecho de devolucin de las acciones al tiempo de liquidacin de la sociedad Derecho a ceder o transferir su accin.

B) Derechos sociales polticos o administrativos: Aquellos en que a travs de su ejercicio se confiere al socio injerencia en cuanto a la funcin de la sociedad annima. Derecho a la informacin Derecho a voz y voto en las juntas de accionistas Derecho a saneamiento de la sociedad viciada Derecho a conservar su calidad de accionista Derecho a la igualdad de la accin Derecho a solicitar la convocatoria de la junta de accionistas. Derecho a retiro por disidencia

Derecho a sanear la sociedad. En la prctica para sanear vicios de S.A, si fuera abierta, se reduce a escritura pblica el acuerdo de la junta general extraordinaria de accionistas en la cual se hubiere adoptado la decisin de sanear la sociedad. Derecho a conservar la calidad de socio. En la S.A se plantea una solucin un tanto distinta de la propuesta por el legislador de la sociedad colectiva mercantil, en que hay ciertas acciones en que se puede excluir a un socio, por ejemplo: cuando no cumple con la obligacin de estipular los partes, artculo 379 CCom; Cuando el socio infringe la obligacin establecida en el artculo 404 n2 del CCom. El accionista de una S.A tiene tratamiento distinto por parte de la ley por cuanto el mismo decide su separacin de la compaa cuando cede voluntariamente su accin (traspaso de acciones) o cuando haga uso del derecho de retiro. No obstante lo anterior, los artculos 17 y 18 de la ley 18.046 contemplan una situacin de excepcin en que el accionista puede perder su calidad de socio del S.A aun en contra de su voluntad.

Artculo 17 ley sobre S.A Cuando un accionista no pagare oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de enajenacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que, adems, se pudiere estipular en los estatutos. Artculo 18 ley sobre S.A. Las acciones inscritas a nombre de personas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a nombre de ellos dentro del plazo de 5 aos, contado desde el fallecimiento del causante, sern vendidas por la sociedad en la forma, plazos y condiciones que determine el Reglamento. Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas en la ley N 16.271 y los dineros que se obtengan permanecern a disposicin de los herederos y legatarios de las respectivas sucesiones, por el trmino de 5 aos contado desde la fecha de la venta correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes e intereses establecidos en el artculo 84 de esta ley. Vencido este plazo, los dineros pasarn a pertenecer a los Cuerpos de Bomberos de Chile y se pagarn y distribuirn en la forma que seale el Reglamento. Sin perjuicio de lo sealado en los incisos precedentes, los titulares de acciones de una sociedad annima que durante 10 aos continuados no concurran a las juntas de accionistas ni cobren los dividendos a que tengan derecho, dejarn de ser considerados accionistas para los efectos sealados en la letra c) del artculo 5 de la ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, y el inciso primero del artculo 50 bis de la presente ley. En cualquier tiempo que dichos titulares o sus sucesores concurran a una junta de accionistas o cobren dividendos, volvern a ser considerados accionistas con derecho a voto para los fines antes sealados. Derecho a igualdad de la accin Se da entre las acciones dentro de la serie a la que pertenezcan, Aplicacin de lo que estudiamos del establecimiento de acciones preferentes. Derecho a solicitar convocatoria de la junta de accionistas Art 58 n 3 ley sobre S.A. Las juntas sern convocadas por el directorio de la sociedad. El directorio deber convocar: 3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta.

Derecho a la informacin. Manifestaciones de este derecho encontramos en los artculos 54 inc 1, 46 inc 1, 74 y 75 de la ley sobre S.S, entre otras. Art 54 inc 1 La memoria, balance, inventario, actas, libros y los informes de los auditores externos y, en su caso, de los inspectores de cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su examen en la oficina de la administracin de la sociedad, durante los quince das anteriores a la fecha sealada para la junta de accionistas. Los accionistas slo podrn examinar dichos documentos en el trmino sealado. Art 46 inc 1 ley sobre S.A El directorio deber proporcionar a los accionistas y al pblico, las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia determinen respecto de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.

Art 74 ley sobre S.A Las sociedades annimas confeccionarn anualmente su balance general al 31 de Diciembre o a la fecha que determinen los estatutos. 2El directorio deber presentar a la consideracin de la junta ordinaria de accionistas una memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad en el ltimo ejercicio, acompaada del balance general, del estado de ganancias y prdidas y del informe que al respecto presenten los auditores externos o inspectores de cuentas, en su caso. Todos estos documentos debern reflejar con claridad la situacin patrimonial de la sociedad al cierre del ejercicio y los beneficios obtenidos o las prdidas sufridas durante el mismo. 3En las sociedades abiertas, la memoria incluir como anexo una sntesis fiel de los comentarios y proposiciones que formulen el comit de directores, en su caso, y accionistas que posean o representen el 10% o ms de las acciones emitidas con derecho a voto, relativas a la marcha de los negocios sociales, siempre que dichos comit o accionistas as lo soliciten.4Asimismo, en toda informacin que enve el directorio de las sociedades abiertas a los accionistas en general, con motivo de citacin a junta, solicitudes de poder, fundamentacin de sus decisiones u otras materias similares, debern incluirse los comentarios y proposiciones pertinentes que hubieren formulado el comit y los accionistas mencionados en el inciso anterior. 5El Reglamento determinar la forma, plazo y modalidades a que deber sujetarse este derecho y las obligaciones de informacin de la posicin de las minoras a que se refieren los incisos anteriores. Art 75 ley sobre S.A En una fecha no posterior a la del primer aviso de una convocatoria para la junta ordinaria, el directorio de una sociedad annima abierta deber poner a disposicin de cada uno de los accionistas inscritos en el respectivo registro, una copia del balance y de la memoria de la sociedad, incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas respectivas.2En las sociedades annimas cerradas, el envo de la memoria y balance se efectuar slo a aquellos accionistas que as lo soliciten.3Si el balance general y el estado de ganancias y prdidas fueren modificados por la junta, las modificaciones, en lo pertinente, se pondrn a disposicin de los accionistas dentro de los quince das siguientes a la fecha de la junta. Derecho a voz y voto Se ejerce en las juntas de accionistas. Tiene especial importancia para la eleccin de los miembros del directorio definitivo. Art 21 ley sobre S.A Cada accionista dispondr de un voto por cada accin que posea o represente. Sin embargo, los estatutos podrn contemplar series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado. 2No podrn establecerse series de acciones con derecho a voto mltiple. Las acciones sin derecho a voto o las con derecho a voto limitado, en aquellas materias que carezcan igualmente de derecho a voto, no se computarn para el clculo de los qurum de sesin o de votacin en las juntas de accionistas. 3En los casos en que existan series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, tales acciones adquirirn pleno derecho a voto cuando la sociedad no haya cumplido con las preferencias otorgadas en favor de stas, y conservarn tal derecho mientras no se haya dado total cumplimiento a dichas preferencias. En caso de duda, en las sociedades annimas abiertas, la adquisicin del pleno derecho a voto ser resuelta administrativamente por la Superintendencia con audiencia del reclamante y de la sociedad y en las cerradas, por el rbitro o la justicia ordinaria en su caso, en procedimiento sumario de nica instancia y sin ulterior recurso. Art 62 ley sobre S.A Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta. Sin embargo, tratndose de una sociedad annima cerrada, podrn participar en la junta todos los accionistas que al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas en el respectivo registro. 2Los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los directores y gerentes que no sean accionistas, podrn participar en las juntas con derecho a voz. 3Para los efectos de

esta ley, se entiende por acciones sin derecho a voto aquellas que tengan este carcter por disposicin legal o estatutaria. 4Las materias sometidas a decisin de la junta debern llevarse individualmente a votacin, salvo que, por acuerdo unnime de los accionistas presentes con derecho a voto, se permita omitir la votacin de una o ms materias y se proceda por aclamacin. Toda votacin que se efecte en una junta deber realizarse mediante un sistema que asegure la simultaneidad de la emisin de los votos o bien en forma secreta, debiendo el escrutinio llevarse a cabo en un solo acto pblico, y en ambos casos, que con posterioridad pueda conocerse en forma pblica cmo sufrag cada accionista. Corresponder a la Superintendencia aprobar, mediante norma de carcter general, los referidos sistemas para las sociedades annimas abiertas. 5Siempre que la ley ordene a un accionista emitir su voto de viva voz, se entender cumplida esta obligacin cuando la emisin del mismo se haga por uno de los sistemas de votacin simultnea o secreta y con publicidad posterior referidos en el inciso precedente. Cuando en el ejercicio de la facultad que otorga el inciso anterior, la junta por la unanimidad de los presentes haya aprobado una modalidad diferente, dicho accionista deber emitir en todo caso su voto de viva voz, de lo cual se dejar constancia en el acta de la junta. No todas las acciones tienen derecho a voz y a voto. Se puede ejercer personalmente o representado. Se debe conferir un poder por escrito, en el que debe hacer referencia al total de las acciones inscritas en el registro de accionistas a nombre del mandante. La inscripcin debe hacerse en un plazo anterior a los 5 das a la celebracin de las juntas. El mandatario puede ser cualquier persona accionista o no. Derecho a los dividendos. Aplicacin de los requisitos propios de los elementos de la sociedad (derecho a las utilidades y participacin en las prdidas). Cuando hablamos de S.A no hablamos de participacin en las utilidades sino de derecho a los dividendos. En las S.A abiertas las utilidades se dividen de acuerdo a lo previsto en los estatutos sociales y segn lo decidido en la junta general de accionistas. Segn el art 21 de la ley sobre S.A las acciones cuyos ttulos no estn completamente pagados tendrn un derecho limitado a los dividendos a la parte proporcional al valor estipulado, salvo que se pacte lo contrario. La ley 18.046 fortalece el derecho a los dividendos. Se distingue: 1.a) Dividendos provisorios: Art 79 inc 2 ley sobre S.S En todo caso, el directorio podr, bajo la responsabilidad personal de los directores que concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo, siempre que no hubieren prdidas acumuladas. b) Dividendos definitivos:

2.a) Dividendos mnimos obligatorios Art 79 inc 1 ley sobre S.A Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas, las sociedades annimas abiertas debern distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que establezcan los estatutos si hubieren acciones preferidas, a lo menos el 30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio. En las sociedades annimas cerradas, se estar a lo que determine en los estatutos y si stos nada dijeren, se les aplicar la norma precedente.

b) Dividendos adicionales: Aquellos que determina la junta, que van ms all de los dividendos mnimos obligatorios. Pueden o no existir, sin perjuicio de lo establecido en el art. 78 (ojo!). Art 78 ley sobre S.A Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades lquidas del ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances aprobados por junta de accionistas. 2No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si la sociedad tuviere prdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio se destinarn primeramente a absorberlas. 3Si hubiere prdidas en un ejercicio, stas sern absorbidas con las utilidades retenidas, de haberlas. poca y pago de los dividendos (art 82 y 82 ley sobre S.A) Art 81 ley sobre S.A El pago de los dividendos mnimos obligatorios que corresponda de acuerdo a la ley o a los estatutos, ser exigible transcurridos treinta das contados desde la fecha de la junta que aprob la distribucin de las utilidades del ejercicio. 2El pago de los dividendos adicionales que acordare la junta, se har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha que sta determine o en la que fije el directorio, si la junta le hubiere facultado al efecto.3El pago de los dividendos provisorios se har en la fecha que determine el directorio. Los dividendos sern pagados a los accionistas inscritos en el registro respectivo el quinto da hbil anterior a las fechas establecidas para su solucin. Artculo 82 ley sobre S.A Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva por la unanimidad de las acciones emitidas, los dividendos debern pagarse en dinero. Sin embargo, en las sociedades annimas abiertas se podr cumplir con la obligacin de pagar dividendos, en lo que exceda a los mnimos obligatorios, sean stos legales o estatutarios, otorgando opcin a los accionistas para recibirlos en dinero, en acciones liberadas de la propia emisin o en acciones de sociedades annimas abiertas de que la empresa sea titular. 2El dividendo opcional deber ajustarse a condiciones de equidad, informacin y dems que determine el Reglamento. Sin embargo, en el silencio del accionista, se entender que ste opta por dinero.

POCA. Hay que distinguir sobre el tipo de dividendo que se trate. Si se trata de un dividendo mnimo obligatorio este se debe pagar en el plazo de 30 das contados desde la aprobacin por parte de la jutna de las utilidades lquidas del ejercicio. Los dividendos adicionales se debe hacer el pago dentro del ejercicio en que se adopte la decisin y especficamente en la fecha que determine la junta o el directorio. Si se trata de dividendos provisionales se pagarn cuando lo determine as el directorio. PAGO. La regla es general que los dividendos se paguen en dinero. El art. 82 se preocupa de reglamentar la forma en la cual se va a efectuar el pago de los dividendos; es una norma protectora de los accionistas, no va a depender solo de los estatutos sociales. En el caso de la S.A abierta nos da opcin que recibamos el pago: - En dinero - En acciones de propia emisin de la sociedad a la cual pertenece - En acciones de S.A abiertas de que la empresa sea titular. Ejemplo: coca-cola. A juicio del profesor Sandoval, esta situacin puede ser un tanto inquietante respecto del accionista ya que si recibe en pago acciones de otra S.A no va a tener la certeza que esta otra sociedad va a repartir

dividendos. Esto es preocupante porque la participacin en las utilidades es un elemento esencial de todo tipo societario. Artculos 84 y 83 Ley sobre sociedades annimas. Art 84 Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado o puesto a disposicin de sus accionistas, dentro de los plazos establecidos en el artculo 81, se reajustarn de acuerdo a la variacin que experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que stos se hicieron exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses corrientes para operaciones reajustables por el mismo perodo. Manifestacin cierta del principio de la efectividad y de la conservacin de la accin. Se busca que los accionistas reciban el valor real que corresponde a su dividendo. A qu ndice indexamos a la accin? A la Unidad de Fomento. La ley que rige las operaciones de dinero reajustables es la 18.010. Art 83 La Superintendencia, en las sociedades annimas abiertas, y un notario, en las cerradas, podrn certificar a peticin de la parte interesada, una copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pago de dividendos. Esa copia certificada y el o los ttulos de las acciones o el documento que haga sus veces, en su caso, constituirn ttulo ejecutivo en contra de la sociedad para demandar el pago de esos dividendos, todo ello sin perjuicio de las dems acciones y sanciones judiciales o administrativas que correspondiere aplicar en su contra y en la de sus administradores. Este artculo es importante porque le confiere u otorga la posibilidad que el cobre sus acciones a travs de las normas del juicio ejecutivo. Se le otorga merito ejecutivo a la copia del acta de la junta o al acuerdo del directorio. Art 85. Los dividendos y dems beneficios en efectivo no reclamados por los accionistas dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile. 2 El Reglamento determinar la forma en que se proceder al pago y distribucin de dichas cantidades. Si se han determinado el pago de los dividendos y estos no fueren reclamados por los accionistas en el plazo de 5 aos, esos fondos pertenecern al cuerpo de bomberos de Chile. Derecho del accionista de recuperar su aporte al tiempo de la liquidacin Reglada arts 116 y 117 ley sobre S.A; arts 87; 89 y 94 de reglamento. Art 116 ley sobre S.A Los repartos que se efecten durante la liquidacin, debern pagarse en dinero a los accionistas, salvo acuerdo diferente adoptado en cada caso por la unanimidad de las acciones emitidas. No obstante lo anterior, la junta extraordinaria de accionistas, por los dos tercios de las acciones emitidas, podrn aprobar que se efecten repartos opcionales, siempre que las opciones ofrecidas sean equitativas, informadas y se ajusten a las condiciones que determine el reglamento. Art 117 ley sobre S.A La sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a sus accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales. 2Los repartos debern efectuarse a lo menos trimestralmente y en todo caso, cada vez que en la caja social se hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo menos, al 5% del valor de libros de sus acciones, aplicndose lo dispuesto en el artculo 84 de esta ley. 3Los repartos debern ser pagados a quienes sean accionistas el quinto da hbil anterior a las fechas establecidas para su solucin. Los repartos no cobrados dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile y el Reglamento determinar la forma en que se proceder al pago y distribucin de dichas cantidades. Art 87 Reglamento S.A Slo podr acordarse el pago de dividendos opcionales cuando esta materia se haya indicado en los avisos de citacin a la junta.

Art 89 Reglamento S.A La opcin deber ejercerse dentro del plazo de 30 das anteriores a la fecha fijada para su solucin mediante comunicacin escrita a la sociedad y tendr derecho a sta, aquellos accionistas inscritos en el registro de accionistas con a lo menos 5 das hbiles anteriores al inicio del plazo de opcin o las personas a quienes stos cedieren su derecho a optar. Art 94 Reglamento S.A La junta de accionistas por acuerdo de la unanimidad de las acciones emitidas podr resolver el pago de repartos opcionales durante la liquidacin, conforme al procedimiento que en ese mismo acuerdo se determine. Las sociedades tambin podrn ofrecer repartos opcionales durante la liquidacin de conformidad a la ley, a los artculos 87 y 89 del presente reglamento y a las normas que se consignan en los artculos siguientes. Estos repartos debern ser acordados por los dos tercios de las acciones emitidas en junta extraordinaria de accionistas. Existe el derecho del accionista de recuperar el entero de su aporte, esto se hace al momento de la liquidacin de la sociedad; la regla general es que se ahga en dinero sin perjuicio del derecho de opcin que establece el art 116. Derecho a la cesibilidad de las acciones S.A abierta. Se aplica el art 14 ley S.A se puede prohibir la libre cesibilidad de las acciones? NO, porque atenta contra la naturaleza de la accin. se peude limitar? SI, cmo? A travs del pacto de accionistas, Art 14 inc 2 Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, debern ser depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a terceros. Tales pactos no afectarn la obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artculo 12. S.A cerrada. puede establecer por estatutos limitaciones a la libre cesibilidad? SI con qu limite? Que no se prohba totalmente la cesibilidad de las acciones. Derecho de retiro (*exmen) Es la facultad que le asiste a un accionista de retirarse de la S.A para el caso en que no estuviere de acuerdo con los objetivos sociales debiendo la S.A -para el caso que el accionista hiciere uso de este derecho, pagarle el precio de su accin, el que es distinto segn se trate de S.A abiertas o S.A cerradas. Reglamentado en los artculos 69 y siguientes de la ley de S.A y el los arts 76 y siguientes del reglamento sobre S.A. El derecho de retiro es una manifestacin de la naturaleza jurdica de la sociedad annima en nuestro derecho nacional, que concibe a este tipo societario como una persona jurdica y no como un contrato. Si es que se perite el derecho de retiro de aun accionista en una S.A es porque la calidad del accionista en cuanto a individuo que pertenece a la S.A es absolutamente fungible a diferencia de lo que ocurre en las sociedades personalistas (contrato intuito persona). Art 69 ley sobre S.A norma que regula la norma general. Art 69 Ley sobre S.A La aprobacin por la junta de accionistas de alguna de las materias que se indican ms adelante, conceder al accionista disidente el derecho a retirarse de la sociedad, previo pago por aqulla del valor de sus acciones. Sin perjuicio de lo anterior, en caso de haberse declarado la quiebra de la sociedad, se suspender el ejercicio del derecho a retiro hasta que no sean pagadas las acreencias que existan en el momento de generarse ese derecho. Igual norma se aplicar en caso de quedar sujeta la sociedad a un

convenio aprobado de acuerdo al Ttulo XII de la Ley de Quiebras y mientras est vigente, salvo que dicho convenio autorice el retiro o cuando termine por la declaracin de quiebra. Considrase accionista disidente a aquel que en la respectiva junta se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a la junta, manifieste su disidencia por escrito a la sociedad, dentro del plazo establecido en el artculo siguiente. El precio a pagar por la sociedad al accionista disidente que haga uso del derecho a retiro ser, en las sociedades annimas cerradas, el valor de libros de la accin y en las abiertas, el valor del mercado de la misma, determinados en la forma que fije el Reglamento. Los acuerdos que dan origen al derecho a retiro de la sociedad son: 1) La transformacin de la sociedad; 2) La fusin de la sociedad; 3) Las enajenaciones a que se refiere el N 9) del artculo 67. 4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N11) del artculo 67; 5) La creacin de preferencia para una serie de acciones o el aumento, prrroga o la reduccin de las ya existentes. En este caso, tendrn derecho a retiro nicamente los accionistas disidentes de la o las series afectadas; 6) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derecho. 7) Los dems casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso. El artculo 69 bis regula el derecho de retiro en aquellas sociedades en que tenga participacin o sean contraladas por el Estado. El accionista que no estuviere de acuerdo con alguna de las decisiones o acuerdos emanados de la junta y que se sealan en el art 69, puede hacer uso de su derecho de retiro por cuanto se transforma en una accionista disidente. Al retirarse de la sociedad (previo a retirarse) la S.A deber pagarle el valor de las acciones que estn inscritas a nombre del accionista en el registro de accionistas, qu valor le paga? Depende; Si se trata de S.A cerrada le pagarn el valor de libro de la accin (art 77 reglamento), mientras que si se trata de una S.A abierta, al accionista le debern pagar el valor de mercado (art 79 reglamento). (**exmen) e Sociedades annimas cerradas: valor de libro Art 77 reglamento S.A El valor de libros de la accin, que se deber pagar en las sociedades annimas cerradas a los accionistas que ejercieren su derecho a retiro, se determinar dividiendo el capital pagado ms las reservas sociales y ms la utilidad o menos la prdida, por el nmero total de las acciones suscritas y pagadas, total o parcialmente. Si la sociedad tuviere series de acciones de valor diferente, el valor de libros por accin deber ajustarse de acuerdo al porcentaje que dichas series representen en el total del patrimonio. 2Para los efectos de lo dispuesto en este artculo, se estar a las cifras que contenga el ltimo balance anual de la sociedad, corregido monetariamente a la fecha de la junta que adopt el acuerdo que motiv el retiro. La correccin monetaria se efectuar conforme a la variacin que haya experimentado el ndice de precios al consumidor, fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas.

(+ utilidades) VALOR DE LIBRO

(- prdidas) = (Capital pagado + las reservas sociales) _______________________________________________________ Nmero total de acciones suscritas y pagadas total o parcialmente de acuerdo al ltimo balance de la sociedad

e Sociedades annimas abiertas (y S.A abierta de rgimen especial): valor de mercado Art 79 reglamento S.A El valor de mercado de la accin que se deber pagar a los accionistas que ejercieren su derecho a retiro en las sociedades annimas abiertas se sujetar a las siguientes normas: 1.- Se deber distinguir entre las acciones que tienen o no transaccin burstil; 2.- Se entiende por acciones de transaccin burstil aquellas que as sean calificadas por la Superintendencia, la que deber tener presente el volumen, periodicidad, nmero y diversificacin de quienes participen en las transacciones burstiles, como cedentes o adquirentes, cuanta de stas y cualquier otra circunstancia de las transacciones; 3.- Cuando se trate de acciones de transaccin burstil, el valor de la accin ser el promedio ponderado de las transacciones burstiles de la accin en los dos meses precedentes al da de la Junta que motiva el retiro. 4.- Si las acciones no tuvieren transaccin se considerar que su precio de mercado es igual al de su valor libros, determinado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 77 del presente reglamento.

Para determinar el valor de mercado es necesario distinguir: Promedio ponderado de la transaccin burstil de la accin en los 2 meses anteriories al del da en que se celebra la junta que toma la decisin o a adoptado el acuerdo que motiva el retiro del socio

Acciones de transaccin burstil

Valor de libro Acciones que no tienen transaccin burstil

Al accionista disidente se le pagan las acciones inscritas a su nombre en el registro de accionistas a la fecha que termine su derecho en la sociedad annima a participar en la junta que adopt el acuerdo respecto del cual el se presenta como disidente. Es accionista disidente aqul que en le junta se hubiere opuesto al acuerdo que motiva su retiro o que no habiendo concurrido manifiesta por escrito su disidencia. Suspensin al derecho de retiro (art 69 inc 2) Esto se da en el caso que la S.A sea declarada en quiebra o que se someta a un convenio judicial preventivo. ***Importancia de la reglamentacin exhaustiva por arte del legislador del derecho de retito: manifestacin de los principios protectores del capital social por cuanto cuando el socio se retira, se le paga y ese dinero se saca del patrimonio de la sociedad, de forma que la sociedad se est descapitalizando. Ejercicio del derecho de retiro (art 70 ley sobre S.A) Art 70 El derecho a retiro en virtud de lo dispuesto en el artculo 69, deber ser ejercido por el accionista disidente dentro del plazo de 30 das contado desde la fecha de celebracin de la junta de accionistas que adopt el acuerdo que lo motiva, en la forma que determine el Reglamento. 2El derecho a retiro slo comprende las acciones que el accionista disidente posea inscritas a su nombre en el Registro de Accionistas de la sociedad, a la fecha que determina su derecho a participar en la junta en que se adopt el acuerdo al que se opuso. Se ejerce dentro del plazo de 30 das corridos desde la fecha de la junta que aprob el acuerdo que motiv el derecho de retiro. Lo anterior sin perjuicio del derecho del directorio de convocar a una nueva

junta para que esta reconsidere o ratifique el acuerdo que ha motivado el ejercicio del derecho de retiro por parte de uno o ms socios (art 71) Art 71 ley sobre S.A El directorio podr convocar a una nueva junta que deber celebrarse a ms tardar dentro de los treinta das siguientes al vencimiento del plazo sealado en el artculo 70, a fin de que sta reconsidere o ratifique los acuerdos que motivaron el ejercicio del derecho a retiro. Si en dicha junta se revocaren los mencionados acuerdos, caducar el referido derecho a retiro. 2El precio de las acciones se pagar sin recargo alguno dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la celebracin de la junta en que se tom el acuerdo que motiv el retiro. Si no se pagare dentro de dicho trmino, el precio deber expresarse en unidades de fomento y devengar intereses corrientes a contar del vencimiento del plazo antes sealado.

FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANONIMA rganos de administracin de la sociedad annima DIRECTORIO El directorio es un rgano colegiado necesario y permanente cuyos miembros accionistas o no se designan previo pronunciamiento por la junta de accionista y cuya funcin es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria representando a la sociedad ante terceros y asumiendo responsabilidad solidaria por las infracciones a los deberes que les imponga la ley, el reglamento y los estatutos. Caractersticas

NATURALEZA JURIDICA DE LA RELACION DE LA SOCIEDAD CON LOS DIRECTORES La ley 18.046 evoluciona en la idea contractualita con que el cdigo de comercio concilio en un primer momento a la SA. En efecto, en cdigo de comercio conceba a los miembros de directorio como mandatarios temporales y revocables. Ahora la ley considera al directorio como un rgano social, y es permanente. Esta nueva concepcin explica de cierta manera la autonoma de la que goza este rgano de gestin frente a los otros rganos sociales. De cierta manera el directorio tiene mayor autonoma que la junta general de accionistas, no obstante la junta jerrquicamente es un rgano superior al directorio. La naturaleza jurdica de la representacin que ejerce el directorio respecto de una sociedad annima no se explica entonces por la existencia de un contrato, sino que es una representacin ex - lege, es decir, que emana de la ley. Al ser la representacin de origen legal y no convencional ya no existirn dos voluntades que concurren (representante y representado), sino que se entiende que la voluntad es una, la de la sociedad, que se da a conocer a travs del Directorio. Argumentos de texto Adems de los mencionados en el art. 40 de la Ley 18.046. Lo mencionado en el art. 31 Inc. 1 de la Ley 18.046 La administracin de la sociedad annima la ejerce un directorio elegido por la junta de accionistas.

NOMBRAMIENTO DEL DIRECTORIO La ley chilena no ha contemplado requisitos especiales para ser director de una SA en cuanto no se exige para ser director de una determinada SA ser accionista de la misma. A este respecto debemos distinguir que en una sociedad annima existen dos tipos de Directorio: 1) Directorio Provisorio: el Directorio provisorio se fija en los estatutos y su funcin es poner en marcha a la sociedad. Cuando se forma una SA a la primer ajunta la que esta citando es el directorio provisorio, es decir el que se establece en la escritura constitutiva, y durara en sus funciones hasta la celebracin de la primera junta general de accionistas, donde se dara paso al directorio definitivo, donde se puede nombrar un nuevo directorio o confirmar el ya existente. 2) Directorio definitivo: se nombra en la junta general de accionistas. La ley ha establecido ciertas inhabilidades para ocupar el cargo director, dentro de las cuales encontramos verdaderas incapacidades las que se encuentran reguladas en el art. 35 Ley 18.046 No podrn ser directores de una sociedad annima: Art. 35 N 1 Los menores de edad Esta es una incapacidad, no obstante la ley ley lo seale como una inhabilidad. Art. 35 N 2 Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el Artculo 77 de esta ley Esta revocacin a que se refiere el art. 77 debemos entender que hace alusin a aquellos directores miebros de un directorio, a la cual la asamblea general haya rechazado en dos veces seguidas en balance presentado. Art. 35 N 3 Las personas encargadas reos o condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas encargadas reos o condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos en los Artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras. La inhabilidad a que se refiere este nmero cesar desde que el reo fuere sobresedo o absuelto; No obstante que la norma se refiere a la situacin de administradores de personas jurdicas que hubieren cado en quiebra. La ley de quiebras establece un procedimiento especial de rehabilitacin, el que se solicita ante el mismo tribunal que la declar y luego de transcurrido un ao de sobresedo la quiebra. Critica a la Ley de Quiebras: no favorece a que la persona que haya cado en falencia econmica rpidamente se recupere. Art. 35 N 4 Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control. Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada Adems de estas inhabilidades encontramos inhabilidades especiales en el caso sealado en el art. 36 Adems de los casos mencionados en el artculo anterior, no podrn ser directores de una sociedad annima abierta o de sus filiales: 1) Los senadores y diputados;

2) Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de director de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado, segn la ley, deba tener representantes en su administracin o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a travs de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el Estado sea accionista mayoritario; 3) Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros; 4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores. Clases de directores Art. 32 Ley SA Los estatutos podrn establecer la existencia de directores suplentes, cuyo nmero deber ser igual al de los titulares. En este caso cada director tendr su suplente, que podr reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso de ausencia o impedimento temporal de ste. Los directores suplentes siempre podrn participar en las reuniones del directorio con derecho a voz y slo tendrn derecho a voto cuando falten sus titulares. A los directores suplentes les sern aplicables las normas establecidas para los titulares, salvo excepcin expresa en contrario o que de ellas mismas aparezca que no les son aplicables. Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente, en su caso, deber procederse a la renovacin total del directorio, en la prxima junta ordinaria de accionistas que deba celebrar la sociedad y en el intertanto, el directorio podr nombrar un reemplazante. En el caso que la referida vacancia corresponda a uno de los directores independientes a que se refiere el artculo 50 bis y su suplente, en su caso, el directorio deber designar en su reemplazo al candidato a director independiente que le hubiese seguido en votacin en la junta en que el primero result electo. Si ste no estuviese disponible o en condiciones de asumir el cargo, el directorio designar al que le sigui en votacin en la misma junta, y as sucesivamente hasta llenar el cargo. En caso que no fuere posible cumplir con el procedimiento anterior, corresponder al directorio efectuar la designacin, debiendo nombrar a una persona que cumpla con los requisitos que la ley establece para ser considerado director independiente Nombramiento de los directores El directorio provisional es una enunciacin esencial de la escritura de la SA, por lo que si no hiciramos referencia a ella en la escritura social podra implicar la nulidad del pacto social. Se eleva a rango esencial porque el directorio es un rgano colegiado, permanente y necesario. Dura en sus funciones hasta la primera junta general de accionistas donde se procede al nombramiento del directorio definitivo. Cmo se elige a los miembros del directorio? Se eligen por votacin, donde cada accin es un voto, en definitiva se eligen a las mas altas mayoras. En la practica el nombramiento del titular arrastra el nombramiento de su suplente. En el caso de la eleccin de los directores se puede reemplazar la votacin por una aclamacin. Precisamente ello se deriva de que ac la eleccin de los directores es a viva voz, a menos que algn accionista manifiesta su voluntad en orden a sufragar en papeleta con su firma, de todo esto debe levantarte un acta. Aceptacin del cargo de director Esta situacin est reglamentada en el art. 37 Inc. 1 Ley 18.046 La calidad de director se adquiere por aceptacin expresa o tcita del cargo. De tal manera que a partir de esta norma los autores nos explican que aqu queda de manifiesto que la representacin que ejerce el directorio respecto de la SA no es de naturaleza contractual, sino que cuando el director acepta el cargo confluyen dos actos unilaterales: 1) Por un lado el acto unilateral por parte de la junta en la que se ha deliberado y acordado en nombrar a un a determinada persona como directos de la SA. 2) La aceptacin del director nombrado.

Ser aceptacin expresa del cargo aquella que se haga en la junta quedando constancia de ella. La aceptacin ser tacita cuando sin haberlo aceptado formalmente comience a desempear sus funciones. Es importante sealar que no existe un plazo para que medie la aceptacin Revocacin de los miembros del directorio Esta situacin se encuentra regulada en el art. 38 de la Ley El directorio slo podr ser revocado en su totalidad por la junta ordinaria o extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocacin individual o colectiva de uno o ms de sus miembros, y en el art. 56 N 3 Son materias de la junta ordinaria: 3 La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin, y La junta general ordinaria realiza la revocacin del directorio, adems se le confiere esta facultad a la junta extraordinaria. La revocacin del directorio debe ser una revocacin total, no procede revocacin individual. (Esto deriva de la definicin de SA del art. 1) Es de la naturaleza que los miembros del directorio sean esencialmente revocables. Se trata segn la doctrina de una revocacin ad nutum, es decir que opera sin aviso previo y sin indemnizacin. Renovacin de los miembros del directorio Se preocupa de esta situacin el art. 31 de la Ley SA La administracin de la sociedad annima la ejerce un directorio elegido por la junta de accionistas. Los estatutos de las sociedades annimas debern establecer un nmero invariable de directores. La renovacin del directorio ser total y se efectuar al final de su perodo, el que no podr exceder de tres aos. Los directores podrn ser reelegidos indefinidamente en sus funciones. A falta de disposicin expresa de los estatutos, se entender que el directorio se renovar cada ao. El directorio de las sociedades annimas cerradas no podr estar integrado por menos de tres directores y el de las sociedades annimas abiertas por menos de cinco, y si en los estatutos nada se dijere, se estar a estos mnimos. Sin perjuicio de lo anterior, si la sociedad annima abierta debiere designar al menos un director independiente y constituir el comit a que se refiere el artculo 50 bis, el mnimo de directores ser de siete La renovacin del directorio se hace en forma total, lo que no quiere decir que no podamos elegir a los mismos miembros. En esta materia tambin es importante sealar el art. 34 en cuanto a la prorroga del directorio Si por cualquier causa no se celebrare en la poca establecida la junta de accionistas llamada a hacer la eleccin de los directores, se entendern prorrogadas las funciones de los que hubieren cumplido su perodo hasta que se les nombre reemplazante, y el directorio estar obligado a convocar, dentro del plazo de treinta das, una asamblea para hacer el nombramiento. El art. 34 establece la prrroga del directorio ya que deriva de la caracterstica de permanente de este rgano. Atribuciones del directorio A travs de las decisiones del directorio se manifestara la voluntad de la sociedad annima. El directorio toma sus decisiones en el seno de la reunin de sus miembros, para ello procede a una deliberacin, para lo cual debe estar reunido, se requiere por lo tanto que se convocado bajo las reglas y condiciones que se establezcan en la ley o en los propios estatutos. Relativo a esta funcin encontramos el art. 39 Las funciones de director de una sociedad annima no son delegables y se ejercen colectivamente, en sala legalmente constituida. Esto quiere decir, que haya sido convocada en la forma y que la decisin de adopte con los procedimientos que se establezcan en la ley o en los estatutos. Cada director tiene derecho a ser informado plena y documentadamente y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo lo relacionado con la marcha de la empresa. Este derecho debe ser

ejercido de manera de no afectar la gestin social. Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los directores restantes, no pudiendo faltar a stos y a aqulla a pretexto de defender los intereses de quienes los eligieron Estas atribuciones se realizan por medio de las decisiones que adopte en sus reuniones. Por lo que lo primero que deberemos saber es como se convoca un directorio. La ley no seala normas en cuanto a la convocatoria del directorio, luego, estas reglas deben ser objeto de una estipulacin en los estatutos de la sociedad, pudindose incluso el directorio darse sus propias reglas al respecto. En las SA chilenas la convocatoria es una materia de la cual puede decidir el presidente del directorio, siendo en la practica el mismo directorio el que va decidiendo la forma en la que se va a ir haciendo la convocatoria, esto porque la ley establece plena libertad a las SA para establecer todo lo relativo a la convocatoria del directorio, con la nica salvedad de que por lo menos se tiene que reunir una vez al mes, as lo establece el Art. 38 del Reglamento, distinguindose adems, reuniones ordinarias y extraordinarias. Para cumplir con las atribuciones del directorio, es necesario que se cumpla lo siguiente: 1.- Condiciones de convocatoria del directorio, se encuentran establecidas en los estatutos, por lo que queda entregado a la intencionalidad del propio organismo. 2.- Que concurran las condiciones de qurum y mayora. Se refiere a esto el art. 47 de la ley 18.046 Las reuniones del directorio se constituirn con la mayora absoluta del nmero de directores establecidos en los estatutos y los acuerdos se adoptarn por la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a voto. En caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir el voto del que presida la reunin//. Los estatutos podrn establecer qurum superiores a los sealados.// El reglamento determinar y los estatutos especificarn, la forma en que deber efectuarse la citacin a reunin del directorio de la sociedad y la frecuencia mnima de su celebracin. //En las sociedades annimas abiertas, la Superintendencia por resolucin fundada, podr requerir al directorio para que sesione a fin de que se pronuncie sobre las materias que someta a su decisin.// Se entender que participan en las sesiones aquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea y permanentemente a travs de medios tecnolgicos que autorice la Superintendencia, mediante instrucciones de general aplicacin. En este caso, su asistencia y participacin en la sesin ser certificada bajo la responsabilidad del presidente, o de quien haga sus veces, y del secretario del directorio, hacindose constar este hecho en el acta que se levante de la misma. y el art. 39 Inc. 1 Las funciones de director de una sociedad annima no son delegables y se ejercen colectivamente, en sala legalmente constituida. Relacionando estos artculos las reuniones del directorio se constituyen con la mayora absoluta del nmero de directores titulares establecidos en los estatutos, sin perjuicio de que los propios estatutos fijen un nmero mayor de directores. Las decisiones por su parte se adoptan con la mayora absoluta de los directores con derecho a voto, en caso de empate y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir el voto de quien preside la reunin. Existe la posibilidad de que sobre materias muy trascendentales los estatutos establezcan que la decisin del directorio debe establecerse por unanimidad. Cuando el directorio adopta una decisin, lo que est haciendo es manifestar en forma externa la voluntad de la sociedad, porque este es el rgano social encargado de manifestar y expresar la voluntad de la SA. Tambin se da la posibilidad de que exista alguno de los directores que manifieste un voto disidente, tal situacin est contemplada en el art. 48 Inc. 4 El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de accionistas por el que presida. Todas las decisiones deben constar en un acta, en el caso que haya un director disidente, est puede hacer constar su disidencia en el acta, esto tiene importancia ya que puede salvar la responsabilidad del directorio respecto de la decisin que adopte.

En cuanto a esta materia es importante el art. 47 Inc. Final Se entender que participan en las sesiones aquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea y permanentemente a travs de medios tecnolgicos que autorice la Superintendencia, mediante instrucciones de general aplicacin. En este caso, su asistencia y participacin en la sesin ser certificada bajo la responsabilidad del presidente, o de quien haga sus veces, y del secretario del directorio, hacindose constar este hecho en el acta que se levante de la misma. El profesor Sandoval hace un alcance a esta norma, ya que a su juicio esta posibilidad vulneraria el principio de que el directorio es un rgano de carcter social por cuanto de permitir que contemos como presente a una persona que no se encuentra en el lugar de reunin, pero que si est teniendo conocimiento de ella, estamos haciendo recaer las facultades de administracin en cada uno de los directorio ya que se permitira que ellos solo estuvieran presente mediante el uso de medios tecnolgicos. Si los acuerdos que adopta el directorio no fueren acordados por los qurums y con las mayoras que exigen las leyes y los estatutos sern inoponibles a la sociedad, y los terceros contratantes no podrn exigir el cumplimiento de estos actos y contratos aun cuando hubieren actuado de buena fe. En tal situacin para que la sociedad resulte obligada deber ratificar el acto, acuerdo que deber adoptar en la junta de accionistas, ya sea ordinaria o extraordinaria. El art. 48 dispone Las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarn en un libro de actas por cualesquiera medios, siempre que stos ofrezcan seguridad que no podr haber intercalaciones, supresiones o cualquier otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del acta, que ser firmada por los directores que hubieren concurrido a la sesin. // Si alguno de ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta correspondiente, se dejar constancia en la misma de la respectiva circunstancia o impedimento.// Se entender aprobada el acta desde el momento de su firma, conforme a lo expresado en los incisos precedentes y desde esa fecha se podrn llevar a efecto los acuerdos a que ella se refiere. Con todo, la unanimidad de los directores que concurrieron a una sesin podr disponer que los acuerdos adoptados en ella se lleven a efecto sin esperar la aprobacin del acta, de lo cual se dejar constancia en un documento firmado por todos ellos que contenga el acuerdo adoptado. // El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de accionistas por el que presida. // El director que estimare que un acta adolece de inexactitudes u omisiones, tiene el derecho de estampar, antes de firmarla, las salvedades correspondientes. Salvo acuerdo unnime en contrario, las sesiones de directorio de las sociedades annimas abiertas debern ser grabadas, por quien haga las veces de secretario, en medios que permitan registrar fielmente el audio de las deliberaciones. Dichas grabaciones debern ser guardadas en reserva por la sociedad, hasta la aprobacin del acta respectiva por todos los directores que deban firmarla, y puestas a disposicin de los directores que deseen comprobar la fidelidad de las actas sometidas a su aprobacin. En caso que un director estime que existen discrepancias fundamentales y substanciales entre el contenido de las actas y el de las grabaciones, podr solicitar que a ellas se incorporen literalmente sus propias palabras, segn el contenido de las grabaciones en los pasajes respectivos. // El presidente, el secretario y los directores que hayan participado en la sesin respectiva en alguna de las formas sealadas en el inciso final del artculo anterior, no podrn negarse a firmar el acta que se levante de la misma. El acta correspondiente, deber quedar firmada y salvada, si correspondiere, antes de la sesin ordinaria siguiente que se celebre o en la sesin ms prxima que se lleve a efecto. La Superintendencia podr autorizar, mediante norma de carcter general, que las sociedades bajo su control adopten para tales fines los mecanismos que permitan el uso de firma electrnica u otros medios tecnolgicos que permitan comprobar la identidad de la persona que suscribe. Poderes del Directorio

Distinguimos entre los poderes legales y los poderes que provienen de los estatutos. En cuanto a los poderes legales antiguamente no se reconocan en nuestra legislacin sobre sociedades annimas, por cuanto a los directores se les consideraba simple mandatarios de la sociedad annima, por lo tanto, era necesario para determinar si el directorio estaba o no facultado para representar a la sociedad analizar el titulo del mandato y en subsidio aplicar el principio de especialidad consagrado en el Art 387 del Cdigo de comercio. Hoy en da la situacin es distinta, por cuanto los poderes legales estn expresamente otorgados en el Art 40 de la ley 18.046 Art 40: El directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo que no ser necesario acreditar a terceros, est investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativas de la junta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no obsta a la representacin que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artculo 49 de la presente ley. El directorio podr delegar parte de sus facultades en los ejecutivos principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas. Lo importante es que al da de hoy tanto la representacin judicial como extrajudicial corresponde al directorio como rgano colectivo, no a cada director en particular. Estas facultades se ejercern hasta que entren en funciones los liquidadores de la S.A. as lo establecen los incisos 1 y 2 del Art 112 de la ley 18046 Para que el directorio ejerza esta representacin, cumpliendo los requisitos de convocatoria, de qurum y de mayora, obliga a la sociedad en los actos que celebre con terceros contratantes, ello porque cuenta con todas las facultades necesarias para llevar a cabo los negocios sociales.

Representacin judicial La ejerce el directorio sin perjuicio de las funciones de representacin judicial que puede asumir el gerente o gerentes generales de las S.A. quienes cuentan con las facultades que seala el Art 7 del C.P.C En esta materia aplicamos la parte final del Art 40 de la ley 18046 y el inciso 2 del Art 49 de la misma ley. En relacin con el Art 49 Inc. 2 tambin relacionamos el Art 8 del C.P.C Representacin Extrajudicial El directorio tiene todos los poderes que la ley o el estatuto no hayan conferido en forma privativa al gerente general de la S.A. en uso de estas facultades y para cumplir los fines de la representacin extrajudicial el directorio realiza todos los actos comprendidos en el giro social, es decir, desde el mas simple acto de administracin hasta el mas trascendental de los actos de disposicin. Por lo tanto, podemos concluir que el giro social es un lmite. Esta representacin extrajudicial de acuerdo al Art 40 el directorio la puede ejercer sin necesidad de poder especial alguno, inclusive para todos aquellos actos respecto de los cuales las leyes exijan de que debe concurrir un poder especial. El campo de accin de un directorio cuando ejerce la representacin extrajudicial es bastante amplio, porque la ley no exige acreditar frente a terceros que se acta en cumplimiento del objeto social, ni tampoco se exige poder especial para aquellos actos y contratos que exijan esta circunstancia.

Esta es una modificacin de la ley 18.046, lo que hizo esta ley no fue sino reforzar la posicin jurdica de los terceros que contratan con la sociedad, con el objeto de proteger la buena fe y de consagrar la apariencia jurdica. Poderes Estatutarios Se establecen en los estatutos de la sociedad, por medio de los poderes estatutarios podemos limitar las facultades del directorio, en efecto y sobre esta materia el Art 67 numero 7 de la ley 18046 seala lo siguiente:

Art. 67. Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias: 7) La modificacin de las facultades reservadas a la junta de accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del directorio; Es materia de la junta extraordinaria en orden a modificar los estatutos el hecho de que se puedan limitar va reforma estatutaria las facultades del directorio. En este caso es necesario cumplir con las formalidades que seala esta norma en sus dos primeros incisos.

Efectos Contratos Ejecutados por el Directorio Obligan a la Sociedad siempre que se hubiera actuado en forma y con respeto a los lmites impuestos por la ley, los estatutos o la junta general de accionistas. Si no se respetan estas formas el acto no obliga a la sociedad. De manera que se deben respetar las reglas de convocatoria, qurum y mayora. Responsabilidad de los directores Art 41 ley 18046: Los directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y respondern solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. Es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la junta de accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso anterior. La aprobacin otorgada por la junta de accionistas a la memoria y balance presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o informacin general, no libera a los directores de la responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni la aprobacin especfica de stos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se hubieren celebrado o ejecutado con culpa leve, grave o dolo. Art. 43. Los directores estn obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por la compaa. En el caso de las sociedades annimas abiertas, se entender que se ha producido dicha divulgacin cuando la informacin se haya dado a conocer mediante los sistemas de informacin al mercado previstos por la Superintendencia, de acuerdo al artculo 10 de la ley N 18.045, o bajo otra modalidad compatible con lo dispuesto en el artculo 46. No regir esta obligacin cuando la reserva lesione el inters social o se refiera a hechos u omisiones

constitutivas de infraccin de los estatutos sociales, de las leyes o de la normativa dictada por la Superintendencia en el ejercicio de sus atribuciones. Junto con estas dos normas debemos tener en consideracin el Art 133. La persona que infrinja esta ley, su reglamento o en su caso, los estatutos sociales o las normas que imparta la Superintendencia ocasionando dao a otro, est obligada a la indemnizacin de perjuicios. Lo anterior es sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales y administrativas que correspondan. Por las personas jurdicas respondern adems civil, administrativa y penalmente, sus administradores o representantes legales, a menos que constare su falta de participacin o su oposicin al hecho constitutivo de infraccin. Los directores, gerentes y liquidadores que resulten responsables en conformidad a los incisos anteriores, lo sern solidariamente entre s y con la sociedad que administren, de todas las indemnizaciones y dems sanciones civiles o pecuniarias derivadas de la aplicacin de las normas a que se refiere esta disposicin. En materia de responsabilidad la primera norma a aplicar es el Art 41, dicha norma seala que los directores responden de culpa leve, culpa grave y dolo. Adems respondern solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus acciones dolosas o culpables. Adems es nula toda estipulacin en el contrato social en que se quiera limitar o restringir esta responsabilidad. El Art 43 establece una obligacin de reserva de los negocios sociales, es una norma de gobierno corporativo y que tiene ciertas excepciones en el inciso segundo del mismo Art. La gran norma de responsabilidad es el Art 133 que repite de cierta manera los trminos del Art 41 a propsito de la responsabilidad de los directores pero adems consagra que al da de hoy en la ley 18046 no existe responsabilidad penal de las personas jurdicas. Prohibiciones de los Directores Art 42 Los directores no podrn: 1) Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el inters social; 2) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o la de los gerentes, administradores o ejecutivos principales en la gestin de la empresa; 3) Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales y dependientes, o a los inspectores de cuentas o auditores externos y a las clasificadoras de riesgo, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones falsas y ocultar informacin; 4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones esenciales; 5) Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artculo 44, los bienes, servicios o crditos de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio otorgada en conformidad a la ley. 6) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo, y 7) En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en perjuicio del inters social. Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimos nmeros de este artculo pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser indemnizada por cualquier otro perjuicio. Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda aplicar en el caso de sociedades sometidas a su control. La sancin a la infraccin de estas prohibiciones, es que ello puede acarrear la responsabilidad del director conforme a la norma del Art 41, 43 y 133. La prohibicin del numero 6 se entiende que requieren del perjuicio real y efectivo para la sociedad. El artculo 45 establece una presuncin de culpa de los directores.

Art. 45. Se presume la culpabilidad de los directores respondiendo en consecuencia, solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad, accionistas o terceros, en los siguientes casos: 1) Si la sociedad no llevare sus libros o registros; 2) Si se repartieren dividendos provisorios habiendo prdidas acumuladas, respecto de los directores que concurrieron al acuerdo respectivo; 3) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simulare enajenaciones. Se presume igualmente la culpabilidad del o de los directores que se beneficien en forma indebida, directamente o a travs de otra persona natural o jurdica de un negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio a la sociedad. rganos deliberantes de la Sociedad Annima Se denominan rganos deliberantes ya que a travs de ellos se expresa la voluntad soberana de los accionistas. El rgano deliberante por antonomasia en una S.A. es la junta general de accionistas, la cual puede ser ordinaria, extraordinaria o especial. La distincin tiene importancia en torno a la competencia que cada una tiene. Una particularidad del derecho chileno en esta materia es la fuerte participacin que en la convocatoria y funcionamiento de las juntas tiene la superintendencia de valores y seguros. En efecto la fuerte participacin de la superintendencia y los amplios poderes legales de que esta revestido el directorio hacen que al da de hoy la competencia de las juntas generales de accionistas sea una competencia residual, por cuanto prima la competencia de los rganos de gestin, ya que se entiende que son mas eficientes en su funcionamiento. Asambleas Generales de AccionistasSe deben observar a propsito de estas asambleas ciertas formalidades en su funcionamiento, que han sido denominadas por el profesor Olavarria como los procedimientos previos a la reunin de la junta de accionistas. 1) Dentro de esta fase se encuentra la obligacin de los dirigentes sociales de comunicar a la Superintendencia la fecha de la reunin de las asambleas generales, con el fin que este rgano pueda hacerse representar en esta reunin. El plazo para realizar dicha comunicacin es de 15 das antes de la celebracin de la asamblea. Esta norma establece el derecho de la superintendencia respecto de las S.A. abiertas de suspender la citacin de la junta de accionistas por resolucin fundada. La superintendencia adems tiene derecho a participar por medio de su representante de esta asamblea general de accionistas incluso con derecho a voz. 2) Una segunda etapa que se debe cumplir es lo relativo a la comunicacin de los documentos sociales en las sedes sociales. De acuerdo a estas normas la S.A. esta obligada a comunicar de la memoria, inventario y balance a los accionistas de la sociedad 3) Envo de los documentos a los accionistas. La obligacin que establece la ley es el envo a ciertos accionistas de estos documentos sociales necesarios para que tomen conocimiento de lo que se discutir en la junta o asamblea general de accionistas. 4) Comunicacin de los documentos sociales a la superintendencia. 5) Publicacin del balance. El balance mas los estados de perdidas y ganancias debidamente auditados, deben publicarse en un plazo no inferior a 10 ni mayor a 20 das de anticipacin a la fecha en que se celebre la asamblea general de accionistas. Adems obliga a la sociedad a publicar por una sola vez en un diario de circulacin amplia en el lugar del domicilio social. 6) Cierre del registro de accionistas.Tres das anteriores al de la celebracin de la junta de accionistas y con el fin de determinar quienes sern los accionistas que en definitiva van a participar en la junta de accionistas, se debe cerrar el registro que de cuenta de cuales son los accionistas que van a participar en definitiva. Para tal efecto debe publicarse en un peridico del domicilio social con 5 das de anticipacin un aviso que indique el cierre del registro de accionistas, si no se publicare este aviso la sancin no ser la nulidad de la asamblea, sin perjuicio de que pueda implicar la responsabilidad de los dirigentes sociales que hubieren omitido la publicacin del respectivo aviso. Art 104 reglamento.

