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UNIVERSIDAD PRIVADA SAN JUAN BAUTUISTA

2011

DERECHOS REALES Y GARANTIAS

DERECHO IV CICLO INTEGRANTES:


JOSUE LOVERA GARCIA JOSUE PEA PEREZ VICTOR CASMA SALGUERO JESUS ALVA CABRERA jUAN TITO NAVARRO

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INTRODUCCIN Como primera parte del presente trabajo haremos algunos comentarios para introducir a los lectores del presente al tema materia de anlisis, en el cual no slo es necesario tener en cuenta el derecho sino tambin la economa. Es conveniente que todo trabajo de investigacin tenga introduccin, lo cual permite tener una idea inicial en el tema materia de estudio en el cual es necesario tener en cuenta no slo aspectos jurdicos sino tambin aspectos econmicos, ya que la ley en mencin tiene como finalidad reactivar la economa peruana, y no es una novedad en el derecho comparado. En la presente investigacin se desarrollar la nueva ley de garanta mobiliaria, en tal sentido podemos afirmar que con estos comentarios se podr tener una idea preliminar de ley en mencin, a fin de poder conocer mejor la misma y as facilitar su difusin y ejecucin, lo cual permitir un crecimiento del mercado peruano, que es donde se une la oferta con la demanda ambas peruanas. Sin embargo, en algunos supuestos slo la oferta es peruana y otras oportunidades slo la demanda es peruana, ya que tambin es necesario tener en cuenta el comercio exterior y el derecho aduanero que son estudiados ambos, entre otros temas por el derecho de comercio internacional. Por ejemplo si Japn exporta al Per autos, o si el Per exporta esprragos a Estados Unidos se puede constituir vlidamente una garanta o varias garantas mobiliarias internacionales. Las novedades legislativas son muy importantes en los sistemas jurdicos que cuentan con derecho positivo o legislacin, dejando constancia que una ley puede dejar de lado bibliotecas enteras, por ejemplo la doctrina por la cual se comentaba la prenda agrcola, prenda industrial y registro fiscal de ventas a plazos, fue dejada de lado con la aprobacin de la ley en mencin. Pocos estados cuentan con una legislacin de avanzada en esta materia, en tal sentido podemos afirmar que la ley en mencin coloca al Estado Peruano a la vanguardia de las novedades legislativas que dispone la OEA. Por lo cual estudiaremos la ley en mencin tomando en cuenta la doctrina, la cual al igual que la ley es fuente del derecho. La ley de garantas mobiliarias es una novedad legislativa, la cual corresponde estudiar y en el presente estudiaremos la misma. Las novedades legislativas hacen muchas veces que el derecho mejore al igual que la economa y la realidad social, sin embargo, el lmite es la seguridad jurdica por la cual el derecho no debe ser muy cambiante, ya que en este caso se creara inseguridad jurdica. Es decir, no se puede aprobar normas como si el proceso de gestacin de normas o proceso legislativo fuese un juego en el cual estuviesen permitidos los experimentos sino que es un proceso muy delicado, el cual debe ser consultado con jurisconsultos y no solo con especialistas, ya que los primeros se encuentran asesorados por los segundos.