Convocatoria Asamblea Generales de Accionistas. Esta materia esta reglamentada en los estatutos sociales, y por regla general quien debe convocar a la realizacin de las asambleas es el directorio. El Art 58 de la ley establece los casos en que el directorio debe convocar a la junta general de accionistas. Art. 58. Las juntas sern convocadas por el directorio de la sociedad.El directorio deber convocar: 1) A junta ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, con el fin de conocer de todos los asuntos de su competencia; 2) A junta extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo justifiquen; 3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta 4) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo requiera la Superintendencia, con respecto a las sociedades annimas abiertas o especiales, sin perjuicio de su facultad para convocarlas directamente. En el caso de las sociedades annimas cerradas, si el directorio no ha convocado a junta cuando corresponde, accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, podrn efectuar la citacin a junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, mediante la publicacin de un aviso en un diario de circulacin nacional, en el cual expresarn la fecha y hora en que se llevar a cabo y los asuntos a tratar en la junta. En general a junta ordinaria se debe convocar en el cuatrimestre siguiente al del cierre del ejercicio. La junta extraordinaria como tiene una competencia mayor que la junta ordinaria va ser convocada cada vez que as lo requiera la situacin de la sociedad. La norma es importante por cuanto permite que sean los propios accionistas quienes convoquen a una junta, para lo cual los accionistas deben representar a lo menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto. Adems la superintendencia puede requerir la reunin de las asambleas y en tal caso el directorio estar obligado a convocarla. LA CITACION Y EL FUNCIONAMIENTO DE LAS ASAMBLEAS GENERALES. La citacin Se realiza por medio de aviso destacado que se publica a lo menos tres veces en das distintos en el peridico del domicilio social que haya determinado la junta de accionistas, si es que el peridico que hubieren designado ya no estuviere en publicacin se podr realizar en el diario oficial. Se ocupa de esta materia el art. 59 La citacin a la junta de accionistas se efectuar por medio de un aviso destacado que se publicar, a lo menos, por tres veces en das distintos en el peridico del domicilio social que haya determinado la junta de accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el Diario Oficial, en el tiempo, forma y condiciones que seale el Reglamento.// En las sociedades annimas abiertas, adems, deber enviarse una citacin por correo a cada accionista con una anticipacin mnima de quince das a la fecha de la celebracin de la junta, la que deber contener una referencia a las materias a ser tratadas en ella e indicacin de la forma de obtener copias ntegras de los documentos que fundamentan las diversas opciones sometidas a su voto, los que debern adems ponerse a disposicin de los accionistas en el sitio en Internet de las sociedades que dispongan de tales medios. // La omisin de la obligacin a que se refiere el inciso anterior no afectar la validez de la citacin, pero los directores, liquidadores y gerente de la sociedad infractora respondern de los perjuicios que causaren a los accionistas, no obstante las sanciones administrativas que la Superintendencia pueda aplicarles

El inc. Segundo de este artculo se pone en la situacin de que una sociedad annima abierta adems de la citacin a la que se refiere el inc. 1 debe enviar una citacin por correo a cada accionista. Lo sealado en el art. 59 debemos complementarlo con lo sealado en el art. 63 Inc. 1 Las sociedades annimas abiertas debern comunicar a la Superintendencia la celebracin de toda junta de accionistas, con una anticipacin no inferior a quince das. Es decir adems la SA debe enviar una comunicacin a la Superintendencia de la realizacin de la Asamblea General de Accionistas con una anticipacin mnima de 15 das. Todo lo anterior adems en fecha no posterior al primer aviso (art. 59) se deber enviar a cada uno de los accionistas, copia del balance, copia de la memoria, del dictamen de los auditores y de sus respectivas notas, para que tomen conocimiento y acertada inteligencia de los temas que se van a tratar en la Junta. si fueren muchos los accionistas a los cuales se les tiene que enviar esta informacin se limitara a aquellos accionistas que ostenten un mayor nmero de acciones. Sobre esta materia adems rescatamos lo sealado en el art. 76 Inc. 1 Las sociedades annimas abiertas debern publicar las informaciones que determine la Superintendencia sobre sus balances generales y estados de ganancias y prdidas debidamente auditados, en un diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio social, con no menos de 10 ni ms de 20 das de anticipacin a la fecha en que se celebre la junta que se pronunciar sobre los mismos. Esta norma se refiere a las facultad de la Superintendencia de solicitar la informacin completa y oportuna acerca de los papeles relativos a los principales aspectos contables del ejercicio de la sociedad. Funcionamiento de las asambleas generales. 1.- Condiciones de acceso a las Asambleas El principio es que se reserva el acceso a los accionistas de la sociedad, pero siempre que se encuentren inscritos en el registro de accionistas que permanece abierto hasta ante los 5 das anteriores que anteceden a la reunin de la asamblea, de esta materia se ocupa el art. 62 de la Ley 18.046 Solamente podrn participar en las juntas y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva junta. Sin embargo, tratndose de una sociedad annima cerrada, podrn participar en la junta todos los accionistas que al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas en el respectivo registro y el art. 104 del Reglamento Cada vez que sea necesario precisar en general a qu accionistas corresponde un determinado derecho social, se considerarn aqullos que se encuentren inscritos en el Registro de Accionistas con 5 das hbiles de anticipacin a aqul desde el cual pueda ejercerse el derecho. // Tratndose de la participacin en una junta de accionistas, se estar a quienes lo sean con 5 das hbiles de anticipacin al da de su efectiva celebracin. Salvo norma especial diferente, la sociedad deber anunciar a lo menos por un aviso que se publicar en forma destacada en el diario en que deban realizarse las citaciones a juntas de accionistas, el da desde el cual puedan ejercerse los derechos a que se refiere el inciso primero del presente artculo. Esta publicacin se har dentro de los 20 das anteriores al precitado da. De tal manera que quienes participan en la junta de accionistas son los accionistas que se encuentren inscritos en el registro de accionistas, este registro permanece abierto hasta 5 das hbiles anteriores a la celebracin de la Junta. El derecho francs exige adems para participar de las asambleas de accionistas el ser titular de un determinado nmero de acciones, en este caso se puede imponer una determinada cantidad de accionistas como mnimo para participar. En el derecho chileno se admite la presencia de personas que no sean accionistas de la SA pero solo con derecho a voz, esto porque perfectamente pueden participar personas tenedores de bonos de una SA directores de una SA que no sean accionistas, adems podran participar ministros de fe como notarios o eventualmente el Conservador de Comercio.

En cuanto a la participacin de accionistas en las asambleas el principio es que todo accionista puede participar de las celebraciones de una asamblea de accionistas, personalmente o representado, ya que en el derecho chileno se admite que el mandatario sea una persona externa a la sociedad, situacin distinta a la prevista en el derecho francs. En el derecho francs la representacin en una asamblea solo puede ser asumido por otro accionista, permitindose adems ser representado por el cnyuge del accionista no concurrente. Las condiciones que debe reunir el poder por medio del cual el accionista se puede hacer representar por medio de mandatario lo encontramos en el art. 63 del Reglamento Los accionistas podrn hacerse representar en las juntas por otra persona, sea o no accionista. El poder deber constar por escrito y contendr las siguientes menciones. 1) Lugar y fecha de otorgamiento. 2) Nombre y apellidos del apoderado. 3) Nombre y apellidos del poderdante. 4) Indicacin de la naturaleza de la junta para cual se otorga el poder y la fecha de su celebracin. 5) Declaracin de que el apoderado podr ejercer en las Juntas de Accionistas todos los derechos que correspondan al mandante en ellas, los que podr delegar libremente en cualquier tiempo. 6) Declaracin de que el poder slo podr entenderse revocado por otro que se otorgue con fecha posterior. 7) Firma del poderdante Esta norma vino a salvar el problema que imperaba antes de la dictacin de la ley 18.046 relativo al otorgamiento de los poderes en blanco. Al da de hoy no hay problemas de este tipo por lo referido en el art. 63. El principio es que todos los accionistas pueden participar incluso aquellos que tengan acciones solamente con derecho a voz, pero sin derecho a voto, pero la condicin es que se requerir para participar en la junta estar inscrito. No votan en estas asambleas acciones sin derecho voto, a lo que tambin tenemos que agregar aquellos directores o gerentes que no sean accionistas. Si es que las acciones han sido dadas en prenda deber vota el deudor prendario, si es que han sido dadas en usufructo vota el usufructuario, y si las acciones han sido dadas en fideicomiso vota el nudo propietario. Por qu podemos constituir una prenda, fideicomiso, algn tipo de gravamen sobre una accin? Porque las acciones son ttulos valores, es decir bienes muebles. Sanciones a las reglas de convocatoria y funcionamiento de la junta Solamente existen dos normas, el art. 59 Inc. Final relativo a la omisin a la citacin y el art. 60 que es una particularidad. Art. 59 Inc. Final La omisin de la obligacin a que se refiere el anterior no afectar la validez de la citacin, pero los directores, liquidadores y gerente de la sociedad infractora respondern de los perjuicios que causaren a los accionistas, no obstante las sanciones administrativas que la Superintendencia pueda aplicarles Por lo tanto el principio es que la infraccin a las normas de funcionamiento y convocatoria no acarrea la nulidad de la asamblea pero ello no obsta a que uno no pueda perseguir la responsabilidad en contra de la persona que debera haber realizado la convocatoria. Adems todo lo anterior sin perjuicio de la sancin administrativa que la Superintendencia podra aplicar. Art. 60 Podrn auto convocarse y celebrarse vlidamente aquellas juntas a las que concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido las formalidades requeridas para su citacin.

La segunda situacin en la que no respetaremos todos estos procedimientos referidos a la convocatoria y funcionamiento de las juntas, cuando a la asamblea concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto. Si concurren todos, aun cuando no se cumpla con las formalidades antes sealadas, ser vlida la asamblea. No hay regulacin orgnica que nos oriente acerca de cul sera la infraccin a las reglas de convocatoria y funcionamiento. La solucin que se puede extrapolar, es que se puede recurrir a las disposiciones del derecho comn. Sin embargo el problema que plantea esta solucin es que en las SA la voluntad de la persona jurdica se expresa en forma constante por los rganos de control y gestin, mientras que en el derecho comn la voluntad se expresa en un solo momento, como ocurre en el caso de las convenciones. La otra solucin sera aplicar las normas de nulidad de los actos y contratos administrativos. A este respecto habra que distinguir la nulidad de toda la asamblea, de la nulidad de los acuerdos tomados en la asamblea. Casos de nulidad de toda la asamblea Podra ocurrir si es que la convocatoria no se realizo en forma alguna, salvo la situacin excepcional del art. 60 Si es que fue convocada por una persona o un rgano social no autorizado al efecto. Que esta se realizara en un lugar distinto al de la sede social Quizs una causal un poco ms interesante es que en asamblea ordinaria se hubiere deliberado y resuelto sobre materias propias de una asamblea extraordinaria. Casos de nulidad de los acuerdos adoptados en una asamblea Se refiere a casos de error en la voluntad social. Que se incurriera en errores en las deliberaciones propias de la asamblea, por ejemplo si hubo error en el recuento de votos y este recuento fuere determinante para formar mayora en uno u otro sentido. Si la decisin se tomara sin observar las mayoras previstas por la ley o por los estatutos. Si la mayora de un determinado asunto se conformara con votos que no podan participar en la decisin, por ejemplo porque se trataba de acciones con derecho a voz pero sin derecho a voto o acciones que no se encontraban inscritas en el registro de acciones. Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la facultad de la superintendencia, pero tenemos que hacer la prevencin de que en el caso de Sociedades Annimas abiertas se pueden aplicar sanciones que pueden ir desde multas hasta incluso retirar la autorizacin de existencia a la sociedad. Funcionamiento de la junta de accionistas Condiciones de qurum Respecto al funcionamiento propiamente tan distinguimos entre la primera y la segunda citacin. Una junta se realizara en primera citacin cuando concurran a ella la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto, sin perjuicio de lo sealado los estatutos pueden establecer un qurum superior, por lo que para que estemos ante esta situacin tenemos que cumplir con los qurums sealados en los estatutos. Si es que fracasa la primera citacin, se procede a una segunda citacin. La asamblea en segunda citacin se llevara a cabo con las acciones que concurran a esta junta, personalmente o representadas. Sobre las juntas de accionistas tenemos el art. 55 Los accionistas se reunirn en juntas ordinarias o extraordinarias.// Las primeras se celebrarn una vez al ao, en la poca fija que determinen los estatutos, para decidir respecto de las materias propias de su conocimiento sin que sea necesario sealarlas en la respectiva citacin. // Las segundas podrn celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las necesidades sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos entreguen al

conocimiento de las juntas de accionistas y siempre que tales materias se sealen en la citacin correspondiente. Cuando una junta extraordinaria deba pronunciarse sobre materias propias de una junta ordinaria, su funcionamiento y acuerdo se sujetarn, en lo pertinente, a los qurum aplicables a esta ltima clase de juntas. Sobre esta materia hemos visto el art. 58 que son los casos en que el Directorio debe citar junta. Sobre la primera y la segunda citacin la norma a aplicar es el art. 61 Las juntas se constituirn en primera citacin, salvo que la ley o los estatutos establezcan mayoras superiores, con la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto y, en segunda citacin, con las que se encuentren presentes o representadas, cualquiera que sea su nmero, y los acuerdos se adoptarn por la mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto. Los avisos de la segunda citacin slo podrn publicarse una vez que hubiere fracasado la junta a efectuarse en primera citacin y en todo caso, la nueva junta deber ser citada para celebrarse dentro de los 45 das siguientes a la fecha fijada para la junta no efectuada. Las juntas sern presididas por el presidente del directorio o por el que haga sus veces y actuar como secretario el titular de este cargo, cuando lo hubiere, o el gerente en su defecto

Condiciones de mayora. La regla general es que las decisiones en el seno de una junta de accionistas se adopten por la mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a voto. No obstante lo anterior existen ciertos qurums especiales o reforzados atendiendo a la naturaleza del asunto que se debe resolver. Ejemplos de ellos lo tenemos en el art. 67 de la ley 18.046 Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias El art. 67 nos est regulando qurums necesarios para adoptar acuerdos en junta extraordinaria, luego lo que primero tenemos que hacer es distinguir en que la junta se puede reunir de manera ordinaria o extraordinaria: Casos cuando tenemos que proceder a la junta ordinaria o extraordinaria Art. 58 Las juntas sern convocadas por el directorio de la sociedad. El directorio deber convocar: 1) A junta ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, con el fin de conocer de todos los asuntos de su competencia; 2) A junta extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo justifiquen; 3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta; 4) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo requiera la Superintendencia, con respecto a las sociedades annimas abiertas o especiales, sin perjuicio de su facultad para convocarlas directamente. En el caso de las sociedades annimas cerradas, si el directorio no ha convocado a junta cuando corresponde, accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, podrn efectuar la citacin a junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, mediante la publicacin de un aviso en un diario de circulacin nacional, en el cual expresarn la fecha y hora en que se llevar a cabo y los asuntos a tratar en la junta

Las materias de que debe conocer una junta ordinaria o extraordinaria se encuentran establecidas en la ley en los arts. 56 y 57. Art. 56. Son materias de la junta ordinaria: 1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad; 2) La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos; 3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin, y 4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de una junta extraordinaria Art. 57 Son materias de junta extraordinaria: 1) La disolucin de la sociedad; 2) La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos; 3) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones; 4) La enajenacin del activo de la sociedad en los trminos que seala el N 9) del artculo 67; 5) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin de directorio ser suficiente, y 6) Las dems materias que por ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas. Las materias referidas en los nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn acordarse en junta celebrada ante notario, quien deber certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin La junta extraordinaria tiene adems de la competencia de la junta ordinaria, tiene la competencia propia que le entrega el art. 57. Estos asuntos ah nombrados son de vital importancia para la vida de la sociedad. Esto hay que vincularlo con la adopcin de los acuerdos por mayora el art. a aplicar es el art. 61 que nos seala que la regla general es que los acuerdos se adopten por mayora absoluta de las acciones presentes en una junta general. Por lo tanto si la junta general es ordinaria el qurum requerido ser del 51% de las acciones que se encuentren presentes. Qurums especiales En el caso de qurums especiales el art. a aplicar es el 67 Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias. 1) La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con otra sociedad; 2) La modificacin del plazo de duracin de la sociedad cuando lo hubiere; 3) La disolucin anticipada de la sociedad; 4) El cambio de domicilio social; 5) La disminucin del capital social; 6) La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en dinero; 7) La modificacin de las facultades reservadas a la junta de accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del directorio; 8) La disminucin del nmero de miembros de su directorio; 9) La enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no su pasivo, lo que se determinar conforme al balance del ejercicio anterior, y la formulacin o modificacin de cualquier plan de negocios que contemple la enajenacin de activos por un monto que supere dicho porcentaje; la enajenacin de 50%

o ms del activo de una filial, siempre que sta represente al menos un 20% del activo de la sociedad, como cualquier enajenacin de sus acciones que implique que la matriz pierda el carcter de controlador; 10) La forma de distribuir los beneficios sociales; 11) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo, excepto respecto de filiales, caso en el cual la aprobacin del directorio ser suficiente; 12) La adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los artculos 27A y 27B; 13) Las dems que sealen los estatutos; 14) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de sus estatutos sociales que comprenda una o ms materias de las sealadas en los nmeros anteriores. 15) En las sociedades annimas abiertas, establecer el derecho de compra a que hace referencia el inciso segundo del artculo 71 bis, y 16) Aprobar o ratificar la celebracin de actos o contratos con partes relacionadas, de conformidad a lo establecido en los artculos 44 y 147. Las reformas de estatutos que tengan por objeto la creacin, modificacin, prrroga o supresin de preferencias, debern ser aprobadas con el voto conforme de las dos terceras partes de las acciones de la serie o series afectadas (Importante) Adems es importante es lo indicado en la ley en los art. 75 Inc. Final y 76 Inc. 3 relativo a la modificacin del balance. Art. 75 Inc. Final Si el balance general y el estado de ganancias y prdidas fueren modificados por la junta, las modificaciones, en lo pertinente, se podrn a disposicin de los accionistas dentro de los quince das siguientes a la fecha de la junta Art. 76 Inc. 3 Si el balance y cuentas de ganancias y prdidas fueren alterados por la junta, las modificaciones, sin perjuicio de la obligacin establecida en el artculo anterior, se publicarn en el mismo diario en que se hubieren publicado dichos documentos de acuerdo al inciso primero, dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la junta En caso de modificacin de balance y segn lo disponen los artculos antes sealados se debe enviar a los accionistas dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la junta todo lo pertinente a la modificacin, al balance o al estado de las ganancias y prdidas que se hubiere realizado. Todo esto sin perjuicio de la obligacin de realizar la publicacin relativa a la modificacin del balance. Si es que se rechaza el balance en la junta de esto se preocupa el art. 77 Inc. 2 Si la junta rechazare el balance, en razn de observaciones especficas y fundadas, el directorio deber someter uno nuevo a su consideracin para la fecha que sta determine, la que no podr exceder de 60 das a contar de la fecha del rechazo. // Si la junta rechazare el nuevo balance sometido a su consideracin, se entender revocado el directorio, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten. En la misma oportunidad se proceder a la eleccin de uno nuevo Los directores que hubieren aprobado el balance que motiv su revocacin, quedarn inhabilitados para ser reelegidos por el perodo completo siguiente Esta norma nos seala que si se rechaza el balance en razn de observaciones al directorio le asiste la obligacin de presentar un nuevo balance a consideracin de la junta general ordinaria de accionistas en el plazo de 60 das. Si es que presentado este nuevo balance la junta lo vuelve a rechazar se entiende que el directorio ser revocado en su conjunto y aquellos miembros que fueron revocados no podrn ser electos nuevamente. ORGANOS DE FISCALIZACION O CONTROL En chile tenemos un sistema de control dirigido de las sociedades annimas, es decir, la fiscalizacin de una SA se encarga a ciertos rganos que garantizan la independencia y objetividad del control. En la ley chilena importante funcin sobre esta materia es la que cumple la Superintendencia de valores y seguros respecto de las SA sujetas a su fiscalizacin. No obstante ello no podemos dejar de lado el papel que cumplen las respectivas superintendencias sectoriales en el caso de SA abiertas de rgimen especial, por

ejemplo si hablamos de un Banco, existe una Superintendencia de Bancos, si hablamos de Isapres, existe la superintendencia de Salud. Adems se estos rganos de fiscalizacin y control este papel fiscalizador en el caso de las SA se ve reforzado por un sistema complementario que est a cargo de auditores profesionales, se tuvo que implementar este sistema de auditores porque antiguamente se entregaba este control a ciertos delegados de accionistas que luego se constato que no ejercan un control independiente y veraz, porque lo se le entrego esta funcin a personas externas como los inspectores de cuentas y los auditores externos. Va a depender si son uno u otro si se trata de una SA abierta o cerrada. De las SA cerrada de encarga el art 51 Las juntas ordinarias de las sociedades annimas cerradas debern nombrar anualmente dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes, o bien auditores externos independientes, con el objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros, debiendo informar por escrito a la prxima junta ordinaria sobre el cumplimiento de su mandato. Los inspectores de cuentas podrn, adems, vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus deberes legales, reglamentarios y estatutarios. Sin embargo, los estatutos podrn eximir a la sociedad de la obligacin sealada en este artculo o establecer un mecanismo diverso de control. El art. 52 seala La junta ordinaria de accionistas de las sociedades annimas abiertas deber designar anualmente una empresa de auditora externa regida por el Ttulo XXVIII de la ley N 18.045 con el objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad, y con la obligacin de informar por escrito a la prxima junta ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de su mandato. // Los estatutos podrn establecer, adems, en forma permanente o transitoria, la existencia de inspectores de cuentas, para los fines y con las facultades indicadas en el artculo anterior. Cuando se habla de SA cerrada la norma a aplicar es el art. 51, es decir el control de estas deber ser ejercido por inspectores de cuentas. La ley obliga a las juntas ordinarias de las SA cerradas a designar 2 inspectores de cuenta titulares y dos inspectores de cuenta suplentes. Adems le entrega la posibilidad de que nombre auditores de cuenta independiente, ahora Cul es la funcin de estos inspectores de cuentas? Ellos examinan la contabilidad de la SA, el inventario, el balance y los dems estados financieros, de su gestin deben informar por escrito a la Junta general ordinaria de accionistas. Estos inspectores vigilan las operaciones sociales, fiscalizan las actuaciones de los administradores y velan por el cumplimiento de los deberes legales, reglamentarios, y estatutarios. Es importante sealar que a partir de a dictacin de la ley 20.382 una SA cerrada podra eximir de sus estatutos el establecer un rgano de control, e incluso podra establecer cualquier tipo de fiscalizacin distinto a los inspectores de cuenta o un auditor externo. En las SA abierta el art. a aplicar es el 52, en este caso la fiscalizacin debe ser ejercida por una empresa de auditora externa que se rige por la ley del mercado de valores. Esta empresa examina la contabilidad, el inventario, los balances y los dems estados financieros de la SA abierta. Adems deben informar por escrito a la prxima junta general de accionistas acerca del cumplimiento de su mandato. La ley 18.046 otorga a las SA abiertas que adems de nombrar una empresa de auditora externa nombren a inspectores de cuentas destinados a cumplir las funciones de fiscalizacin y control. Responsabilidad de los rganos controladores o fiscalizadores. Se rige por el art. 53 en l se establece la necesidad de registro a la que se deben someter los inspectores de cuenta y los auditores externos. Este registro se lleva en conformidad a lo dispuesto en la ley 18.045 ley de mercado de valores y en este caso los inspectores de cuenta no estarn sujeto a la inspeccin de la Superintendencia salvo los casos que as lo establezca la ley. Es importante lo del registro porque tambin tiene aplicacin en materia de quiebra, ya que los inspectores de cuenta registrados tendrn la posibilidad de participar en algunos procedimientos del juicio de quiebra especialmente en lo relativo a la presentacin de acuerdos judiciales.

Importante tambin es la responsabilidad de los auditores y externos e inspectores de cuenta ya que Los auditores externos e inspectores de cuenta respondern hasta de la culpa leve por los perjuicios que causaren Art. 53 Inc. Final Sobre la responsabilidad de los inspectores de cuenta tambin existe una norma particular art. 134 Los peritos, contadores o auditores externos que con sus informes, declaraciones o certificaciones falsas o dolosas, indujeren a error a los accionistas o a los terceros que hayan contratado con la sociedad, fundados en dichas informaciones o declaraciones falsas o dolosas, sufrirn la pena de presidio o relegacin menores en sus grados medio a mximo y multa a beneficio fiscal por valor de hasta una suma equivalente a 4.000 unidades de fomento. Este art. adems de la responsabilidad civil, penal y administrativa que puede afectarlos establece sanciones pecuniarias y presidios.

Quiebra de la sociedad annima Art. 101 El directorio de la sociedad que ha cesado en el pago de una o ms de sus obligaciones o que ha sido declarada en quiebra por resolucin ejecutoriada, deber citar a junta de accionistas para ser celebrada dentro de los 30 das siguientes de acaecidos estos hechos, para informar ampliamente sobre la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. Cuando una sociedad annima abierta cesare en el pago de una o ms de sus obligaciones, el gerente o el directorio en su ausencia, deber dar aviso el da siguiente hbil a laSuperintendencia. Igual comunicacin deber enviar si algn acreedor de la sociedad solicitare la quiebra de ella, sin perjuicio de que el juzgado ante el cual se entablare la accin deber poner este hecho en conocimiento de la Superintendencia, como asimismo, comunicarle la declaratoria posterior de quiebra. La quiebra de la sociedad importa la disolucin de la misma? **Pregunta de certamen Esta norma se refiere al caso de una sociedad que ha cesado en el pago de una o mas de sus olbigaciones o que ha sido declarada en quiembra. Cesacin de pago no es lo mismo que quiebra, la cesacin es un estado de hecho, mientras que la quiebra es un estado jurdico ya que asi a sido declarado por un tribunal. En cualquiera de los dos casos antes sealados el directorio deber dentro de los 30 dias siguientes de acaesido estos hechos citar a una junta de accionistas con el fin de informar a los socios acerca de la situacin legal ,financiera y econmica en la que se encuentra la sociedad. Si sse trata de una SA abierta adems le asiste al directorio o al gerente de la misma, la obligacin de enviar a la Superintendencia un aviso de que se encuentra en situacin de pago o que ha sido declarada en quiebra al dia siguiente hbil de la ocurrencia de alguna de estas dos circunstancias. Esto de que el aviso sea obligatorio tenemos que entenderlo sin perjuicio de que en los hechos la Superintendencia se va a imponer acerca de los hechos que afectan a la SA por el conocimiento que le proporcione el tribunal que eventualmente este conociendo de la quiebra, en concreto de la peticin de quiebra. As mismo la misma comunicacin deber enviarse al acreedor de la sociedad annima si es que el hubiere solicitado la quiebra de la misma. Sobre esta materia debemos acotar adems, que el gerente o el directoria de una SA puede estar eventualmente afecto a responsabilidad penal, de hecho existe una norma en la ley de quiebras, art. 232 en virtud del cual se asigna responsabilidad penal al gerente, liquidadores o directores de una SA por los delitos de quiebra culpable o fraudulenta. Este art. exige que en proceso penal de declaracin de quiebra se establezca que estar personas hayan actuado primero, con conocimiento del estado de los negocios del fallido al ejecutar los actos constitutivos de quiebra culpable o fraudulenta, o que se establezca en el proceso que estar personas han incurrido en omisiones que sea previstas por la ley concursal, en concreto se refiere los art. 209 y 210 de la Ley de quiebras, o por ultimo que se acredite que estas personas han autorizado expresamente estos actos u omisiones. Esta normar del art. 232 Inc. 2 adems consagra como delito especial el reparto de dividendos a sabiendas de que no corresponda.

Relativo a la norma del art. 232 se encuentra la norma del art. 102 ley 18.046 Para los efectos del artculo 203 de la Ley de Quiebras, se presume el conocimiento de los directores, liquidadores y gerentes de la sociedad annima fallida, en los siguientes casos: 1) Si la sociedad hubiere celebrado convenios privados con algunos acreedores en perjuicio de los dems; y 2) Si despus de la cesacin de pago, la sociedad ha pagado a un acreedor, en perjuicio de los dems, anticipando o no el vencimiento de su crdito La quiebra es o no una causal de disolucin de la SA? No, pero puede servir de base para una causal tratndose de SA cerrada. En efecto la quiebra no es una causal de disolucin de una S.A. porque puede que se alce en primer lugar por un acuerdo o adopcin de un convenio solucin, adems la quiebra puede terminar porque se enajenen los activos de la empresa como una unidad econmica de acuerdo a los Art 124 y sgtes de la ley de quiebra o en tercer lugar que en definitiva se liquide el patrimonio. Todo esto sin perjuicio de las normas especiales que se puedan aplicar. Ej. Ley de bancos y de compaas de seguro que tienen reglas especiales en materia de quiebra. Disolucin S.A. Las causales se encuentran en el Art 103 de la ley de quiebras, a) Causales aplicables a todas las S.A. 1) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiere;l opera sin necesidad de declaracin judicial o resolucin administrativa que as lo establezca.2) Por reunirse, por un perodo ininterrumpido que exceda de 10 das, todas las acciones en manos de una sola persona;3) Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas;Este acuerdo se refiere a un acuerdo de disolucin anticipada y es materia de junta extraordinaria con qurum reforzado, luego para que opere esta causal se requerir que se adopte en junta extraordinaria por los dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto. 6) Por las dems causales contempladas en el estatuto.Esto es una manifestacin de la autonoma de la voluntad y es una causal que tiene mayor aplicacin tratndose de S.A. cerradas. Aqu se abre una ventana segn lo seala el profesor Sandoval para que la sociedad en sus estatutos establezca una causal como la que exista en la antigua ley de S.A. en virtud de la cual la perdida de un determinado % del capital social acarreara la disolucin de la sociedad. B) Aplicables a ciertas sociedadesArt 103 n 4 La sociedad annima se disuelve: Por revocacin de la autorizacin de existencia de conformidad con lo que disponga la ley Esta causal implica lgicamente un procedimiento administrativo que se deber llevar conforma a la ley o reglamento de que se trata. Siempre que hay un procedimiento administrativo existirn los recursos jurisdiccionales para revertir la situacin. Para lvaro Puelma esta causal solo tendr fuerza obligatoria cuando queda firme o ejecutoriada la resolucin que la determine. Art 103 N5La sociedad annima se disuelve: 5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades annimas cerradas Se relacional con el art 105 ley sobre S.A Las sociedades annimas a que se refiere el N 5 del artculo 103 de la presente ley, podrn ser disueltas por sentencia judicial ejecutoriada, cuando accionistas que representen a lo menos un 20% de su capital as lo demandaren, por estimar que existe causa para ello, tales como infraccin grave de ley, de reglamento o dems normas que les sean aplicables, que causare perjuicio a los accionistas o a la sociedad; declaracin de quiebra de la sociedad, administracin fraudulenta u otras de igual gravedad. El tribunal proceder breve y sumariamente y apreciar la prueba en conciencia.Requisitos para aplicar la causal:- Que se trate de S.A cerradas- Que esta causal se solicite mediante demanda judicial por accionistas que representen a lo menos el 20% del capital de la S.A. - El fundamento de la demanda debe consistir en cualquiera de las situaciones a que se refiere el art 105 es decir: j j Infraccin grave de ley reglamento o dems normas que sean aplicables, que causen perjuicio a los accionistas de la sociedad. Se trata de una norma muy general, luego cuando nos habla de infraccin de ley puede ser leyes civiles, penales , tributarias incluso previsionales o de otra ndole. Lo importante es que esta infraccin cause perjuicio a los accionistas de la sociedad. k. La quiebra por si sola NO produce la disolucin de la sociedad pero es un motivo para solicitar la disolucin en el caso de la causal del art 103 n5, esto en relacin con el art 105. Los autores Puelma y Sandoval no ven la utilidad de solicitar la

declaratoria de quiebra ya que esta puede estar limitada o incluso puede que la quiebra sea alzada por medio de convenios u otras soluciones tendientes a la subsistencia de la sociedad. l Administracin fraudulenta u otras de igual gravedad. Aqu no se requiere condena de carcter penal, bastara que la administracin fuere dolosa o ejercida con culpa grave, pues en tal caso la culpa grave se equipara al dolo. m Otras causales de igual gravedad. En general, cualquier otra causal que los socios estimen que sea pertinente para demandar a la sociedad. Formalidades de la disolucin. Art 108 ley 18.046 Art 108 Cuando la disolucin se produzca por vencimiento del trmino de la sociedad, por reunin de todas las acciones en una sola mano, o por cualquiera causal contemplada en el estatuto, el directorio consignar estos hechos por escritura pblica dentro del plazo de treinta das de producidos y un extracto de ella ser inscrito y publicado en la forma prevista en el artculo 5. 2Cuando la disolucin se origine por resolucin de revocacin de la Superintendencia o por sentencia judicial ejecutoriada, en su caso, el directorio deber hacer tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripcin de la sociedad y publicar por una sola vez un aviso en el Diario Oficial, informando de esta ocurrencia. 3Transcurridos sesenta das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiera dado cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos precedentes, cualquier director, accionista o tercero interesado podr dar cumplimiento a ellas. 4La falta de cumplimiento de las exigencias establecidas en los incisos anteriores har solidariamente responsables a los directores de la sociedad por el dao y perjuicios que se causaren con motivo de ese incumplimiento. Si la causal de de los ns 1, 2 y 6 del art 103 de ley sobre S.A, el Directorio deber consignar estos hechos en escritura pblica en el plazo de 30 das desde que se hubieren producido. Un extracto de esta escritura pblica deber inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social (en la prctica se hace una subinscripcin al margen de la sociedad). Deber publicarse por una vez en extracto en el Diario Oficial en el plazo de 60 das desde otorgada la inscripcin o desde reducida el ccta del Directorio a escritura pblica. Si la causal fuere la del n4 % del art 103, se deber hacer una anotacin al margen de la inscripcin de la escritura de la sociedad y publicar en el Diario oficial por una sola vez. Razn de las formalidades: proteger a terceros y que esta disolucin le sea oponible a los terceros que contrataren o que eventualmente estuvieren en relaciones con la sociedad. Si faltaren las formalidades de disolucin el art 108 inc final hace solidariamente responsables a los directores de la sociedad quienes debern responder a la sociedad por los daos y perjuicio s que se produzcan segn lo establecen los arts 106 y 133 que ya hemos estudiado. Liquidacin de la sociedad annima Liquidacin de la sociedad es un conjunto complejo de actos destinadas a reunir los bienes del activo, realizarlos, cobrar los crditos, concluir las operaciones que correspondan, pagar a los terceros y distribuir el saldo lquido si es que lo hubiera a los socios o prorrata de su inters social. Art 109 ley sobre S.A La sociedad annima disuelta subsiste como persona jurdica para los efectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En este caso, deber agregar a su nombre o razn social las palabras "en liquidacin". 2Durante la liquidacin, la sociedad slo podr ejecutar los actos y celebrar los contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la explotacin del giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se entender que la sociedad

puede efectuar operaciones ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales. Principios que informan la liquidacin: La sociedad que se encuentra en liquidacin subsiste, en cuanto conserva su personalidad jurdica. Quedan vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. Para actuar frente a terceros deber agregar a su razn social la expresin en liquidacin. El liquidador solo debe realizar los actos tendientes a cumplir su objetivo: que la sociedad deje de existir. En ningn caso podr continuar con la explotacin del giro social, sin perjuicio que pueda realizar operaciones que manifiesten ocasional o transitoriamente una continuacin del giro si es que con ello se cumple el fin de la liquidacin, es decir realizar los bines sociales. Quin practica la liquidacin de la S.A? Art 110 ley sobre S.A Art 110 Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por una comisin liquidadora elegida por la junta de accionistas en la forma dispuesta por el artculo 66, la cual fijar su remuneracin. 2De igual manera se proceder para la liquidacin de las sociedades declaradas nulas. 3Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser necesaria la liquidacin. 4Si la disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia ejecutoriada, la liquidacin se practicar por un solo liquidador elegido por la Junta General de Accionistas de una quina que le presentar el tribunal, en aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a la Superintendencia o a otra autoridad. Una comisin liquidadora que debe ser elegida por la Junta General de Accionistas, que se encontrar formada segn los dispone el art 66. Esta comisin liquidadora tambin se aplica en el caso de liquidacin de S.A declaradas nulas, esto sin perjuicio de las disposiciones en orden a continuar con al sociedad. Si la causal de la disolucin fuere la sentencia ejecutoriada (art 103 n5), la liquidacin la puede practicar no solo la comisin liquidadora, sino que se permite que la practique un solo liquidador elegido por la junta de accionistas de una quina presentada por el tribunal. Otra posibilidad es que la liquidacin la practiquen uno o ms delegados de la superintendencia de valore sy seguros en los casos que la ley 18.046 u otras leyes especiales le encomienden la liquidacin de la S.A Importante: art 110 inc 3 Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser necesaria la liquidacin. Facultades de los liquidadores Art 114 ley sobre S.A Art 104 ley sobre S.A La comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, slo podrn ejecutar los actos y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la sociedad; representarn judicial y extrajudicialmente a sta y estarn investidos de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativos de las juntas de accionistas, sin que sea necesario otorgarles poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. 2No obstante lo anterior, las juntas que se celebren con posterioridad a la disolucin o la que la acuerde, podrn limitar la facultad de los liquidadores sealando especficamente sus atribuciones o aqullas que se les suprimen. El acuerdo pertinente deber reducirse a escritura pblica y anotarse al margen de la inscripcin social. 3Cuando la liquidacin sea efectuada por liquidadores propuestos por el tribunal o por la Superintendencia, o directamente por esta ltima, en su caso, los liquidadores actuarn legalmente investidos de todas las facultades necesarias para el adecuado

cumplimiento de su misin, no pudiendo la junta restringrselas o limitrselas de manera alguna. 4La representacin judicial a que se refiere este artculo es sin perjuicio de la que tiene el presidente de la comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, conforme al artculo 111 de esta ley. En ambos casos, la representacin judicial comprender todas las facultades establecidas en los dos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. Solo tienen facultades para ejecutar los actos que directamente tiendan a la liquidacin de la S.A que estn liquidando. La comisin liquidadora representa judicial y extrajudicialmente a la S.A. Tienen todas aquellas facultades de administracin y disposicin que la ley no establezca como privativas de la junta de accionistas. Esto porque la junta de accionistas, no obstante encontrarse en ejercicio una comisin liquidadora, se puede reunir durante el perodo de liquidacin de la sociedad. Las juntas ordinarias continan reunindose ordinariamente y es a esta junta general de accionistas a quienes los liquidadores debern rendir los balances y dar cuenta de los estados financieros. Limitacin de facultades de los liquidadores. Es la misma junta general de accionistas, aquellas que renan con posterioridad a la disolucin, los que pueden ir acordando ciertas limitaciones a las facultades de la comisin liquidadora, las que, en todo caso, debern anotarse al margen de la inscripcin social. No cabr la limitacin de funciones del liquidador si es que este uere nombrado a proposicin del tribunal. Composicin y funcionamiento de la comisin liquidadora. Art 112 y 113 ley sobre S.A Art 111 Salvo acuerdo unnime en contrario de las acciones emitidas con derecho a voto y lo dispuesto en el artculo anterior, la comisin liquidadora estar formada por tres liquidadores. 2La comisin liquidadora designar un presidente de entre sus miembros, quien representar a la sociedad judicial y extrajudicialmente y si hubiere un solo liquidador, en l se radicarn ambas representaciones. 3Los liquidadores durarn en sus funciones el tiempo que determinen los estatutos, la junta de accionistas o la justicia ordinaria en su caso, plazo que no podr exceder de tres aos y si nada se dijere, la duracin ser precisamente de tres aos. 4Si el liquidador hubiere sido designado por la justicia ordinaria, vencido su perodo se proceder a designar al reemplazante en la forma que se establece en el inciso final del artculo precedente. 5Los liquidadores podrn ser reelegidos por una vez en sus funciones. Art 112 Los liquidadores no podrn entrar en funciones sino una vez que estn cumplidas todas las solemnidades que la ley seala para la disolucin de la sociedad. 2Entretanto, el ltimo directorio deber continuar a cargo de la administracin de la sociedad. 3A los liquidadores les sern aplicables, en lo que corresponda, los artculos de esta ley referentes a los directores. Todas las funciones que estudiamos a propsito de los rganos de administracin de la S.A que tiene el Directorio, las asume al momento de la liquidacin de la sociedad, las asume la comisin liquidadora, no obstante la existencia de la Junta General de Accionistas a la cual los liquidadores debern rendirle cuenta y a la cual la Comisin liquidadora puede verse sujeta a ciertas restricciones que sta le establezca. Particularidad: Facultad que le asiste a la Comisin Liquidadora de citar a junta extraordinarias de accionistas para discutir algn asunto relevante sobre la disolucin de la sociedad tal como lo establece el art 58 para los Directores.

Si por algn motivo estas facultades de liquidacin las debiere asumir las Superintendencia, ella deber convocar a una Junta General de accionistas si lo estima necesario o si l piden los accionistas que representen a lo menos el 10% de las acciones emitidas. Concluida la liquidacin practicada por la Superintendencia debe publicar 3 avisos en un Diario del domicilio social y debe enviar toda la informacin pertinente a aquellos accionistas que as lo soliciten.

Unidad 3: TTULOS DE CRDITO

Desde el punto de vista de la doctrina, en opinin de juristas como Ascarelli, los ttulos de crdito son la mayor contribucin que el derecho comercial haya hecho a la formacin de la economa moderna, caracterizan, representan y movilizan la riqueza; incorporan o materializan un derecho en su texto y por medio de ellos se acredita la existencia y contenido de un derecho, adems que por medio de un ttulo de crdito se va a constituir ese derecho y va a servir para transferirlo. Antes de la nacin de la teora del los ttulos de crdito la circulacin de bienes y derechos se haca ntegra y exclusivamente a travs de la cesin de derechos del derecho civil (artculos 1901, 102, 1907 y 1908 del CC). El problema de la cesin de crditos del derecho civil es que hay responsabilidad mnima, solo se responde por la existencia del crdito al tiempo de la cesin, mientras que en derecho comercial hay una cadena de responsabilidad solidaria. En el derecho civil nos plantea ciertos inconvenientes: 1.- El acreedor solo responde de la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la cesin. 2.- Para que la cesin produzca efectos es necesario notificar al deudor de la transferencia del ttulo. 3.- El crdito se traspasa con todos los posibles vicios, defectos y limitaciones que existen en cada una de las relaciones. Junto a la cesin de crditos del derecho comn aparece la delegacin. a) Delegacin perfecta o novacin. Ocurre si es que el acreedor delegatario aceptaba la sustitucin del derecho primitivo por otro deudor liberndolo entonces del pago de la deuda y aceptado consecuencialmente al deudor delegado. b) Delegacin imperfecta o cesin de deuda. El acreedor delegatario no releva de su obligacin al deudor primitivo, por lo tanto, subsiste la relacin originaria entre ellos. El deudor delegado es un nuevo deudor que deber responder junto al deudor primitivo (no ha operado la novacin por cambio del deudor).

Frente a estos inconvenientes surge la teora de los ttulos de crditos, que da certeza, rapidez y seguridad en la circulacin de los ttulos. Certeza porque otorga garantas en cuanto a la existencia del crdito no solo al tiempo de adquisicin del documento, sino que al momento de su cobro. Rapidez en la transferencia o circulacin (no se requiere la notificacin a la que se refiere en art 1902 del CC). Seguridad en la ejecucin final del crdito. La realizacin de la teora de los ttulos de crdito satisface la necesidad de que existan documentos que llevando en s el valor econmicamente jurdico sea indispensable su exhibicin o control para ejercer los derechos que en el se representan. Definicin Garrigues: Documentos que llevan incorporado un derecho literal y autnomo que se pueden ejercer por el portador legtimo contra el deudor a la fecha de vencimiento del documento. Rafael Eyzaguirre Echeverra: Aquellos documentos en que consta una obligacin que da derecho al tenedor legtimo para exigir su cumplimiento en la forma, condicin y plazo que seale el documento. La teora de los ttulos de crdito es desarrollada Vivante, y se encuentra en su Tratado de Derecho Comercial de 1956, se desarroll partir de la Letra de Cambio; en efecto la Letra de Cambio nace como un instrumento que acredita las condiciones y existencia del contrato de cambio, en la evolucin de este instrumento, se separa del contrato de cambio y se empieza a entender como un ttulo de crdito propiamente tal. Vivante extrajo los elementos esenciales de la letra de cambio que fueran comunes a los otros ttulos de crdito de tal manera que se entendiera a la letra como un ttulo de crdito propiamente tal y no como un mero papel con funciones solamente probatorias. Vivante logr describir la manera en que la letra de cambio en cuanto ttulo de crdito poda circulas, distinguiendo si se trataba de ttulos nominativos, a la orden o al portador.

Caractersticas de los ttulos de crdito El documento es necesario para dar origen al derecho. En efecto, toda operacin relativa al derecho deber incorporarse en el ttulo para que produzca efectos. Se entiende que existe un derecho incorporado en el ttulo. Este derecho documental se entiende que no tiene existencia separada del documento por cuanto una vez consagrado en el documento la suerte del derecho queda ntimamente ligada a ste; de tal manera que si el documento se destruye, se pierde o desaparece, podra llevar eventualmente a la destruccin, prdida o desaparicin del derecho incorporado. De esta manera podemos concluir que la posesin del documento funda y legitima la posesin del derecho en l incorporado; el derecho como bien incorporal es un derecho causado por la cosa propter rem- y derecho adherido a la cosa res arens-. Antes de plasmar el derecho en el documento existe ya una relacin fundamental a la cual le sigue la relacin documental, siendo posible entre ambas una completa identidad de carcter econmico. Una vez instrumentalizado este derecho queda dotado de una serie de atributos propios emanados de la naturaleza y caractersticas de los ttulos valores. La relacin jurdica primitiva que origina la creacin del ttulo una vez que el derecho se incorpora en el documento se separa de la relacin documental sufriendo transformacin que la hace abandonar su condicin esttica para pasar a un acondicin u n poco m+as dinmica. Clasificacin de los ttulos de crditos La preponderancia del documento sobre el derecho contenido en l, llevo a Messineo a clasificar los ttulos de crdito. A) Ttulos ordinarios o constitutivos. B) Ttulos de crdito. A) Ttulos ordinarios o constitutivos. En ellos el documento es algo accesorio, prima el derecho.

B) Ttulos de crdito. Se produce este consorcio indisoluble entre documento y derecho, de tal manera que el derecho sobre el documento decide la pertinencia del derecho incorporado en l. Rocco distingue las funciones en relacin al documento. a) Funcin probatoria del documento b) Funcin constitutiva del documento. c) Funcin permanente del documento. a) Funcin probatoria del documento. Existir en la mayora de los casos y su fin no es otro que acreditar la existencia de la relacin jurdica. El documento presupone la existencia de la relacin en virtud de la cual ha sido creado. El documento no ser ms que un simple instrumento probatorio de la relacin jurdica que le dio origen. Ejemplo: boleta. b) Funcin constitutiva del documento. El documento es condicin necesario para la existencia de la relacin jurdica como ser en aquellos casos en que se exija que la declaracin de voluntad conste en forma escrito. En este caso la relacin fundamental y el documento surgen como entidades diferentes e independientes pero incompletas cada una por su propio lado. Incompletas porque si alguien se quiere hacer avler de los derechos emanados de la relacin jurdica deber adems acompaar a su existencia o incorporar a su pretensin el documento en el cual ella conste. Ejemplo: compraventa de un inmueble, por un lado compraventa y por otro lado la escritura pblica c) Funcin permanente del documento. Para que nazca el derecho es necesario que la declaracin de voluntad que le dio origen conste en un documento. Para esta funcin el derecho y el documento subsisten compenetrados de manera que el documento o instrumento es condicin necesario y suficiente para atribuir el derecho. Para Rocco los documentos que tienen la facultad de atribuir un derecho son los ttulos de crdito (los documentos por s solos). Esta compenetracin del derecho en el papel, esta objetivizacin de la relacin jurdica en el papel, es lo que en doctrina se conoce como incorporacin, rasgo caracterstico de los ttulos de crdito. Es en virtud de la incorporacin que se formar entre ttulo y derecho un consorcio indisoluble. Cada vez que se tenga un derecho incorporado en un documento estaremos ante un >ttulo de crdito<. Estructura de los ttulos de crdito 2 dimensiones: Documento Relacin obligacional que se ve representada en el documento y que constituye su contenido econmico. Ambos se vinculan para crear un ente nuevo y formar juntos un consorcio indisoluble: ttulo de crdito. Documento Cosa mueble, puede ser objeto de todas las negociaciones que realizamos naturalmente sobre bienes muebles, incluso reivindicarlo (accin reivindicatoria de ttulos de crdito). No participa de todas las caractersticas de los bienes muebles por naturaleza. Es un bien eminentemente destinado a circular (facilitar el desplazamiento de los crditos de un portador a otro). A este soporte material se le denomina comnmente instrumento, es considerado un documento en cuanto acredita la existencia de un hecho que produce consecuencias jurdicas. Cuando se firma o suscribe un documento (cuando se crea), la persona que ha suscrito o firmado ha incorporado representativamente en l una declaracin de voluntad con contenido econmico, de tal manera que se otorga un valor jurdico (cheque: papel; el valor intrnseco en es el que le otorga valor [contenido de la obligacin]).

El valor jurdico de este instrumento puede estar dado por su funcin probatoria, por su funcin constitutiva o por su funcin dispositiva. Entendemos que las ltimas dos absorben a la funcin probatoria porque permiten adquirir, ejercer y disponer del derecho representado en el documento. Declaracin documental Hay en el ttulo una declaracin documental con valor econmico. Esta declaracin la podemos estudiar como fuente de la obligacin y como representacin documental. Como fuente de la obligacin. Es una declaracin unilateral de la voluntad que da origen a un vnculo jurdico obligacional Este declaracin unilateral de voluntad es no recepticia, incondicionada irrevocable y vinculante. No recepticio por cuando no depende de la voluntad del sujeto a quien va dirigida. Incondicionada porque su exigibilidad no est sujeta a contraprestacin de la parte a quien favorece. Irrevocable, no se puede revocar. Vinculante, obliga a cumplir la obligacin correspondiente. Como representacin documental. Da cuenta de la materializacin de un vnculo jurdico, es decir contiene un vnculo representado que tiene la naturaleza de un crdito, es decir, un derecho a exigir una prestacin de contenido econmico. Esta prestacin puede ser de diversa naturaleza, ejemplo: pagar una cantidad de dinero; en este caso el ttulo de crdito que vienen a cumplir esa funcin puede ser una letra de cambio, un cheque, un pagar. Si es que esta prestacin consistiere en entregar mercaderas, estaramos hablando de un ttulo de crdito representativo de mercaderas. En general para nuestro derecho estos son los ttulos emanados del contrato de transporte, en especial el conocimiento de embarque1 a propsito del contrato martimo; o bien, puede consistir en la faculta de disponer de ciertos derechos y prerrogativas: las acciones (ttulos mobiliarios o representativos). El derecho representado jurdicamente en el documento dar origen por tanto, a un crdito y a una deuda dependiendo de quin venga a exigirla. El documento es una cosa representativa; el ttulo de crdito es un documento representativo de un derecho de crdito. Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo Al elemento material al incorporrsele una declaracin de voluntad con contenido econmico (pagar una suma de dinero; entregar mercadera; representativo de ttulos mobiliarios) que se deriva de una relacin fundamental, pasa a ser un documento constitutivo. Por su parte el elemento voluntario, esta declaracin de voluntad de carcter obligacional, al representarse o incorporarse en un documento, da origen a un derecho de naturaleza documental. Legitimacin Para Felipe de Luis de Tena, la legitimacin es la propiedad que tiene el ttulo de crdito de facultar A QUIEN LO POSEA segn la ley de su circulacin, para exigir del suscriptor el pago de la prestacin consignada en el ttulo y de autorizar al segundo para pagar vlidamente si obligacin cumplindolo a favor del primero. No basta con poseer un ttulo de crdito sino que para ejercitar el derecho que en l se representa es necesario haber adquirido ese ttulo con arreglo a la ley que norma su circulacin, que ser distinta segn la naturaleza del ttulo que se trate: nominativos; a la orden; la portador. La legitimacin implica la posesin del ttulo con arreglo a la ley que norma su circulacin. La legitimacin confiere al que obtuvo la posesin al facultad de hacer efectivo el ttulo de crdito en contra del deudor, permitiendo que este se libere de la obligacin emanada del l, mediante su cumplimiento. As la posesin legal del ttulo va a funcionar a favor del poseedor, quien podr exigir el cumplimiento de la

obligacin emanada del l (legitimacin activa); y a favor del deudor por cuanto le va a permitir librarse de la obligacin a la cual est sometido (legitimacin pasiva). Para que el acreedor se legitime deber exhibir. Si es que el no posee el ttulo no podr legitimarse, luego no podr exigir su cumplimiento. De tal forma, la legitimacin activa importa una carga para el acreedor, cual es que a lo menos deber estar en posesin del ttulo, pero esta carga se transforma ms bien en una prerrogativa a su respecto pues le bastar con solo poseer el ttulo sin que necesariamente deba acreditar que es el propietario y titular del mismo. La legitimacin importa que cuando hablamos de un ttulo de crdito la apariencia valga ms que la realidad; Vivante seala en su libro que la apariencia ha sido elevada al rango de la esencia de la misma. Cuando hablamos de ttulo de crdito para el ejercicio del derecho contenido en el ttulo, deviene en elemento secundario la calidad del titular del derecho, mientras alcanza mximo relieve la calidad del poseedor del ttulo. El deudor se librar de la obligacin a que est sujeto si paga a favor de quien se presenta ante l en apariencia del titular del crdito, quedando dispensado de investigar la calidad del poseedor del ttulo que se presenta ante +el a exigir el cumplimiento. Sin embargo, se hace peligroso extender ilimitadamente los efectos de la apariencia pues podramos encontrarnos con que se burlara a la buena fe, en efecto, quien se beneficia con la legitimacin es el poseedor el legtimo, es decir, el poseedor de buena fe. Desde el punto de vista del deudor si el deudor sabe o debiera saber que la posesin del legitimado activo no es legtima debe rehusar el pago por cuanto se trata de un vicio que en definitiva va a venir a afectar a la seguridad jurdica y esta es una de las funciones que vienen a cumplir los ttulos de crdito. Desde el punto de vista del acreedor ya no se exige ttulo de dominio, nos contentamos con la posesin; si el poseedor es en apariencia el legitimado activo y el deudor paga pagar bien. Las distintas leyes, a propsito de la regulacin del os ttulos de crdito se contentan con la propiedad formal, es decir, con la apariencia que otorga la posesin regular del documento, lo que viene a ser una idea contraria a la propiedad en sentido tcnico (derecho civil). La legitimacin adquiere relevancia cuando el ttulo comienza a circular.