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Es en este orden de ideas los especialistas son por lo general autores de malas leyes. Debiendo por tanto, ser autores de las leyes los jurisconsultos asesorados por especialistas. La regulacin de las garantas mobiliarias y sobre bienes incorporales en el derecho peruano tena una regulacin desarticulada, y no permita que los agentes econmicos se desenvuelvan con facilidad en el mercado, en tal sentido, podemos afirmar que no slo se ha tenido en cuenta al derecho sino tambin a la economa, por lo cual los estudios nicamente o exclusivamente jurdicos no permiten tener un conocimiento global del tema sino slo un conocimiento parcial o limitado. Debo dejar constancia que cuando desarrollaba este artculo me sent fascinado por las bondades de la ley materia de anlisis, la cual servir para que el mercado crezca a travs de la constitucin de garantas mobiliarias y garantas sobre bienes incorporales o intangibles como derechos de autor, marcaso patentes, entre otros. Las garantas y dentro de ellas las mobiliarias y las incorporales no slo garantizan el cumplimiento del contrato de mutuo, sino tambin otras obligaciones como la adquirida por el comprador en la compra venta a plazos o al crdito. Sin embargo, no queremos profundizar en este tema ya que hemos desarrollado el mismo en un trabajo anterior. Resulta difcil para un empresario vender slo al contado porque el mercado se reduce, en este orden de ideas podemos afirmar que los empresarios estn orientados a que crezca su mercado, dejando constancia que se amplia el mismo vendiendo a plazos. En todas las economas son de vital importancia las garantas mobiliarias, pero tienen mayor importancia en la economa de Estados Unidos de Norteamrica, por que en este pas la riqueza hace cien aos se encuentra concentrada en bienes muebles. Como hombres de derecho debemos felicitar esta iniciativa legislativa que tanta falta haca al mercado peruano y por cierto no slo al mismo sino tambin a otros mercados. Sin embargo, debemos dejar constancia que la hipoteca fue considerada por mucho tiempo como la reina de las garantas (en el siglo anterior la hipoteca ocup gran parte del mercado, ya que era muy atractiva porque el bien no se poda esconder y poda hipotecarse varias veces un mismo inmueble, luego fue desplazada en gran medida por el fideicomiso en garanta, sin embargo, debemos dejar constancia, que no tenemos nada en contra de la hipoteca, pero es claro que poco a poco surgen nuevos contratos como el leasing, compra venta de empresas, fideicomiso, entre otros y tambin nuevas garantas, las cuales rebasan el campo de aplicacin del Cdigo Civil y del derecho civil, en tal sentido somos del criterio que todas las garantas establecidas y reguladas por el mismo deberan estar reguladas en otra norma que descodifique el Cdigo en mencin y regule adems todas las otras garantas, dentro de las cuales encontramos el seguro de ttulo y el seguro de crdito que tanta falta hacen a la economa peruana, porque en la misma el crdito es muy costoso,

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en tal sentido muchas personas y entes autnomos se abstienen de comprar al crdito y de celebrar contratos de mutuo, porque les resulta muy desventajoso, en tal sentido consideramos que uno de los objetivos de la ley es bajar las tasas de inters, lo cual se conseguir no slo con la misma sino tambin con los seguros indicados, para lo cual debe aprobarse la norma correspondiente en el derecho peruano y en el derecho de otros estados, ya que la misma sirve a la economa, por lo que esperamos que prximamente se aprueben en el derecho peruano las normas respectivas, todo con el objeto de permitir que las tasas de inters bajen y el mercado crezca no slo en el derecho peruano sino tambin en otros estados), la que poco a poco deja de ser utilizada para dar paso a otras garantas como el fideicomiso en garanta, contratos de garanta sobre bienes muebles, entre otras garantas. La inscripcin en el registro fiscal de ventas a plazos era bastante utilizada ya que estableca un procedimiento extrajudicial que era muy efectivo, por lo cual al haber sido sustituida dicha garanta por la ley de garanta mobiliaria tendr gran margen de aplicacin. Las garantas y dentro de stas tambin las mobiliarias y las incorporales son utilizadas tambin en el comercio exterior, y derecho aduanero, porque en el derecho de comercio internacional tambin son necesarias las mismas, en tal sentido consideramos conveniente dejar claramente establecido que las garantas rebasan los lmites de los estados, por lo cual es conveniente tomarlo en cuenta para estudiar tambin esta rama del derecho. Por ejemplo si se exporta hasta que no se pague el precio se puede constituir vlidamente una garanta, y en este supuesto no tendr al parecer mucho campo de aplicacin la hipoteca sino otras garantas. Es decir, conviene el estudio del derecho no slo por ramas sino tambin por instituciones, la cual constituye una mejor forma de estudio ya que se tiene en cuenta la parte prctica o aplicativa del derecho. En tal sentido esperamos que con el presente trabajo se brinde un idea bastante amplia del tema garantas que no slo se ubica en el derecho civil sino tambin en otras ramas del derecho, a las cuales nos referiremos al momento de estudiar el rea de conocimiento. Dejando constancia que este ltimo tema es importante estudiar en todos los temas jurdicos a fin a fin de tener una idea global del tema estudiado. Lo cual es necesario si aspiramos a ser jurisconsultos y no slo especialistas, ya que stos ltimos hacen mucho dao al derecho peruano y extranjero. Por que logran que se aprueben leyes sin tener en cuenta todas las ramas del derecho y lo mismo ocurre en su produccin jurdica.