Preocupacin: legitimado activo

Quiere cobrar Emiti el ttulo Primer obligado

Si el ttulo no saliera de las manos del primer titular, habr identidad entre el propietario y el poseedor del ttulo y en ese caso no habr problema.

Operacin de la Legitimacin: Opera segn cual sea la ley de circulacin del titulo. Debemos distinguir si el titulo es nominativo, a la orden o al portador. a) Titulo nominativo: Aquellos que se expiden a favor de una persona determinada. En este caso cumplir la ley de su circulacin cuando se cumpla el mecanismo de la cesin, ya sea contando con la aprobacin del deudor cedido o mediante su notificacin. El portador se legitima activamente con el solo hecho de exhibir el titulo emitido a su nombre y siempre que existe esta concordancia. Por otra parte el deudor se va exonerar de la deuda contrada en virtud del titulo de crdito si es que paga a quien le presente el titulo acreditando la condicin de que ha sido emitido nominativamente a su nombre (legitimacin pasiva). b) Titulo a la orden: Se refiere a aquellos casos en que se consigna una obligacin contrada a la orden de una persona determinada. Los ttulos a la orden son aquellos que contienen el nombre de una persona determinada a la cual o a cuya orden debe hacerse el pago, sealan en efecto el nombre de la persona a quien van dirigidas pero se faculta a esta de un modo expreso o implcito a transmitir el documento sin necesidad de que medie aprobacin o notificacin al deudor cedido. En este caso el acreedor se legitima ya sea porque se presente al cobro la persona a cuyo nombre va emitido el documento o porque se presente la persona que acredite su titularidad sobre el documento por una serie no interrumpida de endosos. Si el titulo no ha sido endosado y lo presenta a su cobro la persona a cuyo nombre se ha emitido se entiende que acredita titularidad sobre el documento y propiedad sobre el derecho contenido en l, de tal manera que el deudor que pague a quien se presente en estas condiciones paga bien, luego se legitima pasivamente. Si es que lo presenta algn endosatario el no debe acreditar propiedad sobre el titulo, deber acreditar el derecho a cobrarse por el crdito contenido en l, esto se realiza a travs de la legitimacin, es decir que acredite la titularidad por una serie no interrumpida de endosos. Si es que el endoso no es valido porque el documento fue hurtado o fue endosado por un incapaz o se ha falsificado el endoso mismo, en ningn caso el tenedor del titulo ser el propietario, pero el deudor deber reputarlo como dueo, de tal manera que si le paga a quien se presente ante l como titular del derecho, pagara bien y luego quedara librado de la obligacin contenida en el titulo. Esto sin perjuicio de los procedimientos relativos a hurto y extravo de los ttulos de crdito, lo que constituye una excepcin a la legitimacin pasiva c) Titulo al portador: Son aquellos que sin tener la designacin del acreedor, permiten al que los presente exigir la prestacin en ellos contenida, la legitimacin activa operara por la sola tenencia del documento y la legitimacin pasiva va operar en el momento en que se pague a quien se presente como poseedor del documento. En este caso, es irrelevante que el deudor tenga conocimiento acerca de los medios por los cuales el legitimado activo ha adquirido la posesin del documento, sin perjuicio de los procedimientos de robo hurto y extravo. Vivante seala que se debe pagar a quien este en posesin del titulo cumpliendo las formas prescritas por la ley, es decir, cumpliendo con su ley de circulacin, incluso aunque se sospeche que la posesin es hija de un abuso. De esta manera podemos sealar a propsito de la tenencia, titularidad, posesin y propiedad de los ttulos de crdito lo siguiente: La propiedad otorga una plenitud de potestades que se pueden ejercer sobre una cosa determinada. Por su parte, la titularidad es aquella potestad en virtud de la cual el sujeto activo de la relacin jurdica tiene derecho a exigir la prestacin obligacional de contenido econmico al sujeto pasivo;

entre estos dos conceptos surge la legitimacin, la cual es una situacin propia del derecho cambiario, que solo exige la investidura formal para ejercer los derechos que emergen de un titulo de crdito, podemos decir que se trata de una propiedad atenuada. Caractersticas ttulos de crditos Reconocemos caractersticas generales a todo titulo de crdito y algunas particulares de algunos ttulos de crditos. Generales: Necesariedad, Literalidad y Autonoma.

- Necesariedad: Es aquella caracterstica que hace que el documento sea esencial, en efecto es imprescindible tener el titulo para contar y poder disponer del derecho documental representado en l. Esta necesariedad se traduce en que el portador, es decir, aquel que se pretenda como legitimado activo debe contar con el documento para contar con el derecho en el representado. Segn el profesor Sandoval el derecho documental solo puede nacer, existir y ser exigido por el legtimo portador del documento. El fundamento de la necesariedad lo encontramos en la estructura del titulo de crdito, en la ntima vinculacin existente entre el documento en cuanto soporte material y la declaracin documental contenida en l. Desde el punto de vista del deudor, l podr negarse a cumplir con la obligacin documental si quien requiere el pago no le hace entrega del documento. En conclusin, no hay derecho cambiario sin titulo y no se concibe al titulo de crdito sin un derecho individualizado en el mismo. - Literalidad: El contenido, la extensin y modalidades del crdito contenido en el documento, dependen exclusivamente del tenor del titulo, de tal manera que cualquier modificacin, disminucin o anulacin que quede patente en el documento en definitiva implicara que se esta modificando, disminuyendo o mutando el crdito contenido en l. La evolucin mercantilista logro que el crdito abandonare la sola funcin probatoria que tenia en un primer momento, para pasar a otorgarle una dimensin constitutiva de un derecho autnomo. Lo importante de la literalidad y que lo debemos relacionar con la necesariedad es que este derecho subsiste exclusivamente en virtud del documento. De tal manera que todas las mutaciones jurdicas que queramos hacer respecto del derecho debern quedar manifestadas en el documento. Efectos de la literalidad: El acreedor solo podr exigir lo expresado en el titulo. El deudor debe cumplir al tenor de lo expresado. No se puede hacer valer de elementos que no estn consignados en el documento para que tengan valor cambiario. La literalidad importa una carga de atencin para quines intervienen en el titulo, pues cada uno de los intervinientes debe estarse a lo sealado en el documento para conocer y ejercer sus derechos y para conocer y cumplir sus obligaciones. Adems el principio de la literalidad es manifestacin expresa de la buena fe. Ello porque el portador solo cuenta con lo expresado en el documento al momento de recibirlo. No obstante el derecho documental pueda ser enervado por alguna excepcin propia de la relacin fundamental, eventualmente el titulo de crdito nunca perder su caracterstica de literalidad.

- Autonoma: Es aquella condicin de independencia de que goza el derecho incorporado en el titulo de que se trate. Es importante esta caracterstica porque en el derecho comn cada vez que se transfiere un crdito, que ste circula, cada sucesin a titulo particular origina una transmisin derivada con todos los vicios, limitaciones y excepciones que eventualmente puedan afectar este crdito

. En el derecho cambiario el titular de un crdito no deriva su derecho de un tradente, al contrario su derecho nace como un derecho nuevo al recibir el documento segn la ley de circulacin que tenga. De manera que podemos afirmar que en derecho cambiario el nuevo titular no es el sucesor del sujeto que le transfiri el titulo de crdito, sino que lo adquiere en forma originaria. El portador del titulo de crdito por lo tanto, ejercer un derecho propio distinto e independiente de las relaciones jurdicas existentes entre los anteriores poseedores del documento y el deudor. El fundamento de esta autonoma es la incorporacin representativa del derecho en el documento, ello hace que el documento ya no tenga una funcin probatoria, sino constitutiva. El tradente del titulo solo es encargado de efectuar la tradicin del titulo, la adquisicin del derecho literal contenido en l, surge a consecuencia de que el nuevo titular recibe el titulo cumpliendo con la ley de circulacin. Las relaciones jurdicas anteriores, la intervencin de sucesivos poseedores solamente tiene una mera funcin instrumental, que solo sirve para vincular al deudor con el ultimo poseedor del titulo. A medida que el titulo vaya circulando no se va producir en derecho cambiario la acumulacin de vicios o defectos que puedan originarse con cada transferencia, en virtud de la autonoma cada sujeto tiene una relacin jurdica independiente de los dems, prescindiendo de los elementos subjetivos en la relacin entre los anteriores poseedores con el deudor. El derecho trasmitido conforme a la ley de circulacin del titulo podra no existir en la persona que lo transfiri, ya sea porque se ha extinguido en virtud de alguna causa jurdica o eventualmente porque no ha existido jams, sin embargo, este derecho aparece en su cabal integridad y se hace inmune a las excepciones que puedan invocarse contra quien transfiri el titulo una vez que ha sido adquirido por el tercero de buena fe. Aqu podra existir una contradiccin entre este principio de la autonoma propio del derecho cambiario, y el principio del derecho civil de que nadie puede transferir mas derechos de los que tiene. Sin embargo, debe primar la autonoma pues solo la aplicacin de este concepto nos va permitir establecer la adquisicin originaria por parte del derecho que asiste a un poseedor de acuerdo a las reglas del derecho cambiario. Desde el punto de vista activo la autonoma implica que el titular del crdito que se contiene en el documento nunca va acumular las excepciones personales que se pudieran originar el las sucesivas transmisiones del documento. Desde el punto de vista pasivo implica la total y absoluta independencia de las obligaciones cambiarias asumidas por cada uno de los firmantes del titulo. As, desde el punto de vista activo cada sujeto que recibi el titulo de crdito adquiri un derecho autnomo respecto de los firmantes anteriores; y desde el punto de vista pasivo la obligacin es independiente para cada uno de los firmantes que quedan obligados al pago con prescindencia de las obligaciones de los otros obligados. En la prctica el principio de autonoma se traduce en que el portador legitimo de un documento puede exigir su pago a cualquiera de los firmantes que resulten obligados con prescindencia de las relaciones jurdicas que antecedieron. Si en esta cadena de traspasos figuraren firmas hechas por incapaces o personas inexistente, o por mandatarios que han excedido las facultades de su mandato esto no afectara la validez de las firmas restantes y por ende de sus respectivas obligaciones, permitiendo al legitimado activo exigir el cumplimiento con prescindencia de las dems obligaciones. A esta ltima materia se refieren los Art 7 y 8 de la ley 18092 Artculo 7.- La incapacidad de alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben.

Artculo 8.- La persona que firma una letra de cambio como representante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad para actuar, se obliga por s misma en virtud de la letra; y si hubiere pagado tendr los mismos derechos que tendra el supuesto representado.// La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes. B) Caractersticas particulares de algunos ttulos de crditos. Lo primero que hay que sealar es la relacin entre un titulo de crdito y la relacin jurdica subyacente, en otras palabras debemos estudiar el papel que juega la causa en los ttulos de crdito. Lo primero que hay que sealar es que el titulo de crdito puede emitirse con motivo de cualquier contrato, es este contrato el que pasara a ser su antecedente, relacin fundamental o relacin subyacente. El nacimiento del derecho documental no significa la necesaria extincin de la relacin subyacente, es mas, en principio ambos coexisten; incluso desde el punto de vista econmico son idnticos, sus diferencias se producen en el orden jurdico. Tendremos que acudir a la relacin fundamental para dar con la causa de la obligacin contenida en el titulo, la relacin fundamental es la que nos mostrara el fin perseguido por el deudor del derecho contenido en el titulo. El ordenamiento jurdico es claro al establecer como principio que el libramiento la creacin de un titulo de crdito no origina la extincin de la relacin jurdica que le dio origen, a menos que as se convenga expresamente. Este principio esta contemplado en el Art 12 de la ley 18096. Artculo 12.- El giro, aceptacin o transferencia de una letra no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen, no producen novacin. El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado Ej. Supongamos que Doa Constanza va a una ferretera a comprar clavos, la relacin fundamental es la compraventa de clavos. Ella paga con un titulo de crdito, luego al pagar con un titulo de crdito surge una segunda relacin que es la relacin cambiaria. Ambas relaciones son independientes, no obstante cuando queramos conocer la causa de la relacin cambiaria necesariamente vamos a tener que ir a la relacin fundamental, en este caso la compraventa. Por consiguiente esto no quiere decir que la relacin cambiaria no tenga causa, solo es abstracta, su causa es independiente del titulo. Ahora supongamos que una persona compra una casa y la paga con un titulo de crdito, segn el Art 12 el hecho de emitir el titulo de crdito para pagar la compraventa de la casa no va extinguir la compraventa, no va extinguir la obligacin, no va operar como pago, salvo pacto expreso. La causa en los ttulos de crdito (** exmen y certamen) Hay teoras que explican la existencia de la causa en los ttulos de crdito. Teora de la convencin ejecutiva Teora del pactum cambiando Teora de la relacin fundamental Teora de la convencin ejecutiva. Sugiere que la causa en los ttulos de crdito se encuentra en una convencin ejecutiva.

B) Teora del pactum cambiando. La causa se localiza en el negocio jurdico por el cual se entrega o se transmite el ttulo. En ambas teoras se reconocen tres tipos de relacin: 1.- Relacin fundamental.

2.- Existir ya ser una convencin ejecutiva o un pactum cambiando que sirven para cumplir la relacin fundamental o para entregar o transmitir el ttulo. 3.- Relacin cambiaria en virtud de la cual se contrae la obligacin cambiaria. Es esta obligacin cambiaria la que encuentra su causa en la convencin ejecutiva o en el pactum cambiando. Teora de la relacin fundamental. Ambas obligaciones tanto la obligacin fundamental como la relacin cambiaria tienen in primer momento un contenido econmico idntico, luego la causa en el ttulo de crdito es el presupuesto econmico de consecuencia jurdicas que justifica la obligacin documental asumida por el creador del ttulo de crdito.

Se distingue: Causa fuente Causa final

La causa fuente es el elemento subjetivo que al exteriorizarse resulta fuente de la obligacin transformndose en elemento subjetivo. Por qu se obliga el sujeto? Porque el acto voluntario exteriorizado es un hecho el que perfectamente se puede atribuir la virtud de crear un vnculo obligacional. La causa fin es la finalidad econmica que el sujeto tienen en cuenta o al cual aspira mediante el acto exteriorizado. La causa fin es anterior a la causa fuente pero, como los hechos voluntarios adquieren relevancia jurdica al exteriorizarse, su nacimiento a la vida jurdica se produce en forma simultnea a la causa fuente. Hay una identidad absoluta de orden econmico entre la relacin subyacente y la obligacin cambiaria, ejemplo empresario compra mercadera y documenta el pago suscribiendo un pagar, la causa fin es idntica en relacin fundamental y relacin cambiaria. Pet shop; el dueo compra alimento con pagar porque los animales deben comer y el debe llevar el alimento (por eso emite el ttulo de crdito) por qu compra el alimento? Porque los animales deben comer. por qu compra con pagar? Porque debe llevar el alimento. Primero existe un motivo econmico (causa fin), al exteriorizarse se transforma en causa fuente (hace nacer la relacin cambiaria). Conclusiones. De los dos elementos que componen el ttulo de crdito el ttulo, en cuanto documento que da cuenta de una relacin obligacional que se incorpora en el, solo el ttulo es abstracto no la obligacin de contenido prestacional en l contenida. La causa fin es en definitiva la motivacin econmica que nos induce a contratar y, como en un primer momento es exactamente igual a la de la relacin fundamental, deberemos para descubrirla- ir a buscarla en ella. La causa fuente no puede faltar jams porque es la forma en la que se exterioriza esta motivacin econmico-jurdica que nos ha llevado a contratar. En el juego relacin fundamental y relacin cambiaria, la relacin existente entre el emisor el documento y el beneficiario directo se encuentran ligados por la relacin fundamental mientras que los terceros portadores del documento no participan de la relacin fundamental, en efecto, su voluntad no ha concurrido a la celebracin del acto. Las consecuencias jurdicas de esta relacin fundamental no le son oponibles, por lo tanto sus relaciones jurdicas quedan regidos por las relaciones cambiarias.

E D C B A Relacin cambiaria Causa fuente! Relacin fundamental

Compraventa: causa fin (emisin del TdC)

Ttulos de Crdito abstractos Aquel documento cambiario que por estar desvinculado de su causa no menciona la relacin fundamental que le dio origen o en caso de hacerlo ello resulte irrelevante. Ejemplo: cheque. Ttulos de Crdito causados Aquellos que pueden mencionar en su texto la relacin subyacente que motiva su emisin, ejemplo: accin (sobre todo de S.A cerradas). Los ttulos de crdito no carecen de causa, sino que tratndose de ttulos de crdito abstractos, la causa es irrelevante para aquellos terceros de buena fe que sean los sucesivos portadores del documento. Abstraccin y autonoma en los Ttulos de Crdito Abstraccin. Aquella caracterstica que impone el deudor cambiario. Una prescindencia objetiva de la relacin fundamental del portador del ttulo (que debe ser un tercero de buena fe). Autonoma. Prescindencia subjetiva en cuya virtud el deudor no podr aponer al portador del documento (legitimado activo) excepciones basadas en las relaciones personales con anteriores portadores del documento. En vitud de la autonoma, con cada transferencia nace para el nuevo titular un derecho nuevo e independiente de la persona que se lo transfiere. La autonoma vienen a crear una ficcin en virtud de la cual el portador se vincula directamente con el derecho primitivo y en virtud de la abstraccin, requerido que sea el deudor por aquel tercero de buena fe, debe prescindir objetivamente del negocio fundamental que origina la creacin del ttulo. AUTONOMA: prescindencia subjetiva. El TdC llega a E sin vicios ni nada. ABSTRACCIN: prescindencia objetiva. Si E se dirige a A para cobrarle el crdito contenido en el TdC, A no se puede negar a pagarlo

Formalidad de los ttulos abstractos A este respecto debemos distinguir entre un ttulo de crdito completo y ttulos de crditos incompletos. Ttulo de crdito completo es aquel que se basta a s mismo en virtud de los elementos que le son propios y caractersticos y que por lo tanto est destinado a circular por lo que l representa con independencia de otro ttulo jurdico o de la relacin jurdica que le dio origen. Un ttulo de crdito es completo cuando las relaciones jurdicas de que da cuenta (relacin cambiaria) quedan determinadas por su contenido literal. OJO - Un ttulo de crdito abstracto es un ttulo de crdito completo Se basta a s mismo sin que se haga necesaria referencia alguna a la relacin fundamental en virtud de la cual se cre, mientras que un ttulo de crdito causado es incompleto ya que en alguna medida la cuanta, modalidad y eficacia de la relacin jurdica contenida en l se encuentran complementadas por la referencia que en el ttulo se hace a la relacin documental. Aspecto jurdico real del ttulo de crdito Recordar la estructura del ttulo de crdito: en el papel se incorpora la relacin de contenido obligacional (los derechos y obligaciones emanados de esta obligacin), luego se da origen a un derecho de naturaleza documental. El papel adquiere valor en cuanto contiene un derecho en s incorporado. La dimensin jurdico real que alcanza el ttulo de crdito se manifiesta en que producir inters en el comercio como objeto de negocios jurdicos de derechos reales a los cuales se les aplica el tratamiento de los bienes muebles. En efecto, un ttulo de crdito puede ser objeto de compra y venta, de transaccin en la bolsa, de transmisin, adquisicin y sucesin por causa de muerte, de donacin, depsito, venta, usufructo, etc. La influencia que ejerce la relacin obligacional sobre la relacin real se manifiesta en que el documento no obstante ser un bien mueble, tiene un valor intrnseco mayor que el valor extrnseco. La relacin obligacional de que da cuenta el documento se rige por el derecho comercial y es, en definitiva, esta rama del derecho la que le confiere un rgimen de circulacin propio; mientras que la influencia de la relacin real sobre la documental se manifiesta en que el derecho est contenido en un documento y donde vaya este documento va a ir el derecho. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de los derechos emergentes del ttulo Adquisicin de derechos sobre el ttulo La adquisicin podr hacerse en forma originaria o derivativa.

Un ejemplo de adquisicin en forma originaria es la creacin o libramiento, sin perjuicio que existe adems la apropiacin, usurpacin u otro mecanismo. La adquisicin derivativa ser por la cesin (propia del derecho civil) o el endoso (propia de los documentos a la orden y regulada por la legislacin mercantil). Extincin de derechos sobre el ttulo La extincin puede ser en forma absoluta o relativa. En forma absoluta puede ser por la destruccin del ttulo (que puede ser accidental o voluntaria) incluso se puede deber a la extincin de la relacin fundamental cuando as se seale, en tal caso esta destruccin es coetnea, ejemplo: contrato de compraventa en virtud del cual se extendi un cheque, al compraventa en definitiva no se realiz, se puede dar orden de no pago al cheque por extincin de la relacin fundamental, se expresa que tambin se extinguir la relacin cambiaria. En forma relativa en casos de prdida, robo, hurto o extravo. Es relativa porque en tal caso mediante decreto judicial se logra que se desincorpore la prestacin que el documento lleva en s incorporada ordenando que en definitiva no se cumpla la prestacin emanada del documento, adems porque eventualmente se podra recuperar la posesin sobre el ttulo. Derechos emergentes del ttulo La adquisicin de estos derechos hace que nazcan nuevos en cuanto a su integridad y por la caracterstica de la autonoma vinculan a quien los vaya adquiriendo en forma directa y personal con el deudor. En virtud de la autonoma no se puede oponer al portador del documento excepciones personales basadas en relaciones con anterioires portadores del documento.

Adquisicin de los derechos que emanan del ttulo Se realiza de acuerdo a los modos de adquirir el dominio del derecho civil. Extincin de los derechos que emanan del ttulo Se realiza de acuerdo a los modos de adquirir el dominio del derecho civil. Debe ir acompaada de la destruccin material del ttulo. Clasificacin de los ttulos de crdito Se admiten 2 grandes criterios de clasificacin: 1.- Segn su contenido (llevan incorporados en s un derecho personal o de crdito) a) Ttulos de pago o efectos de comercio- aquellos que obligan al deudor a cumplir una prestacin consistente en el pago de una suma de dinero. Ejemplo: cheque, pagar, letra de cambio, carta de crdito, vale vista bancario. b) Ttulos representativos de mercaderas- al ttulo se le incorpora un derecho de disposicin sobre determinadas cosas materiales. Ejemplo: conocimiento de embarque, certificado warrance (propio del contrato de depsito de los almacenes generales de depsito) c) Ttulos de participacin social o valores mobiliarios- el contenido que tienen el ttulo valor consiste en un conjunto de derechos de naturaleza diversa inherentes a la condicin de socio de la entidad que la emite o bien a la condicin de acreedores de la misma entidad. Ejemplo: acciones de S.A (socios), tenedores de un bono o un deventour (acreedores). Estos ttulos no participan en forma tan clara del carcter de un ttulo de crdito luego es por ello que algn sector de la doctrina entiende que es mas propio hablar de ttulos valores o valores mobiliarios.

2.- Segn la forma en que se han emitido. A) Ttulos al portador. Aquellos que son emitidos sin mencionar en su texto al beneficiario o que mencionndolo se le adiciona o se le incorpora la clusula al portador. En cuanto a la aptitud de circulacin, estos ttulos son los ms sencillos y los que mas se vinculan con el carcter mueble de los ttulos de crdito. En efecto, el fundamento de la circulacin de un ttulo al portador, radica en la entrega que se debe hacer del documento para que este circule. Si lo vinculamos con la caracterstica de la necesariedad de los ttulos de crdito es innegable reconocer en un ttulo al portador la preeminencia del documento sobre el derecho. El portador (a quien se ha hecho la tradicin del ttulo) queda legitimado para ejercer el derecho contenido en el documento mismo. Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo al portador.: i) posesin del ttulo; ii) presentarlo al obligado requiriendo el pago del documento. Existe un problema respecto a los ttulos al portador y el posible ejercicio de la accin reivindicatoria. Un ttulo de crdito es un bien mueble, luego puede ser objeto de todas las negociaciones que se realizan sobre los bienes muebles, luego podramos pensar que puede ejercerse a su respecto la accin reivindicatoria. PROBLEMA: los ttulo al portador al no estar determinados o individualizados no cumplen con una de las exigencias fundamentales del toda accin de dominio, luego a su respecto no es posible que se ejerza la accin reivindicatoria. Frente a los derechos de quien ha perdido involuntariamente la posesin del ttulo, ay sea por hurto, robo o extravo estn los derechos del poseedor de buena fe que adquiri el ttulo cumpliendo la ley de circulacin, por lo tanto debe primar el derecho de este ltimo. Si es que el tercer poseedor tiene conocimiento que el ttulo ha sido hurtado, robado o se encuentra extraviado este tercer poseedor pasa a ser un portador de mala fe y por esa condicin, solo en este caso, podr ser objeto de accin reivindicatoria. Es por ello que las leyes reguladora de los ttulos de crditos (ley 18.092 y DL 707) establecen procedimientos especiales cada vez que se hurta, roba o extrava un documento con objeto que el titula ponga a salvo su condicin de portador de tal manera que los sucesivos portadores del documento no puedan alegar buena fe a su respecto pudiendo consecuencialmente ejercerse la respectiva accin reivindicatoria en su contra. B) Ttulos a la orden. Aquellos que concebidos en forma esencial a nombre de determinada persona facultan a esta de un modo expreso o implcito a transmitirlo sin intervencin del deudor. Crean una concepcin que supera a la cesin de crditos del derecho civil ya que no se requerir de la autorizacin del deudor para llevar a cabo la cesin del ttulo. La ley de circulacin de un ttulo a la orden es el endoso. El endoso lo definimos como una declaracin documental literalizada al dorso del documento por la firma de quien la otorgue, las caractersticas que puede asumir el endoso es que puede ser traslaticio, legitimante y vinculatorio. Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo a la orden.: i) posesin del documento; ii) exhibir el documento al obligado requirindole el pago; iii) demostrar a su favor una cadena ininterrumpida e irregular de endosos, ello es lo que le otorga la regularidad formal a la forma de circulacin; iv) identificacin personal del portador. C) Ttulos nominativos. Documentos que se gira a favor de un sujeto determinado y en los que tanto su emisin como sus sucesivas transmisiones deben inscribirse en el registro del emisor. Dentro de los ttulos de crditos los ttulos nominativos son aquellos con menor aptitud circulatoria. Para Bolafio, tratndose de ttulos nominativos, no es el ttulo el que transfiere y atribuye el crdito sino que lo que

transfiere y atribuye el crdito es el registro que hace el emisor. Segn este autor el ttulo nominativo al estar sometido a la obligacin de registro no es atributivo del derecho documental, por lo tanto el derecho que surge con cada una de las transferencias no es autnomo ni literal. Bolafio adems dice que para que opere la transferencia de un ttulo nominativo es imprescindible el consentimiento del emisor porque l debe asentarlo as en su registro. En tercer lugar, Bolafio nos dice que el emisor al estar facultado para prohibir la transmisin desvirta uno de los caracteres esenciales de los ttulos de crdito. Frente a la opinin de Bolafio, existe la posicin de Vivante, para quien el deudor en un ttulo nominativo (emisor) no ejecuta una acto de libre voluntad que pueda realizar o no a su arbitrio al momento de dar lugar o no a la transferencia de los ttulos nominativos sino que este autor lo que nos seala es que el emisor debe verificar un acto material de ejecucin pero en ningn caso ello implica que el derecho a que el documento vaya circulando deje de pertenecer al cesionario del ttulo. Para Vivante reconocer que para la circulacin se necesite de la cooperacin del emisor del ttulo al hacerlo constar en su registro no implica de modo alguno quitarle la caracterstica de ttulo valor a un ttulo nominativo. Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo nominativo: i) posesin del documento; ii) exhibir el documento al obligado requirindole el pago; iii) cadena de traspasos y registro de estos (en el registro del emisor del ttulo) iv) identificacin del portador ejemplo clsico de circulacin: acciones de S.A. 3.- Segn la persona que los emite a) Ttulos de crdito pblicos. Hace una referencia a ellos el art 68 del CCom Bajo la denominacin de efectos pblicos se comprenden: 1 Los ttulos de crditos contra el Estado reconocidos como negociables; 2 Los de establecimientos pblicos y empresas particulares autorizadas para crearlos y hacerlos circular; 3 Los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su negociacin no se encuentre prohibida. b) Ttulos privados. Aquellos emitidos por particulares. 4.- Atendiendo a la ley sustantiva que los rige a) ttulos civiles b) ttulos comerciales o mercantiles. Ejemplo: art 3 n10 CCom 5.- Segn la posibilidad de fraccionar el documento a) Ttulos unitarios. Aquellos que no permiten fraccionamiento b) Ttulos mltiples. Ejemplo: bonos, acciones. 6.a) Ttulos de crdito causados, que son incompletos. b) Ttulos de crditos abstractos, que son completos. 7.a) Ttulos de crdito con soporte material cartseo b) Ttulos de crdito cuyo soporte consta en representaciones electrnicas. Ttulos de crdito impropios Aquellos documentos que no pertenecen a la categora de ttulos de crdito por no poseer todos los elementos esenciales y comunes que le son propios a los ttulos de crdito. Entre ellos reconocemos: comprobantes de legitimacin y ttulos de legitimacin. Comprobantes de legitimacin son aquellos

instrumentos probatorios en que el deudor cumple la obligacin y queda liberada de ella, ejemplo: pasaje en areo (por regla general no son transferibles). Ttulos de legitimacin instrumentos probatorios de una obligacin nacida de un contrato cuya celebracin se acredita mediante el ttulo. Sin embargo, si es que hubiere divergencia entre el ttulo y el contrato prevalecer las menciones o estipulaciones contractuales, luego aqu se nos cae la literalidad. Ejemplo: contrato de depsito. Los ttulos de crdito impropios se pueden emitir en forma masiva y los destinatarios sern un conjunto de personas annimas. Por lo general se trata de ttulos al portador pero su cesin o transmisin no est sujeta a ningn mecanismo de regulacin ni del derecho civil ni del derecho mercantil. La causa en los ttulos de crdito (** exmen y certamen) Hay teoras que explican la existencia de la causa en los ttulos de crdito. Teora de la convencin ejecutiva Teora del pactum cambiando Teora de la relacin fundamental A) Teora de la convencin ejecutiva. Sugiere que la causa en los ttulos de crdito se encuentra en una convencin ejecutiva. B) Teora del pactum cambiando. La causa se localiza en el negocio jurdico por el cual se entrega o se transmite el ttulo. En ambas teoras se reconocen tres tipos de relacin: 1.- Relacin fundamental. 2.- Existir ya ser una convencin ejecutiva o un pactum cambiando que sirven para cumplir la relacin fundamental o para entregar o transmitir el ttulo. 3.- Relacin cambiaria en virtud de la cual se contrae la obligacin cambiaria. Es esta obligacin cambiaria la que encuentra su causa en la convencin ejecutiva o en el pactum cambiando. C) Teora de la relacin fundamental. Ambas obligaciones tanto la obligacin fundamental como la relacin cambiaria tienen in primer momento un contenido econmico idntico, luego la causa en el ttulo de crdito es el presupuesto econmico de consecuencia jurdicas que justifica la obligacin documental asumida por el creador del ttulo de crdito. Se distingue: Causa fuente Causa final La causa fuente es el elemento subjetivo que al exteriorizarse resulta fuente de la obligacin transformndose en elemento subjetivo. Por qu se obliga el sujeto? Porque el acto voluntario exteriorizado es un hecho el que perfectamente se puede atribuir la virtud de crear un vnculo obligacional. La causa fin es la finalidad econmica que el sujeto tienen en cuenta o al cual aspira mediante el acto exteriorizado. La causa fin es anterior a la causa fuente pero, como los hechos voluntarios adquieren relevancia jurdica al exteriorizarse, su nacimiento a la vida jurdica se produce en forma simultnea a la causa fuente. Hay una identidad absoluta de orden econmico entre la relacin subyacente y la obligacin cambiaria, ejemplo empresario compra mercadera y documenta el pago suscribiendo un pagar, la causa fin es idntica en relacin fundamental y relacin cambiaria. Pet shop; el dueo compra alimento con pagar porque los animales deben comer y el debe llevar el alimento (por eso emite el ttulo de crdito) por qu compra el alimento? Porque los animales deben comer. por qu compra con pagar? Porque debe llevar el alimento. Primero existe un motivo econmico (causa fin), al exteriorizarse se transforma en causa fuente (hace nacer la relacin cambiaria). Conclusiones. De los dos elementos que componen el ttulo de crdito el ttulo, en cuanto documento que da cuenta de una relacin obligacional que se incorpora en el, solo el ttulo es abstracto no la obligacin de

contenido prestacional en l contenida. La causa fin es en definitiva la motivacin econmica que nos induce a contratar y, como en un primer momento es exactamente igual a la de la relacin fundamental, deberemos para descubrirla- ir a buscarla en ella. La causa fuente no puede faltar jams porque es la forma en la que se exterioriza esta motivacin econmico-jurdica que nos ha llevado a contratar. En el juego relacin fundamental y relacin cambiaria, la relacin existente entre el emisor el documento y el beneficiario directo se encuentran ligados por la relacin fundamental mientras que los terceros portadores del documento no participan de la relacin fundamental, en efecto, su voluntad no ha concurrido a la celebracin del acto. Las consecuencias jurdicas de esta relacin fundamental no le son oponibles, por lo tanto sus relaciones jurdicas quedan regidos por las relaciones cambiarias.

E D C B A Relacin cambiaria Causa fuente! Relacin fundamental

Compraventa: causa fin (emisin del TdC) Ttulos de Crdito abstractos Aquel documento cambiario que por estar desvinculado de su causa no menciona la relacin fundamental que le dio origen o en caso de hacerlo ello resulte irrelevante. Ejemplo: cheque. Ttulos de Crdito causados Aquellos que pueden mencionar en su texto la relacin subyacente que motiva su emisin, ejemplo: accin (sobre todo de S.A cerradas). Los ttulos de crdito no carecen de causa, sino que tratndose de ttulos de crdito abstractos, la causa es irrelevante para aquellos terceros de buena fe que sean los sucesivos portadores del documento. Abstraccin y autonoma en los Ttulos de Crdito Abstraccin.

Aquella caracterstica que impone el deudor cambiario. Una prescindencia objetiva de la relacin fundamental del portador del ttulo (que debe ser un tercero de buena fe). Autonoma. Prescindencia subjetiva en cuya virtud el deudor no podr aponer al portador del documento (legitimado activo) excepciones basadas en las relaciones personales con anteriores portadores del documento. En vitud de la autonoma, con cada transferencia nace para el nuevo titular un derecho nuevo e independiente de la persona que se lo transfiere. La autonoma vienen a crear una ficcin en virtud de la cual el portador se vincula directamente con el derecho primitivo y en virtud de la abstraccin, requerido que sea el deudor por aquel tercero de buena fe, debe prescindir objetivamente del negocio fundamental que origina la creacin del ttulo. AUTONOMA: prescindencia subjetiva. El TdC llega a E sin vicios ni nada. ABSTRACCIN: prescindencia objetiva. Si E se dirige a A para cobrarle el crdito contenido en el TdC, A no se puede negar a pagarlo

Formalidad de

Los ttulos abstractos A este respecto debemos distinguir entre un ttulo de crdito completo y ttulos de crditos incompletos. Ttulo de crdito completo es aquel que se basta a s mismo en virtud de los elementos que le son propios y caractersticos y que por lo tanto est destinado a circular por lo que l representa con independencia de otro ttulo jurdico o de la relacin jurdica que le dio origen. Un ttulo de crdito es completo cuando las relaciones jurdicas de que da cuenta (relacin cambiaria) quedan determinadas por su contenido literal. OJO - Un ttulo de crdito abstracto es un ttulo de crdito completo Se basta a s mismo sin que se haga necesaria referencia alguna a la relacin fundamental en virtud de la cual se cre, mientras que un ttulo de crdito causado es incompleto ya que en alguna medida la cuanta, modalidad y eficacia de la relacin jurdica contenida en l se encuentran complementadas por la referencia que en el ttulo se hace a la relacin documental. Aspecto jurdico real del ttulo de crdito Recordar la estructura del ttulo de crdito: en el papel se incorpora la relacin de contenido obligacional (los derechos y obligaciones emanados de esta obligacin), luego se da origen a un derecho de naturaleza documental. El papel adquiere valor en cuanto contiene un derecho en s incorporado.

La dimensin jurdico real que alcanza el ttulo de crdito se manifiesta en que producir inters en el comercio como objeto de negocios jurdicos de derechos reales a los cuales se les aplica el tratamiento de los bienes muebles. En efecto, un ttulo de crdito puede ser objeto de compra y venta, de transaccin en la bolsa, de transmisin, adquisicin y sucesin por causa de muerte, de donacin, depsito, venta, usufructo, etc. La influencia que ejerce la relacin obligacional sobre la relacin real se manifiesta en que el documento no obstante ser un bien mueble, tiene un valor intrnseco mayor que el valor extrnseco. La relacin obligacional de que da cuenta el documento se rige por el derecho comercial y es, en definitiva, esta rama del derecho la que le confiere un rgimen de circulacin propio; mientras que la influencia de la relacin real sobre la documental se manifiesta en que el derecho est contenido en un documento y donde vaya este documento va a ir el derecho. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de los derechos emergentes del ttulo Adquisicin de derechos sobre el ttulo La adquisicin podr hacerse en forma originaria o derivativa. Un ejemplo de adquisicin en forma originaria es la creacin o libramiento, sin perjuicio que existe adems la apropiacin, usurpacin u otro mecanismo. La adquisicin derivativa ser por la cesin (propia del derecho civil) o el endoso (propia de los documentos a la orden y regulada por la legislacin mercantil). Extincin de derechos sobre el ttulo La extincin puede ser en forma absoluta o relativa. En forma absoluta puede ser por la destruccin del ttulo (que puede ser accidental o voluntaria) incluso se puede deber a la extincin de la relacin fundamental cuando as se seale, en tal caso esta destruccin es coetnea, ejemplo: contrato de compraventa en virtud del cual se extendi un cheque, al compraventa en definitiva no se realiz, se puede dar orden de no pago al cheque por extincin de la relacin fundamental, se expresa que tambin se extinguir la relacin cambiaria. En forma relativa en casos de prdida, robo, hurto o extravo. Es relativa porque en tal caso mediante decreto judicial se logra que se desincorpore la prestacin que el documento lleva en s incorporada ordenando que en definitiva no se cumpla la prestacin emanada del documento, adems porque eventualmente se podra recuperar la posesin sobre el ttulo. Derechos emergentes del ttulo La adquisicin de estos derechos hace que nazcan nuevos en cuanto a su integridad y por la caracterstica de la autonoma vinculan a quien los vaya adquiriendo en forma directa y personal con el deudor. En virtud de la autonoma no se puede oponer al portador del documento excepciones personales basadas en relaciones con anterioires portadores del documento. Adquisicin de los derechos que emanan del ttulo Se realiza de acuerdo a los modos de adquirir el dominio del derecho civil. Extincin de los derechos que emanan del ttulo Se realiza de acuerdo a los modos de adquirir el dominio del derecho civil. Debe ir acompaada de la destruccin material del ttulo. Clasificacin de los ttulos de crdito Se admiten 2 grandes criterios de clasificacin: 1.- Segn su contenido (llevan incorporados en s un derecho personal o de crdito)

a) Ttulos de pago o efectos de comercio- aquellos que obligan al deudor a cumplir una prestacin consistente en el pago de una suma de dinero. Ejemplo: cheque, pagar, letra de cambio, carta de crdito, vale vista bancario. b) Ttulos representativos de mercaderas- al ttulo se le incorpora un derecho de disposicin sobre determinadas cosas materiales. Ejemplo: conocimiento de embarque, certificado warrance (propio del contrato de depsito de los almacenes generales de depsito) c) Ttulos de participacin social o valores mobiliarios- el contenido que tienen el ttulo valor consiste en un conjunto de derechos de naturaleza diversa inherentes a la condicin de socio de la entidad que la emite o bien a la condicin de acreedores de la misma entidad. Ejemplo: acciones de S.A (socios), tenedores de un bono o un deventour (acreedores). Estos ttulos no participan en forma tan clara del carcter de un ttulo de crdito luego es por ello que algn sector de la doctrina entiende que es mas propio hablar de ttulos valores o valores mobiliarios. 2.- Segn la forma en que se han emitido. A) Ttulos al portador. Aquellos que son emitidos sin mencionar en su texto al beneficiario o que mencionndolo se le adiciona o se le incorpora la clusula al portador. En cuanto a la aptitud de circulacin, estos ttulos son los ms sencillos y los que mas se vinculan con el carcter mueble de los ttulos de crdito. En efecto, el fundamento de la circulacin de un ttulo al portador, radica en la entrega que se debe hacer del documento para que este circule. Si lo vinculamos con la caracterstica de la necesariedad de los ttulos de crdito es innegable reconocer en un ttulo al portador la preeminencia del documento sobre el derecho. El portador (a quien se ha hecho la tradicin del ttulo) queda legitimado para ejercer el derecho contenido en el documento mismo. Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo al portador.: i) posesin del ttulo; ii) presentarlo al obligado requiriendo el pago del documento. Existe un problema respecto a los ttulos al portador y el posible ejercicio de la accin reivindicatoria. Un ttulo de crdito es un bien mueble, luego puede ser objeto de todas las negociaciones que se realizan sobre los bienes muebles, luego podramos pensar que puede ejercerse a su respecto la accin reivindicatoria. PROBLEMA: los ttulo al portador al no estar determinados o individualizados no cumplen con una de las exigencias fundamentales del toda accin de dominio, luego a su respecto no es posible que se ejerza la accin reivindicatoria. Frente a los derechos de quien ha perdido involuntariamente la posesin del ttulo, ay sea por hurto, robo o extravo estn los derechos del poseedor de buena fe que adquiri el ttulo cumpliendo la ley de circulacin, por lo tanto debe primar el derecho de este ltimo. Si es que el tercer poseedor tiene conocimiento que el ttulo ha sido hurtado, robado o se encuentra extraviado este tercer poseedor pasa a ser un portador de mala fe y por esa condicin, solo en este caso, podr ser objeto de accin reivindicatoria. Es por ello que las leyes reguladora de los ttulos de crditos (ley 18.092 y DL 707) establecen procedimientos especiales cada vez que se hurta, roba o extrava un documento con objeto que el titula ponga a salvo su condicin de portador de tal manera que los sucesivos portadores del documento no puedan alegar buena fe a su respecto pudiendo consecuencialmente ejercerse la respectiva accin reivindicatoria en su contra. B) Ttulos a la orden. Aquellos que concebidos en forma esencial a nombre de determinada persona facultan a esta de un modo expreso o implcito a transmitirlo sin intervencin del deudor. Crean una concepcin que supera a la cesin de crditos del derecho civil ya que no se requerir de la autorizacin del deudor para llevar a cabo la cesin del ttulo. La ley de circulacin de un ttulo a la orden es el endoso. El endoso lo definimos como una declaracin documental literalizada al dorso del documento por la firma de

quien la otorgue, las caractersticas que puede asumir el endoso es que puede ser traslaticio, legitimante y vinculatorio. Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo a la orden.: i) posesin del documento; ii) exhibir el documento al obligado requirindole el pago; iii) demostrar a su favor una cadena ininterrumpida e irregular de endosos, ello es lo que le otorga la regularidad formal a la forma de circulacin; iv) identificacin personal del portador. C) Ttulos nominativos. Documentos que se gira a favor de un sujeto determinado y en los que tanto su emisin como sus sucesivas transmisiones deben inscribirse en el registro del emisor. Dentro de los ttulos de crditos los ttulos nominativos son aquellos con menor aptitud circulatoria. Para Bolafio, tratndose de ttulos nominativos, no es el ttulo el que transfiere y atribuye el crdito sino que lo que transfiere y atribuye el crdito es el registro que hace el emisor. Segn este autor el ttulo nominativo al estar sometido a la obligacin de registro no es atributivo del derecho documental, por lo tanto el derecho que surge con cada una de las transferencias no es autnomo ni literal. Bolafio adems dice que para que opere la transferencia de un ttulo nominativo es imprescindible el consentimiento del emisor porque l debe asentarlo as en su registro. En tercer lugar, Bolafio nos dice que el emisor al estar facultado para prohibir la transmisin desvirta uno de los caracteres esenciales de los ttulos de crdito. Frente a la opinin de Bolafio, existe la posicin de Vivante, para quien el deudor en un ttulo nominativo (emisor) no ejecuta una acto de libre voluntad que pueda realizar o no a su arbitrio al momento de dar lugar o no a la transferencia de los ttulos nominativos sino que este autor lo que nos seala es que el emisor debe verificar un acto material de ejecucin pero en ningn caso ello implica que el derecho a que el documento vaya circulando deje de pertenecer al cesionario del ttulo. Para Vivante reconocer que para la circulacin se necesite de la cooperacin del emisor del ttulo al hacerlo constar en su registro no implica de modo alguno quitarle la caracterstica de ttulo valor a un ttulo nominativo. Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo nominativo: i) posesin del documento; ii) exhibir el documento al obligado requirindole el pago; iii) cadena de traspasos y registro de estos (en el registro del emisor del ttulo) iv) identificacin del portador ejemplo clsico de circulacin: acciones de S.A. 3.- Segn la persona que los emite a) Ttulos de crdito pblicos. Hace una referencia a ellos el art 68 del CCom Bajo la denominacin de efectos pblicos se comprenden: 1 Los ttulos de crditos contra el Estado reconocidos como negociables; 2 Los de establecimientos pblicos y empresas particulares autorizadas para crearlos y hacerlos circular; 3 Los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su negociacin no se encuentre prohibida. b) Ttulos privados. Aquellos emitidos por particulares. 4.- Atendiendo a la ley sustantiva que los rige a) ttulos civiles b) ttulos comerciales o mercantiles. Ejemplo: art 3 n10 CCom 5.- Segn la posibilidad de fraccionar el documento a) Ttulos unitarios. Aquellos que no permiten fraccionamiento b) Ttulos mltiples. Ejemplo: bonos, acciones.

6.a) Ttulos de crdito causados, que son incompletos. b) Ttulos de crditos abstractos, que son completos. 7.a) Ttulos de crdito con soporte material cartseo b) Ttulos de crdito cuyo soporte consta en representaciones electrnicas. Ttulos de crdito impropios Aquellos documentos que no pertenecen a la categora de ttulos de crdito por no poseer todos los elementos esenciales y comunes que le son propios a los ttulos de crdito. Entre ellos reconocemos: comprobantes de legitimacin y ttulos de legitimacin. Comprobantes de legitimacin son aquellos instrumentos probatorios en que el deudor cumple la obligacin y queda liberada de ella, ejemplo: pasaje en areo (por regla general no son transferibles). Ttulos de legitimacin instrumentos probatorios de una obligacin nacida de un contrato cuya celebracin se acredita mediante el ttulo. Sin embargo, si es que hubiere divergencia entre el ttulo y el contrato prevalecer las menciones o estipulaciones contractuales, luego aqu se nos cae la literalidad. Ejemplo: contrato de depsito. Los ttulos de crdito impropios se pueden emitir en forma masiva y los destinatarios sern un conjunto de personas annimas. Por lo general se trata de ttulos al portador pero su cesin o transmisin no est sujeta a ningn mecanismo de regulacin ni del derecho civil ni del derecho mercantil. Estudio de los ttulos de crdito en particular: LETRA DE CAMBIO Origen Nace como un documento accesorio al contrato de cambio. Surgi en la poca en que los judos son expulsados de Francia con el objetivo de recuperar sus bienes. Ms tarde se establecen como el documento probatorio y de ejecucin del contrato de cambio al cual cuando se le incluye la clusula a la orden se le otorga una aptitud circulatoria a travs del endoso. En la evolucin de la letra de cambio se llega a su total independencia con el contrato de cambio cuando se vincula con la stipulatio romana y con los contratos bilaterales del derecho romano. Heiner () elabora los caracteres abstractos de la letra de cambio que a su juicio elaboran el modelo bancario moderno. Definicin del contrato de cambio Art 620 CCom El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Elementos del contrato de cambio 1) partes: librador, librado 2) precio: valor prometido o entregado 3) esta cantidad de dinero es el objeto 4) distancia loci En la letra de cambio se da una relacin lineal. El librador ordena al librado que pague cierta cantidad de dinero a favor de beneficiario o su cesionario legal en un lugar diverso al del giro o emisin de la letra. Esto vale en la letra de cambio cuando ejecuta al contrato de cambio.

El contrato de cambio es un contrato consensual en que el consentimiento debe recaer en: la cantidad que debe ser pagada; en el precio de ella; en el lugar; y poca de compra. El contrato de cambio es oneroso, conmutativo y consensual. IMPORTANTE: la letra de cambio se separ del contrato de cambio y pas a ser ttulo de crdito. Se reconoce la existencia de la letra de cambio en cuanto ttulo de crdito independiente del contrato de cambio cuando se realizan una serie de perfeccionamientos entre ellos: i) incorporacin de la clusula a la orden; se permite su transferencia simplificada a travs del mecanismo del endoso ii) cuando se incorpora la aceptacin del librado. iii) cuando se entendi que la circulacin de la letra no se afecta por las excepciones que el librado pueda oponer a los sucesivos portadores del documento iv) confirma la evolucin del la letra de cambio cuando librador y beneficiario pueden ser una misma persona. Esto fue acompaado de una simplificacin de los requisitos legales. El DL 777 (1925) elimin respecto de la letra de cambio el elemento de la distancia loci exigido a propsito del contrato de cambio. Al da de hoy la letra de cambio ejecuta al contrato de cambio; constituye medio de pago; y es mecanismo de circulacin de crditos. El contrato de cambio hoy ha sido reemplazado por los giros postales,. Definicin de Letra de Cambio Ripert Un ttulo que remitido por el librador al beneficiario da a este ltimo el derecho de hacerse pagar a una letra determinada en general fijada por la costumbre o de una suma de dinero por el librado. Hoy en el ordenamiento jurdico no encontramos definicin (haba en el art 632 CCom, derogado por la ley 18.092) Ricardo Sandoval - Un ttulo de crdito que contiene la orden no sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero en la poca fijada en ella o a su presentacin, que obliga a cumplirla para con el beneficiario designado a su orden o con el portador legtimo, el aceptante, el librador o a quienes la hayan hecho circular por endoso traslaticio y a los que garanticen su pago por alguno de los nombrados. Personas que intervienen en la Letra de Cambio 1.- Librador: persona natural o jurdica que emite el ttulo ordenndole al librado que pague al beneficiario 2.- Librado: aquella persona a quien se ordena pagar la cantidad girada. 3.- Tomador o beneficiario: la persona designada o a cuya orden debe pagarse la suma de dinero expresada en el documento. Si la letra de cambio ejecutara al contrato de cambio, librador y beneficiario deben ser personas distintas. Si hablamos de letra de cambio en cuanto ttulo de crdito librador y librado pueden ser una misma persona. 4.- Aceptante: aquel librado que acepta el encargo de pagar la otra. La aceptacin se realiza a travs de un acto jurdico que se denomina aceptacin que se perfecciona con la firma en el anverso del documento. 5.- Endosante: aquella persona que transmite el documento en virtud del endoso. Endoso que puede ser traslaticio, en cobro o en garanta. 6.- Endosatario o cesionario: aquella persona que en virtud del endoso adquiere la promesa de pago que se incorpora en el documento a travs del endoso 7.- Avalista: aquel que afianza el pago del documento por alguno de los obligados 8.- Portador, tomador o beneficiario: aquel que adquiere el ttulo segn la ley de circulacin del mismo y que por lo tanto tienen derecho a exigir la prestacin de que da cuenta el documento. Endosante y

Endosatario/a Endosatario [legitimado activo]

Orden art 1n 3 (18.092)

Cmo circulan los ttulos de crdito? Ttulos nominativos: anotacin que se hace en el registro del emisor del ttulo. Ttulos a la orden: por endoso Ttulos al portador: por la tenencia material del ttulo. Operaciones sobre letra de cambio Art 3 n10 CCom Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 10 Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. 1.- EMISIN O GIRO. La letra de cambio es un ttulo de crdito formal, es decir, debe emitirse respetando determinadas solemnidades que se encuentran prescritas por la ley, bajo sancin que en caso de no cumplirse las formalidades, el documento no valdr como letra de cambio; art 2 ley 18.092 El documento en que no se cumpla con las exigencias del artculo precedente no valdr como letra de cambio.. La letra de cambio no est definida en la ley, el legislador en el artculo 1 de la ley 18.092 establece los requisitos formales de la letra de cambio, si no se cumplen la sancin es la del artculo 2, es decir, la letra de cambio no valdr como tal. Las enunciaciones del la letra de cambio estn establecidas en el artculo 1 (18.092). lvaro Puelma las clasifica en: A) Eequisitos generales a su calidad de documento. Entre ellas la que se debe contener materialmente en texto escrito, nominativo o mecanografiado (soporte papel o electrnico) B) Enunciaciones obligatorias, que son esenciales. Aquellas que nunca pueden faltar en el texto de la letra de cambio; en caso de faltar no son suplidas por la ley. C) Enunciaciones o menciones accidentales. Aquellas que pueden estamparse o no en el ttulo sin que su falta determine que el documento deje de ser considerado letra de cambio ya que son suplidas por el legislador. Enunciaciones de la letra de cambio Art 1 ley 18.092 La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones: 1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo; 2.- El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del librador;

3.- La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero; 4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse; 5.- El nombre, apellido y domicilio del librado; 6.- El lugar y la poca del pago. No obstante si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista, y 7.- La firma del librador. Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el Reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se establezcan. Si hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio nico para todos ellos. 1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo. Se quiere fijar en la literalidad del ttulo que se trata de un efecto de comercio de tal manera que quien lo adquiera se enterar por su solo contenido material que se trata de una letra de cambio. Esta enunciacin proviene del proyecto de ley uniforme sobre letra de cambio y pagar aprobado por la Convencin de Ginebra el 13 de mayo de 1938. Se trata de una mencin esencial, es decir que no puede ser suplida ni aun por estipulacin equivalente sin que produzca el efecto sealado por el art 2 de la ley 18.092. 2.- El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del librador. Es importante sealar el LUGAR pro el principio del derecho comn lex locus regim actum, art 17 CC y art 263 Cdigo de derecho internacional privado, el lugar determina la ley aplicable al giro de la letra. Si faltare el lugar la letra se entiende girada en el domicilio del librador, en definitiva esta es una cuestin de hecho que se debe acreditar en el pleito de que se trate por cualquier medio de prueba. La FECHA de emisin es requisito esencial por cuanto establece la fecha de vencimiento del documento cuando se trata de una letra irada a un plazo contado desde la fecha de giro. Es importante fijar el vencimiento del documento porque desde ah se empieza a contar los plazos de prescripcin y caducidad de la letra (de las acciones cambiarias). Adems la fecha de emisin nos indica la capacidad de los intervinientes en la letra. 3.- La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. Mencin esencialsima ya que se refiere a la finalidad perseguida al crear o emitir una letra de cambio: pagar una suma de dinero. De no existir esta orden del librador al librado, no va a existir letra de cambio (relacin triangular). El antiguo artculo 632 CCom (derogado pro la ley 18.092) nos hablaba de mandato escrito, la ley 18.092 nos habla directamente de una orden. Lo interesante es que esta orden que hace el librador al librado constituye el contenido de la prestacin que se incorpora en el ttulo y que permite diferenciar a la letra de cambio respecto de otros ttulos de crdito como por ejemplo aquellos que otorgan derechos a disponer sobre determinadas mercaderas, en general los ttulos de transporte o certificado warrance o los ttulos que otorgan derechos de participacin social, como acciones, bonos, debentures. La ley es clara en sealar que solo se pueden dar rdenes de pago en dinero, ya sea en moneda nacional o extranjera pero que sea de curso legal, luego no se puede ordenar pagar otro gnero u otros cuerpos ciertos. La ley nos habla de cantidad determinada o determinable, ejemplo: ser determinable cuando la cantidad sea pagada en UFo en UTM, esto har que en definitiva la cantidad que se debe pagar en virtud de la orden contenida en la letra de cambio se determinar en una fecha posterior a la de la emisin de la letra, pero ya tenemos todos los elementos para determinarla sin que sea necesario incorporarle una clusula anexa (LITERALIDAD!).

La orden no est sujeta a condicin lo que concuerda con los requisitos de la aceptacin en cuanto acto jurdico que se puede celebrar sobre la letra de cambio, de tal manera que esta orden debe ser pura y simple. Forma de redactar la letra: art 6 (18.092) Si el importe de la letra apareciere escrito a la vez en palabras y cifras, valdr la suma escrita en palabras en caso de diferencia entre unas y otras. 4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse. Se refiere al beneficiario que es la persona natural o jurdica a quin o a cuya orden deba efectuarse el pago. Se debe individualizar a esta persona. Si es persona natural nos bastar el nombre y el apellido. Si se trata de una persona jurdica necesitamos el nombre legal. Al decir o a cuya orden debe efectuarse reconoce que la letra de cambio puede circular a la orden. Esto es importante porque lo debemos relacionar con lo sealado en el art 18 (18.092), es de la naturaleza que la letra circule a la orden La letra, an la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso. (primera parte), la ley nos habla de endoso, sabemos que el endoso es el mecanismo a travs del cual circulan los ttulos emitidos a la orden. se puede individualizar al tomador o beneficiario por el cargo o funcin que desempea? Una inetrpretacin restrictiva del n4 del art 1 en concordancia con el art 2 nos dira que no, que se requiere. El profesor Sandoval cree que si la determinacin del beneficiario que se hiciere segn su cargo o funcin y que no ofreciere dudas respecto su persona, es perfectamente admisible, luego si se hiciera en tal caso, la letra valdr como letra de cambio. El prof. Sandoval recoge la situacin de los cheques, ejemplo un cheque librado en contra de un banco que se emite en contra de la Tesorera General de la Repblica, se puede emitir a nombre del tesorero general de la repblica.

5.- El nombre, apellido y domicilio del librado. Determina la persona a cuyo cargo se ha girado el documento. El librado no forma parte del acto de emisin del ttulo salvo que a la vez sea el librador. En principio el librado no contrae obligacin alguna mientras no acepte la letra cmo va a aceptar la letra? Haciendo constar esta aceptacin estampando su firma en el documento. Una vez que el librado acepte y que la letra comience a circular, el aceptante asume responsabilidad cambiaria y se obligar frente al portador legtimo del documento a satisfacer el importe que seale la letra. Agrega a este respecto el prof. Sandoval que generalmente la situacin del librado es coetnea con el giro o emisin de la letra porque si bien al ley 18.092 no se ocupa de reglamentar la relacin existente entre librador y librado, se entiende que entre ellos existe una relacin jurdica en virtud de la cual el librado es deudor del librador, ya sea porque existe un crdito porque ha recibido mercadera , etc. 6.- El lugar y la poca del pago. No obstante si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber hacerse en el domicilio del librado sealado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista. Si es que no se indica el lugar de pago la ley nos seala que esta se pagar en el domicilio del librado, por lo tanto el domicilio del librado es lo que pasa a constituir clusula o mencin esencial. Es importante el lugar de pago porque fija dnde debe cumplirse la prestacin (pagar una suma de dinero) y porque fija la competencia del funcionario encargado de realizar el protesto del documento por falta de pago (por lo general se realiza ante el notario del lugar en donde se deba realizar el pago de la letra). Esta norma concuerda con lo establecido en el art 1588 del CC Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. 2Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor. Para que opere la norma supletoria debemos sealar el domicilio del librado. La ley se ocupa del lugar de pago en el art 5 La letra de cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de un tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra distinta, habre la puerta en orden a la posibilidad de establecer el domicilio de un tercero para pagar la letra, pero siempre

que el librado tenga ah mismo el domicilio, en todo caso se debe sealar expresamente en la letra por aplicacin del principio de la literalidad. En cuanto al vencimiento la ley nos dice que si no se sealare la fecha de vencimiento de la letra esta se considerar pagadera a la vista o a la presentacin. Luego el no sealar la poca de vencimiento de la letra constituye clausula de naturaleza de la letra. Esto debemos vincularlo con lo establecido en el art 48 (18.092) La letra de cambio puede ser girada: 2A la vista; 3A un plazo de la vista; 4A un plazo de la fecha del giro, y A da fijo y determinado. 5No vale como letra de cambio la girada a otros vencimientos o a vencimientos sucesivos. 7.- La firma del librador. El librador es la persona que crea el documento y la existencia de su firma en el texto de la letra es mencin esencial. Es decir, si no constare en el texto de la letra su firma, el documento suscrito no valdr como letra de cambio. Agrega la norma Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el Reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se establezcan. Pro ejemplo qu le ocurre a una persona que no puede firmar o que va a utilizar una firma electrnica, sin embargo hasta el da de hoy este reglamento no se ha dictado; se puede suplir con otro tipo de normas, como del derecho civil (actos relativos a personas que no pueden firmar) o lo relativo al comercio electrnico cobre todo ley de firma electrnica que nos dice que un documento firmado electrnicamente vale como firma manuscrita. Art 8 (18.092) permite la representacin al momento de firmar la letra. Regla parecida a la agencia oficiosa La persona que firma una letra de cambio como representante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad para actuar, se obliga por s misma en virtud de la letra; y si hubiere pagado tendr los mismos derechos que tendra el supuesto representado. 2La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes. Sancin al incumplimiento de los requisitos: art 2 (18.092) El documento en que no se cumpla con las exigencias del artculo precedente no valdr como letra de cambio. El antigua artculo 641 CCom estableca que la falta de alguna de las formalidades legales implicaba que la letra ser considerada como un simple pagar firmado por el librador a favor del tenedor. Actualmente la sancin es la del artculo 2, tiene algn valor la letra de cambio que no cumple con los requisitos del art 1? La doctrina correcta tiende a darle algn valor, as ha sido fallado por la Corte de Apelaciones. Un sector de la doctrina (prof. Sandoval) sostiene que en tal caso (que se omiten menciones del art 1) el documento no valdr como letra de cambio en el sentido que no producir los efectos que la ley le confiere a este ttulo de crdito; ello no significa que el documento es nulo sino que se convertir en una acto jurdico distinto, en este caso instrumento privado que da cuenta de la existencia de un derecho y de una obligacin. La importancia del instrumento privado permite que el documento que no valdr como letra de cambio pueda ser utilizado como documento base para constituir ttulo ejecutivo mediante la gestin preparatoria de la va ejecutiva, confesin de deuda o reconocimiento de firma. El requisito es que a lo menos est firmado (por el librador). Es distinto decir que el ttulo no valdr como letra de cambio a que no tenga valor alguno. Que no tenga valor como ttulo de crdito implica que no se puede beneficiar de las caractersticas de necesariedad, literalidad, abstraccin, autonoma, formalidad ni que tampoco se va a poder beneficiar de las acciones cambiarias. Enunciaciones posteriores al giro La ley permite que puedan incorporarse a la letra menciones con posterioridad a su libramiento. El giro o emisin de la letra no es un acto nico en que el librador llene todas las exigencias del ttulo, esto porque el artculo 11 de la ley 18.092 reconoce la emisin de la letra de cambio en blanco, aquella que al tiempo de emisin est incompleta. Como antecedente el legislador chileno se separ del proyecto de ley uniforme de Ginebra y se bas en la ley de instrumentos negociables de USA. Art 11 (18.092) Sin perjuicio

de lo dispuesto en el artculo 2, si la letra de cambio no contiene las menciones de que trata el artculo 1, cualquier tenedor legtimo podr incorporarlas antes del cobro del documento, sujetndose en todo ello a las instrucciones que haya recibido de los obligados al pago de la letra. Si se llenare en contravencin a las instrucciones, el respectivo obligado podr eximirse de su pago probando tal circunstancia. Esta exoneracin de responsabilidad no podr hacerse valer respecto del tenedor de buena fe. 2Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentes. No es requisito legal que las menciones a que se refiere el artculo 1 sean llenadas por el mismo librador, en efecto, lo podr hacer cualquier tenedor legtimo de la letra antes del cobro del documento. Al llenar estas menciones el portador legtimo debe ajustarse en todo a las instrucciones recibidas por parte de los obligados al pago de la letra. Si uno de los obligados al pago de la letra lograre probar que las menciones han sido llevadas en contravencin a sus instrucciones, el se puede oponer al pago. Art 11 inc 1: quin es el tenedor de buena fe? Se presume que el obligado deber probar la mala fe del tenedor para eximirle del pago, luego le general al obligado un problema de prueba en contra del tenedor. El art 11 no exige instrucciones escritas; hay autores (A.Puelma) que concluyen que las instrucciones podrn darse en forma expresa o tcita, de tal manera para este autor- la entrega voluntaria de un instrumento entregado en blanco implica instruccin tcita para llenarlo al arbitrio de quien reciba el documento, lo que a su juicio equipara este acto de confianza con el otorgamiento de un mandato general. Las menciones que se pueden llenar conforme al art 11 son las del artculo 1, luego quedan fuera las menciones accidentales a que se refiere el art 13. Menciones accidentales o facultativas de la letra de cambio (art 13 ley 18.092) Las puede insertar solo el librador al momento del giro del documento. AL omisin de estas menciones no produce efecto jurdico alguno. Estn establecidas en la ley en el art 13 (18.092) Adems de las menciones indicadas en el artculo 1, la letra de cambio puede contener: - Art 13 n1.- La comuna dentro de la cual est ubicado el lugar del pago. Gran utilidad cuando se trate de grandes centro urbanos pues nos permite conocer con mayor precisin el domicilio del librado que normalmente constituye el lugar de pago de la letra. - Art 13 n2.- La clusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresar mediante la palabra "reajustable" u otra igualmente inequvoca Clusula de reajustabilidad con ella se busca mantener el valor econmico de la prestacin que contiene la letra desde la emisin de la letra hasta su pago efectivo. De esta manera el legislador est reconociendo y previniendo los efectos jurdicos que puede tener en la orden la depreciacin monetaria. Art 14 (18.092) En las letras con clusulas de reajuste, la cantidad librada se ajustar conforme a las reglas que el documento seale. No indicndose sistema de reajuste, se aplicar el de las operaciones de crdito de dinero vigente a la poca de la emisin de la letra. La indicacin de sistemas prohibidos por la ley, se tendr por no escrita. Reglas de reajustabilidad: 1.conforme a las reglas que el documento seale; si el documento no sealare reglas de reajustabilidad, se aplica: 2. Se aplicar la ley vigente para las operaciones de crdito de dinero a la poca de la emisin de la letra (hoy: ley 18.010 de 27 de Junio de 1981 sobre operaciones de crdito de dinero; establece el reajuste para estas operaciones sobre la base de la UF). Importancia del art 14: aqu el legislador se abre a la posibilidad de reajustar la letra no solo en aquellos casos en que sea un instrumento de pago o de crdito, cuando se trata de una operacin de dinero, sino que tambin admite la posibilidad de reajuste en otras operaciones que admiten libertad en materia de reajustabilidad, por ejemplo: compraventa. - Art 13 n3.- La clusula de intereses, los que corrern desde la fecha en que la letra fue emitida y hasta su efectivo pago, a menos que en la letra se indiquen otras fechas; y se calcularn sobre la cantidad reajustada, en su caso, salvo mencin expresa en contrario Clusula de intereses, busca recuperar el capital por el crdito que se instrumentaliza en la letra de cambio. La ley nos dice que estos intereses se calculan sobre la cantidad registrada salvo que se manifieste lo contrario.

Relacionar el art 13n3 con el art 80 (18.092)A partir de la fecha del vencimiento, se devengan intereses corrientes, a menos que se hubieren estipulado intereses superiores. 2En las letras a la vista los intereses corren desde la fecha del protesto. Importante para las normas del juicio ejecutivo encontramos el art 438 n3 del CPC Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior. 2Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre. Las simples operaciones aritmticas deben estar incorporadas en la letra de cambio. La clusula de intereses importa par el mrito ejecutivo del efecto de comercio. Si el ttulo seala la forma en cmo se proceder al reajuste, la obligacin de pagar una suma de dinero incorporada en la letra de cambio se considerar lquida para efectos del art 438 CPC, sobre ella perfectamente puede recaer la ejecucin. - Art 13 n4.- La clusula "devuelta sin gastos" o "sin obligacin de protesto". (exmen*) La ley hace sinnimos estas dos expresiones de tal manera que legalmente van a producir los mismos efectos. Sin embargo, en doctrina y por definicin se trata de dos clusulas de naturaleza diferente. La clusula devuelta sin gastos quiere decir que con su inclusin el librador est dejando por establecido que el no va a pagar los gastos que ocasiones el protesto de la letra, dejndolos de cargo del portador del documento. Llegado el da del vencimiento del documento si es que el librado (aceptante) no paga la letra de cambio debe protestarse en tiempo y forma. Si el portador legtimo no lo protesta, se produce el efecto del artculo 79 inc 2 (en doctrina: perjuicio de la letra) Art 79 inc 2 (18.092) Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin gastos" o "sin protesto". Por la clusula sin obligacin de protesto, el librador con su inclusin est liberando al portador de la letra de la obligacin de realizar el protesto, es decir, de dejar constancia fehaciente de la no aceptacin o pago de la letra. De esta manera el librador con la inclusin de esta clusula est evitando al comprador negligente las molestias y gastos que produce el protesto y las consecuencias legales, lo deja a salvo del perjuicio de la letra. **protestar: dejar constancia del no pago, no aceptacin o no inclusin de la fecha. - Art 13 n5.- Otras menciones que no alteren la esencia de la letra. Por ejemplo, la clusula sin ms aviso en la que el librado (aceptante) debe pagar sin esperar orden del librador. Clasula segn aviso en virtud de la cual el librado (aceptante) no deber pagar mientras no exista aviso por parte del librador confirmndole el encargo de la suma librada. IMPORTANTE a diferencia de la letra de cambio en blanco estas menciones slo las puede incorporar el librador y solo al momento de la emisin de la letra. Se benefician de la caracterstica de literalidad. Son muy tiles en la prctica, sobre todo los ns 2, 3 y 4. Devuelta y sin gastos legalmente es lo mismo que sin obligacin de protesto ya que producen los mismos efectos, es decir si el librado no paga al poseedor legitimo la letra se protestara, teniendo el librador la obligacin de pagar la letra, pero en ningn caso se har cargo de los gastos del protesto. Importante en esta materia es el art. 79 Inc. 2 Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin gastos" o "sin protesto, donde encontramos el perjuicio de la letra sealndose adems sus respectivas excepciones. PRINCIPIOS RELATIVOS AL GIRO O EMISIN DE LA LETRA DE CAMBIO

Principio de la independencia Cul es la relacin existente entre el giro de la letra y las relaciones jurdicas que le dieron origen? La emisin del ttulo de crdito se origina en la existencia de una relacin jurdica subyacente o fundamental, lo que nos importa saber es cul es el efecto que tiene el libramiento, la aceptacin o la transferencia del documento respecto de la relacin fundamental? Los actos cambiarios son unilaterales, independientes y cuando estamos hablando de letra de cambio son abstractos. Por lo tanto existe independencia del negocio causal respecto del negocio o relacin fundamental que le ha dado origen. Este principio de la independencia del negocio cambiario respecto del negocio fundamental se justifica por las necesidades de circulacin y de pago del documento, pues pugnara que la validez y el cumplimiento de los actos cambiarios se subordinen o dependan del cumplimiento o validez del negocio o relacin fundamental que le dio origen. (Art. 12 El giro, aceptacin o transferencia de una letra no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen, no producen novacin. El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado) Principio de independencia de las firmas. Establecido en el art. 7 ley 18.092 La incapacidad de alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben. Principio de la pluralidad de librados. (**Certamen) Establecido en el art. 4 Ley 18.092 Si una letra se girare contra varias personas todas ellas se considerarn librados, a menos que expresamente se hubiere designado algn orden, en cuyo caso se entender como librado slo al que aparezca en primer lugar en el documento y los dems, como librados subsidiarios en el orden sealado.. Se admite la pluralidad de librados. Adulteracin del texto de la letra de cambio Respecto a la adulteracin de la letra debemos decir que consiste en una alteracin del documento hecha en contra de la voluntad de los emisores o suscriptores son fines maliciosos. La legislacin mercantil se preocupa de regular los efectos que desde el punto de vista del crdito implica la adulteracin del texto de la letra. Sobre la adulteracin de la letra se ocupa el art. 15 de la Ley 18.092 En caso de adulteracin de una letra de cambio los signatarios anteriores se obligan conforme al texto original y los posteriores conforme al nuevo texto. No es sino aplicacin del principio de independencia de las firmas y el objeto de este art. es preservar la eficacia de la letra de cambio en cuanto titulo de crdito. Alteracin del texto de la letra de cambio. Ese ocupa el art. 16 de la Ley 18.092 Cualquiera de los obligados al pago de una letra puede, mediante una nueva firma, consentir en una alteracin de su texto, quedando obligado en los nuevos trminos que se indiquen. Con los anteriores se obligaran respecto al texto originar. Esta norma al parecer vulneraria el principio de literalidad de la letra de cambio. Sin embargo esta norma no viene sino a refrendar este principio, ya que la norma del art. 16 exige nueva firma del obligado de tal manera que mediando su firma solo este quedar obligado o comprometido a cumplir la prestacin en la nueva forma que se indica. De tal manera que la alteracin de la letra debe literalizarse en el texto de la letra y obligar a quien la ha suscrito o firmado en los nuevos trminos. Ejemplares de la letra. Antiguamente se obligada al librador a tener varios ejemplares de manera de disminuir los riegos de prdida del ttulo.

La actual ley no tiene norma alguna relativa a la emisin de la letra en varios ejemplares, ni tampoco tiene norma alguna sobre copias de la letra de cambio. Segn el profesor Sandoval nada impide que la letra se extienda en varios ejemplares con la limitacin de que deber expresarse la condicin de copias que tienen los segundos y siguientes ejemplares, en virtud del cual solo tendr valor si es que no se ha efectuado el pago del ejemplar originar o del que los antecedan. Se convierte por lo tanto en una mencin facultativa que puede agregarse a la letra. OBLIGACIONES DE LOS INTERVINIENTES EN LA LETRA. Obligaciones del librador. Obligaciones del librador con el tomador o beneficiario Al da de hoy la ley 18.092 obliga al librador a garantizar hasta el ltimo portador la aceptacin y pago del documento. El antiguo art. 627 del C.Com obligaba adems al librador a extender a favor del librador o beneficiarios el nmero de ejemplares de la letra de cambio que ellos exigieran con tal que lo hicieran antes del vencimiento de la letra. Cul es el primer obligado al pago del documento? El librador, pero el dejara de ser el primer obligado cuando el librado acepte pagar la orden emitida del documento. Bajo el imperio de la antigua ley no nos quedaba duda que el librador garantizaba o estaba obligado a garantizar la aceptacin y pago de la letra, pues eran elementos que se sealaban en la definicin. La norma fundamental al respecto es el art. 10 de la Ley 18.092 El librador garantiza la aceptacin y el pago de la letra de cambio. Puede eximirse de la responsabilidad de la aceptacin; pero toda clusula por la cual se exima o limite su responsabilidad por el pago se tendr por no escrita. De tal manera que de acuerdo a lo sealado en la primera parte del art. 10 si es que el beneficiario acude donde el librado y no obtiene la aceptacin o el pago de la letra de cambio, deber protestarla ya sea por falta de pago o por falta de aceptacin y en tal caso deber dirigirse donde el librador para hacer efectivos sus derechos. La ley segn parte del art. 10 permite en parte al librador exonerarse de esta responsabilidad ya que seala . Una parte de la doctrina Sandoval cree que se debe hacer constancia de la exoneracin en el texto de la letra para que ella produzca. Cuando el librador se est exonerando de la garanta de aceptacin, lo que esta haciendo al incorporar esta clausula es decir que solo est dispuesto a pagar la letra al vencimiento del documentos y no antes como seria en el caso si es que no se hubiere exonerado de la garanta de aceptacin y el librado no aceptare la letra. Adems la ley tiene por no escrita la enunciacin o la clausula por la cual el librador se pretenda librar de la garanta que asumen de garantizar el pago del documento. Si es que se permitiese que el librador se eximiese por su propia voluntad de la garanta de pago y el librado no aceptare la letra no habra derecho incorporado en el titulo, es decir no habra obligacin alguna que hacer exigible. La nica posibilidad entonces del tomador o beneficiario serian los endosantes o los avalistas, por lo que el problema surgira si la letra no se endoso o circulo. No obstante lo sealado en la segunda parte del art. 10 nada obsta a que pueda ser el mismo portador legitimo del documento quien libere de la responsabilidad o de la garanta de pago al librador o en definitiva no la haga efectiva. Obligaciones del librador para con el librado La antigua legislacin en los art. 657 y 658 C.com obligaban al librador a comunicarle oportunamente al librado el encargo que le hacia en la letra de pagar la oden contenida en ella y adems obligaba al librador a desembolsar a favor del librador los gastos en que este hubiera incurrido para llevar a cabo el mandato, adems de pagarle una comisin respectiva y quizs lo ms interesante a poner en sus manos antes del vencimiento del documento los fondos necesarios para pagar la cantidad liberada. Por lo tanto la legislacin antes reglamentaba la relacin existente entre el librador y el librado. La actual ley no establece este vinculo, en efecto no hace referencia a ninguna de las obligaciones que en virtud de la antigua ley tena el librador para con el librado, esto porque se estima que es con el fin de desvincular a la letra de cambio de toda raigambre contractual, de tal manera de reforzar su carcter reforzado y abstracto.

A juicio del Profesor Sandoval sobre este tema le falto a legislador nacional establecer en forma expresa primero que la letra de cambio da cuenta de un vinculo existente entre librador y librado, pues de otra manera no se entiende porque el librado va a asumir la orden de pagar esta cantidad de dinero a que se refiere la letra de cambio. (Esta orden que contiene la letra de cambio es una promesa unilateral de pagar una suma de dinero es recepticia, es incondicionada, en principio es irrevocable, adems de ser vinculante). ENDOSO (Segunda operacin) El endoso se encuentra definido en el art. 17 de la Ley 18.092 El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda. // El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de prolongacin adherida a ella. // El endoso debe ser firmado por el endosante. // Bajo la responsabilidad del endosante, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el reglamento en los casos y con las formalidades que en l se establezcan.. No se seala en el concepto el hecho de que el endoso es un escrito al dorso del documento. Una letra de cambio se puede emitir a la orden, nominativamente o al portador, la manera de emitirla es facultativa, es importante la manera de emitirla porque nos fijara la ley de circulacin aplicable (al portador: por la simple entrega material que se hace del documento, etc). El endoso es la manera de cmo naturalmente van circulando los ttulos de crdito a la orden. En endoso definido como seala el art. 17 es la ley de circulacin de los documentos a la orden. El endoso en cuanto declaracin documental se perfecciona en el cuerpo del documento, en el dorso de este y participa de las caractersticas de las declaraciones documentales que integran la estructural del ttulo de crdito, por lo que es recepticia, incondicionada, vinculante e irrevocable. El concepto de endoso establecido en el art. 17 busca reforzar o fortalecer cual es la funcin econmica o jurdica que cumple el endoso. As el endoso de acuerdo a su definicin puede: Transferir el dominio del titulo Entregarlo en cobro Constituirlo en prenda.

Requisitos del endoso Desde el punto de vista formal se trata de un acto que tiene que cumplir con ciertos requisitos cualquiera sea su finalidad. Debe tratarse de un acto escrito Debe contener la firma del endosante, la firma puede ser reemplazada por la impresin digitalizada autorizada por notario o oficial del registro civil en la forma prescrita en el art. 9 En endoso debe literalizarse en el dorso del documento o en una hoja de prolongacin adherida a la letra. No porque el documento tenga una hoja de prolongacin debe estar literalizado al dorso de esta.

Caractersticas del endoso Accesorio: Porque se supedita a la existencia de la letra de cambio o de cualquier otro ttulo de crdito que se emita a la orden. Solemne: Porque se perfecciona por acto escrito firmado al dorso del documento. Puro y simple: Por cuanto no puede sujetarse en cuanto a su existencia a modalidad alguna. As lo seala el art. 19 Inc.1 primera parte, si es que se le incluyere condiciones en cuanto a su exigibilidad o existencia estas se tendrn por no escritas. Adems es puro y simple porque el endosante en un principio debe asumir ciertas garantas, sin perjuicio de que puede eximirse eventualmente de ellas.

Debe ser total El endoso parcial no produce efecto alguno. Debe ser hecho por un tenedor legitimo y capaz

NATURALEZA JURDICA Y FUNCIN ECONMICA DEL ENDOSO Naturaleza jurdica Recordemos que hasta antes de la creacin del negocio cambiario los derechos circulaban por el mecanismo de la delegacin, de esta manera que este era el rgimen aplicable a los ttulos de crdito, es decir un rgimen de derecho comn. El endoso viene de cierta manera a superar esta construccin del derecho civil por cuanto es una forma particular de hacer circular los ttulos a la orden, que es distinta de la mera seccin de los crditos mercantiles. Por lo que se trata de un acto jurdico, unilateral y escrito mediante el cual el endosante hace efectiva su declaracin destina a transferir el documento, entregarlo en cobro o constituirlo en garanta. Funcin econmica Por el endoso el beneficiario o portador de una letra de cambio puede hacer circular la promesa de pago incorporada en el documento. Un comerciante que para satisfacer el crdito de sus acreedores endosa un documento del cual eventualmente va a ser beneficiario, en este caso el no necesita contar con dinero en efectivo, sino que puede solucionar el crdito endosando el documento. Si es que la letra de cambio contuviere una promesa de pago librado a una fecha futura el beneficiario puede recurrir a una institucin quien le anticipar el valor diferido del documento cobrando por ella una cantidad que en doctrina se denomina descuento, este sera el caso del Factoring. Si es que el titulo fuere representativo de mercaderas, el endoso del documento permitira al portador legitimo reclamar la entrega de las mercaderas o hacerlas circular sin un desplazamiento fsico de las mismas. En endoso es una manera simplificada de hacer circular los ttulos de crditos. La diferencia entre la cesin ordinaria y el endoso En primer lugar el endoso es un acto unilateral que opera por el simple hecho de que el endosante estampe su firma al dorso del documento. La cesin ordinaria requiere notificacin al deudor cedido. El endosante que transfiere un documento por endoso queda solidariamente obligado a su pago, asi lo seala el art. 25 de la Ley 18.092 El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo. El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la letra. En la cesion ordinaria el cedente de un crdito solo responde de la existencia del crdito al tiempo de la cesion como lo establece el art. 1907 CC Por el endoso el adquirente (endosatario) adquiere un derecho nuevo y autnomo, que nace en el mismo, de tal manera que la tradicin hablando del endoso es originaria, no es una tradicin derivativa. De tal manera que el deudor de un crdito por endoso no puede oponer al cesionario las excepciones o defensas que tenga en contra del endosante. El endoso es una operacin sobre una letra de cambio, es decir es uno de los actos del art. 3 N 10, luego se beneficia de las caractersticas de abstraccin y autonoma. La cesin de crditos es una forma

de cesin derivativa del ttulo, en virtud de la cual el deudor cedido pobra oponer al cesionario las excepciones personales que tenga en contra de ese deudor. Obligaciones del endosante En principio debemos decir de que el endosante responde de la garanta de aceptacin y de la garanta de pago, sin embargo puede exonerarse de ambas garantas., es decir tanto de la garanta de aceptacin como de la garanta de pago. En cuanto a que el endoso deba ser hecho por un tenedor legitimo y capaz, existe excepcin sobre esta materia tratndose del endoso en cobro que solo puede realizarlo el endosatario en garanta. Los efectos de realizar el endoso sern distintos segn cual sea la calidad del endosatario en la letra, es distinto que sea el librado o aceptante que sea el librador o que sea a la vez un propio endosante. Si es que endosare un tercero los efectos sern los que correspondan al tipo o clase de endoso que se trate.

Clases de endoso Segn sus requisitos formales

Endoso regular

Es endoso regular aquel que adems de la firma del endosante o de quien lo extienda a nombre y en representacin de este contiene el lugar y fecha de otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso. Endoso Irregular

Es aquel en el cual el endosante estampa su firma y adems le agregar alguna o algunas de las siguientes enunciaciones: nombre del endosatario, lugar y fecha del otorgamiento del endoso y calidad del endoso. No agrega todas porque de lo contrario seria endoso regular. Este de todas maneras es valido ya que la ley se encarga de suplir la falta de alguna de estas enunciaciones en el art. 22 Ley 18.092 El endoso puede contener, adems de la firma del endosante o de la persona que lo extiende a su ruego o en su representacin, las siguientes menciones: el lugar y fecha de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso, en su caso. El endoso en que se omite el lugar de su otorgamiento, se presume hecho en el domicilio del endosante; y el endoso sin fecha, se presume extendido antes del vencimiento de la letra.. En el inc. Primero hace referencia a las enunciaciones que puede tener, si las tiene todas ser regular. En cuanto al lugar de otorgamiento es importante para determinar la ley aplicable al endoso, en caso de no sealarse o en caso de faltar el lugar de otorgamiento del endoso, la ley lo entiende realizado en el domicilio del endosante, aunque se trata de una presuncin simplemente legal. En cuanto a la fecha de otorgamiento puede tener importancia en caso de quiebra o incapacidad del portador legitimo de la letra. Si es que el endoso es traslaticio de dominio y se hiciere con posterioridad a la fecha de vencimiento del documento no producir los efectos propios del endoso, sino que solo los de la cesion ordinaria del derecho civil. Si es que se omite la fecha de otorgamiento del endoso la ley en el art.

22 lo presume extendido antes del vencimiento de la letra, tambin se trata de una presuncin simplemente legal, es decir admite prueba en contrario. En cuanto a la calidad del endoso si es que nada se digiere la ley en el art. 21 entiende que se trata de un endoso traslaticio de dominio. Art. 21 El endoso que no exprese otra calidad es traslaticio de dominio y transfiere al endosatario todos los derechos que emanan de la letra. Importa mandato para el cobro, cuando contiene la clusula "valor en cobro", "en cobranza" u otra equivalente. Importa constitucin en prenda cuando incluye la clusula "valor en prenda", "valor en garanta" u otra equivalente. Nos seala si es que no se digiere nada acerca de la calidad se entiende que es traslaticio de dominio. Endoso en blanco

Reconocido en el art. 23 El endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario, es endoso en blanco.// La sola firma del endosante constituye tambin endoso en blanco.. Es aquel que no contiene el nombre del endosatario o que solo contiene la firma del endosante. Segn la finalidad que persiguen Endoso traslaticio de dominio

Es aquel que transfiere el dominio del documento y de todos los derechos que emanan de l. Mediante este endoso se transfiere el documento en dominio y los derechos que de el emanen. En cuanto a su forma puede ser: endoso regular, irregular y endoso en blanco. Los efectos del endoso traslaticio de dominio Transfiere el dominio de la letra y los derechos que de ella emanan. Esta transferencia a juicio de algn sector de la doctrina comprende las garantas que puedan caucionar las obligaciones que se encuentran estampadas en la letra, por lo tanto de acuerdo a esta doctrina se aplican las reglas del derecho civil (lo accesorio sigue la suerte de lo principal) Este endoso hace responsable al endosante solidariamente con el librador y los dems obligados a la aceptacin y pago de la letra, salvo estipulacin en contrario. Art. 25. El endoso translaticio de acuerdo al art. 28 genera la inoponibilidad de excepciones personales (Purga de excepciones personales)

ANLISIS DE CADA UNO DE LOS EFECTOS El endoso translaticio de dominio implica transferencia del dominio de la letra y de los derechos que de el emanan del endosante al endosatario. En virtud del endoso traslaticio el endosatario adquiere un derecho nuevo, autnomo e independiente de la relacin jurdica subyacente como adems respecto de los anteriores tenedores del documento, luego no podrn oponerse a su respecto las excepciones que afecten los derechos del endosante. En virtud de esta transferencia de dominio el endosatario no es el sucesor del endosante ya que tendr los derechos que el titulo le otorga sin que tenga que averiguar la validez y eficacia de las relaciones jurdicas anteriores. El endoso no solo se perfecciona entre endosante y endosatario sino que tambin respecto de otros intervinientes en la letra como el aceptante, avalistas y eventuales portadores de la letra.

El endoso traslaticio de dominio es importante en la cadena de solidaridad cambiaria pues en su virtud el endosatario se va transformar en un legitimado activo para exigir la prestacin contenida en la letra de cambio. El endoso es la ley de circulacin de los ttulos de crditos emitidos a la orden. El reconocimiento positivo de que el endosatario se transforma en un legitimado activo lo encontramos en el art. 26 El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco. // Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un endoso en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha adquirido la letra por el endoso en blanco. mientras que de la legitimacin pasiva de aquella persona que le ha pagado al endosatario lo encontramos en el art. 31 de la ley 18.092 El pagador de una letra de cambio no est obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que sta se le compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador ilegtimo del documento.. Por lo tanto la ley en ambas disposiciones sobre todo en el art. 31 resalta mas la posesin formal que la propiedad del documento en trminos estrictos. Responsabilidad del endosante

El endoso va a generar responsabilidad solidaria para los endosantes, esto lo obtenemos de lo sealado en los art. 79 Inc. 1 Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses, en su caso. y art. 25 Inc.1 de la Ley El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo, nos seala expresamente que este tipo de endoso garantiza la aceptacin y el pago de la letra. La obligacin de garanta que asume el endosante es igual a la que asume el librador, en efecto de acuerdo al art. 25 en endosante translaticio de dominio garantiza tanto la solvencia presente como la futura del librado solidariamente junto a los otros obligados. Si bien la garanta de aceptacin y pago es igual a la del tomador o beneficiario el endosante puede exonerarse de esta responsabilidad mediante clausula estampada al dorso del documento y que generalmente se podr reconocer por la leyenda sin garanta, sin responsabilidad. En endosante se puede liberar tanto de la garanta de aceptacin como la de pago, mientras que el librador respecto del tomador o beneficiario solo se puede liberar de la garanta de aceptacin. Una segunda manera por la cual el endosante se puede eximir de la responsabilidad solidaria a la que hace referencia los art. antes sealados es lo dispuesto en el art.32 El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan. Con todo, al endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable la norma del artculo 29. El endoso translaticio de acuerdo al art. 28 genera la inoponibilidad de excepciones personales. Consecuencia del principio de autonoma. Art 28 La persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.. Esta norma no hace ms que confirmar que el endosatario de una letra transferida por endoso traslaticio adquiere un derecho que nace en l, un derecho desvinculado del derecho de su cedente (endosante) e independiente de la relacin subyacente que ha originado la emisin del ttulo. Contreras Strauss dice que si vinculamos la inoponibilidad de excepciones con que por el endoso traslaticio se transfiere el dominio de la letra se puede concluir que con el endoso traslaticio lo que se transfiere no es el derecho del cedente sino que el derecho emanado o derivado del ttulo mismo. El fundamento de este principio de la inoponibiidad o purga de excepciones es la necesaria seguridad, rapidez y eficacia que requieren las transacciones comerciales en virtud de la cual a un ttulo le debemos otorgar la

mayor aptitud circulatoria. Si llevamos este principio a su mxima expresin podramos afirmar que la falta de capacidad de un endosante, la falta de causa de alguna de las obligaciones de los intervinientes en la cadena, la falsificacin de firma u otros vicios, no afectara la eficacia del documento. Esto siempre y cuando el portador cumpla con la aparente regularidad externa de que es el legitimado activo del ttulo de crdito. No obstante este principio existen ciertas defensas que pueden ser intentadas por el obligado en contra del portador legtimo. Dentro de ellas i) las que se fudan en la irregularidad formal de la letra de cambio (art 2 ley 18.092) ii) las que se fundan en la falsedad del ttulo cuando se ha alterado su contenido, esto entendido sin perjuicio del principio de independencia de las firmas consagrados en el art 7; iii) serie de acciones extracambiarias derivadas de relaciones personales que exista entre demandante y demandado (entre el portador legtimo y quien se ve como obligado al pago), modos de extinguir las obligaciones del derecho civil. Aplicacin prctica del endoso traslaticio. La sociedad conyugal es el rgimen legal del matrimonio y es administrada por el marido, el art 1749 establece ciertas limitaciones. Art 1749 inc 5 y 6 CC. 5Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios. 6En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer. Si el marido quiere caucionar con los bienes sociales una obligacin de terceros necesita autorizacin de la mujer. La duda es si el marido necesita autorizacin de la mujer para endosar traslaticiamente un documento, en este caso concreto para endosar traslaticiamente una letra de cambio, esto porque el endoso traslaticio garantiza el pago y aceptacin de la letra de cambio y salvo clusula expresa se va a responder solidariamente por ellos. La ley dice cualquiera otra cuacin, vemos la definicin del art 46 CC Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. El endoso traslaticio se entiende caucin en los trminos del Cdigo Civil? Si as fuere, el marido va a necesitar autorizacin de la mujer cuando se encuentre casado en rgimen de sociedad conyugal al endosar traslaticiamente una letra de cambio. La doctrina correcta nso dice que el endoso traslaticio transfiere el dominio del ttulo y als garantas con que est revestido el crdito pero no significa en s mismo una caucin o garanta como es el aval, la fianza y la solidaridad. Esto nos importa porque cuando el marido casado en soc. conyugal endose traslaticiamente un ttulo de crdito no va a necesitar de la autorizacin de su mujer a que se refiere el inc 6 del art 1749. Cuando se cauciona una obligacin se reconoce la existencia de dos obligaciones (principal y accesoria). El endoso traslaticio genera un derecho nuevo y autnomo y en ningn caso constituye caucin. Adems en endoso, recae sobre una letra de cambio que como ttulo de crdito de acuerdo a su estructura- es un bien mueble. Endoso de letra vencida o protestada por falta de pago. Art 32 (18.092) El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan. 2Con todo, al endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable la norma del artculo 29. (lo vimos como forma de exonerarse de la garanta de aceptacin y de pago que asume el endosante). En el hecho el endoso de letra vencida o el endoso de una letra que ha sido protestada por falta de pago no es un endoso sino que se trata de una simple cesin de crditos por lo tanto cedente y cesionario no quedan ligados de acuerdo a la reglamentacin que establece la ley para el endoso sino que pueden pactar lo que les convenga. El antiguo art 644 del CCom solo estableca este efecto para la letra perjudicada (aquella que no es protestada en tiempo o forma o que ha sufrido el perjuicio de la letra establecido en el art 79 inc 2 (18.0929). Clausula de prohibicin de endoso

La ley distingue segn si esta clusula la estampa el librador o la estampa un endosante. SI la estampa el librador la situacin est reglamentada en el art 18 de la ley 18.092 La letra, an la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso. No obstante, si el librador ha insertado en la letra las palabras "no endosable" o una expresin equivalente, slo podr transferirse o constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los crditos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de cobranza. Efecto de estampar la clusula de prohibicin de endoso por el librador: la letra solo podr constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los crditos nominativos, in perjuicio de que pueda adems endosarse en comisin de cobranza. Efecto de estampar la clusula de prohibicin de endoso por el endosante: Art 25 inc 2 El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la letra. Si relacionamos ambas normas podemos concluir que si la clusula no endosable la estampa en la letra un endosante esta puede volver a endosarse vlidamente aun como endoso traslaticio pero los posteriores endosatarios van a carecer de accin en contra del endosante que lo hubiere estampado. Mientras que si la clusula la hubiere estampado el librador solo podr endosarse en cobro sin perjuicio que ese constituya en prenda conforma a la cesin de crditos nominativos. Si por algn motivo hubiere que tachar o borrar un endoso este se entiende por no escrito. As lo establece el art 26 inc 2 primera parte Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos 2) Endoso en comisin de cobranza Para lvaro Peulma se caracteriza por ser una forma especial y no excluyente de constituir un mandato para cobrar una letra de cambio. Se reconoce por la adicin en el texto de la letra de frases como valor en cobro, en cobranza u otras equivalentes. Para Contreras Strauss el endoso en comisin de cobranza es el escrito puesto al dorso del documento por el cual el endosante la entrega en cobro. Expresamente reconocido en el art 29 (18.092) El endoso que contenga la clusula "valor en cobro", "en cobranza" o cualquiera otra mencin que indique un simple mandato faculta al portador para ejercitar todos los derechos derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio o garanta. El endoso practicado por el endosatario en cobro slo produce los efectos propios del endoso en cobranza. El endosatario en cobranza puede cobrar y percibir, incluso judicialmente, y tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley requieren mencin expresa. Con todo, el mandatario slo puede comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley. La letra nominativa o no endosable es susceptible de endoso en cobro. Es el ms simple de los endosos. Por el la persona que recibe la letra de cambio puede cobrar la orden o la cantidad de dinero expresada en el documento incluso judicialmente. El endosatario puede a su vez endosar el documento pero solo va a producir los efectos del endoso en cobro. Adems se permite el endoso en cobro de una letra nominativa o no endosable se puede prohibir absolutamente por clusula la limitacin de una letra de cambio?, art 18 y art 25 ley 18.092. Naturaleza jurdica del endoso en cobro. Es ante todo una comisin para el cobro que origina ciertos efectos. Efectos del endoso en cobro i) Art 241 CCom (a propsito de la comisin) El comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin interesa al comisionista o a terceros.. El endosatario en cobro no puede revocar a su arbitrio el endoso en cobro de la letra que le fuere endosada cuando su ejecucin interesa al endosante o a terceros.

ii) Las facultades del endosatario cesaran a su respecto por las mismas que la ley impone a la comisin mercantil (porque al endoso en cobranza se le aplican las mismas reglas que la comisin porque es una comisin para el cobro). iii) El librado u obligado conserva el derecho a oponer al endosatario todas las excepciones que tena en contra del endosante porque el endoso en comisin de cobranza no genera la purga de excepciones (art 28 ley 18.092). iv) Se aplica el art 245 CCom Aceptada expresa o tcitamente la comisin, el comisionista deber ejecutarla y concluirla, y no hacindolo sin causa legal, responder al comitente de los daos y perjuicios que le sobrevinieren. El endoso por comisin de cobranza se extingue por las mismas causales que se extingue la comisin (causales legales ). Si es que el endosatario no concluye y ejecuta el encargo que ha contrado por el endoso en comisin de cobranza responder a facor del endosante por los daos y perjuicio s que le ocasionare. Adems recordar lo sealado en el art 32 (18.092) El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan. 2Con todo, al endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable la norma del artculo 29. Esto porque se puede endosar de la misma manera que se endosa un crdito nominativo. Tiene mucha aplicacin prctica 3) Endoso en garanta Es el escrito por el cual el tenedor legtimo de la letra la constituye en prenda para caucionar una obligacin contrada con un tercero. Se reconoce al endoso en garanta por el uso de las expresiones valor en garanta valor en prenda u otra equivalente. Lo importante es manifestar el propsito que el endosante quiere constituir en prenda el documento. El endosante puede que haya contrado una obligacin con un tercero y para caucionar el cumplimiento de esa obligacin le entrega en prenda la letra de cambio; con esto, el endosante va a constituir una garanta a favor del crdito que tuviere en su contra su acreedor mediante el uso de alguna de las clusulas sealadas, valor en garanta valor en prenda u otra equivalente. Si no se seala que tipo de endoso es, la ley lo presume endoso traslaticio. Art 21 (18.092) El endoso que no exprese otra calidad es traslaticio de dominio y transfiere al endosatario todos los derechos que emanan de la letra. Importa mandato para el cobro, cuando contiene la clusula "valor en cobro", "en cobranza" u otra equivalente. Importa constitucin en prenda cuando incluye la clusula "valor en prenda", "valor en garanta" u otra equivalente. El endoso en garanta est reglamentado en el art 30 (18.092) El endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago de su crdito, con obligacin de rendir cuenta al endosante. Sin embargo, a menos que se establezca lo contrario, el endosante no responde de la aceptacin o pago de la letra. Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella. 2El endoso hecho por el endosatario en garanta, slo vale como endoso en cobro. 3La disposicin del artculo 28 es aplicable al endoso en garanta. Efectos del endoso en garanta i) Constituye en prenda la letra de cambio a favor del endosatario. qu obligaciones garantiza? La ley no nos seala que tipo de obligaciones se garantizan. El prof. Puelma estima que la letra cauciona todas las obligaciones que al momento del endoso tenga en endosante a favor del endosatario en garanta. Problemas de la interpretacin de Puelma: comprende el endoso en garanta de una letra de cambio letras futuras? Por regla general no quedan comprendidas las obligaciones futuras salvo los endosos en garanta a favor de los bancos; as lo expresan los arts 2 y 5 de la ley 4.217 sobre valores prenda de valores mobiliarios, de acuerdo a los cuales el endoso en garanta opera como prenda garanta general.

se puede constituir la prenda para caucionar obligaciones ajenas? La ley no lo seala luego no habra problema para aceptarlo siempre que ello conste en el propio endoso. ii) Salvo estipulacin en contrario el endosante en garanta no responde por el hecho del endoso de la aceptacin y pago de la letra, esto sin perjuicio de que se pueda pactar lo contrario. Esta responsabilidad de la garanta de la aceptacin es propia del endoso traslaticio y no de la constitucin de un gravamen como lo es el endoso en garanta. iii) El endoso en garanta se encuentra premunido de la purga o inoponibilidad e excepciones. Esto por mandato de lo sealado en el inc final del art 30 que hace aplicable al endoso en garanta el art 28. Que se beneficie de la purga o inoponibilidad e excepciones quiere decir que el deudor cedido por un endoso en garanta no puede oponer al demandante las excepciones personales fundadas con anteriores portadores del documento (aplicacin de la autonoma).. iv) El endosatario en garanta debe cumplir todas las cargas legales que se impongan al portador. Est facultado para cobrarla judicial o extrajudicialmente pero la ley lo obliga a rendir cuenta al endosante. Responde adems de la obligacin de protestar la letra por falta de aceptacin; por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago, esto por lo sealado en la parte final del inc 1 del art 30 Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella. Esto quiere decir que queda de cargo del endosatario en garanta evitar que la letra se perjudique, evitar que se produzca la caducidad de las acciones cambiarias prevista en el art 79, luego a l le corresponde la obligacin de protestar la letra para que no caduquen los derechos en contra de los obligados por garanta. v) Art 30 inc 2 El endoso hecho por el endosatario en garanta, slo vale como endoso en cobro. El endosatario en garanta puede endosar la letra pero el endoso que realice slo va a valer como endoso en comisin de cobranza. Forma de ejecutar la prenda (art 30 inc 1 primera parte) Art 30 inc 1 1ra p. El endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago de su crdito, con obligacin de rendir cuenta al endosante. Esta norma es ms amplia que la que contena el antiguo CCom en la cual solo se sealaba el derecho del endosatario a cobrar la letra. La ley 18.092 permite al endosatario en garanta ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente, debiendo adems rendir cuenta al endosante. El hecho que el acreedor acepte que su crdito est garantizado por una prenda derivada del endoso en garanta del una letra de cambio no implica necesariamente la obligacin de que deba realizar la prenda (que necesariamente deba ejecutar la garanta). Sin embargo, para conservar los derechos emanados de una letra de cambio, el endosatario en garanta deber, en primer lugar, cobrar el documento para evitar la prescripcin de la accin cambiaria; en segundo lugar, si es que recibe pagos deber aplicarlos sin ms trmite al pago del crdito, es decir, deber abonar estos pagos al cumplimiento de la obligacin principal aun cuando la letra no est vencida y; en tercer lugar, practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de la letra, entendemos por ello evitar la caducidad de las acciones cambiarias o el perjuicio de la letra. Luego, queda de su cargo ir protestando la letra frente al no pago, a la no aceptacin o a la no estipulacin de fecha de aceptacin por parte del librado.