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ANTECEDENTES El tema de la garanta mobiliaria, se encuentra ligada a una garanta real, como es la prenda. En nuestra legislacin los legisladores han venido expidiendo leyes regulando la prenda, las cuales muchas veces ha creado confusin , no slo a los operadores de derecho, llmese Abogados, Jueces, Fiscales, etc.; sino tambin en la ciudadana en general. As, antes de la promulgacin de la Ley de Garanta Mobiliaria, tenamos en forma desordenada, normas sobre la prenda agrcola, prenda industrial, prenda minera, prenda vehicular, entre otras. Histricamente la prenda aparece en el campo del derecho antes que la hipoteca. Era natural que as fuera porque responde a una idea simple: la entrega de una cosa en garanta del pago de una deuda. Es tambin la garanta que responde mejor a las necesidades de sociedades primitivas, con deficiente organizacin social y falta de registros. La prenda se constitua simplemente por la entrega manual de la cosa. Pero esta forma de garanta que consiste en la entrega de la cosa por el deudor, suficiente en las sociedades primitivas, no as en las sociedades modernas. Las cosas muebles han adquirido un valor antes insospechado, no solo en la cantidad sino individualmente consideradas. Esto ha motivado la organizacin de registros en donde se inscribe el dominio de las cosas muebles valiosas. Por otra parte, hay muchos muebles (y particularmente las maquinas) que son productores de bienes de tal modo que existe un gran inters por parte del deudor, de retenerlos en su poder, inclusive como medio de pagar la deuda contrada con el acreedor prendario. As ha nacido la llamada prenda sin desplazamiento, es decir, el derecho real constituido a favor de terceros sobre una cosa mueble que no pasa a poder del acreedor, sino que conserva el deudor. Es necesario decir que la prenda clsica, o sea con la entrega de la cosa, ocupa hoy un lugar modesto en la vida econmica. Casi ha desaparecido de las transacciones privadas, solo tienen relevancia econmica las constituidas a favor del banco que originalmente se dedicaba exclusivamente a estas operaciones, o de otras instituciones provinciales similares. Lo que hoy tiene verdadera importancia econmica son las prendas sin desplazamiento. Lo que sustancialmente distingue la hipoteca de la prenda, no es el carcter mueble o inmueble de la cual recae el derecho real, sino la circunstancia de que el deudor conserve o no en su poder la cosa dada en prenda.

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LA PRENDA

Antecedentes.- La palabra prenda ofrece en el lenguaje jurdico tres acepciones diversas: se aplica tanto al derecho real, al contrato que sirve para constituirlo, o a la cosa entregada en garanta. 1 Histricamente, la prenda aparece en el campo del derecho antes que la hipoteca. Era natural que as fuera porque responde a una idea simple: la entrega de una cosa en garanta del pago de una deuda. Es tambin la garanta que responde mejor a las necesidades de sociedades primitivas, con deficiente organizacin social y falta de registros. La prenda se constitua simplemente por la entrega manual de la cosa. Pero esta forma de garanta que consiste en la entrega de la cosa por el deudor, suficiente en las sociedades primitivas, no lo es en las modernas. Las cosas muebles han adquirido un valor antes insospechado, no slo en la cantidad sino tambin individualmente consideradas. Esto ha motivado la organizacin de registros en donde se inscribe el dominio de las cosas muebles ms valiosas. Por otra parte, hay muchos muebles /y particularmente las mquinas), que son productores de bienes, de tal modo que existe un gran inters por parte del deudor de retenerlos en su poder: inclusive como medio de pagar la deuda contrada con el acreedor prendario. As ha nacido la llamada prenda sin desplazamiento, es decir, el derecho real constituido a favor de terceros sobre una cosa mueble que no pasa a poder del acreedor, sino que la conserva el deudor. Es necesario decir que la prenda clsica, o sea con la entrega de la cosa, ocupa hoy un lugar muy modesto en la vida econmica. Casi ha desaparecido de las transacciones privadas, slo tienen relevancia econmica las prendas constituidas a favor del Banco que originariamente se dedicaba exclusivamente a estas operaciones, o de otras instituciones provinciales similares. Lo que hoy tiene verdadera importancia econmica son las prendas sin desplazamiento. En verdad, sera ms propio llamarla hipoteca mobiliaria, por que lo que substancialmente distingue la hipoteca de la prenda, no es el carcter mueble o inmueble de la cosa sobre la cual recae el derecho real, sino la circunstancia de que el deudor conserve o no en su poder la cosa dada en prenda. Concepto de Prenda.- La prenda es el derecho real de garanta que se constituye sobre bienes muebles, mediante la entrega al acreedor o a un tercero. La prenda otorga al acreedor los derechos de retencin, venta del bien y preferencia en el cobro del crdito. El artculo 1055 del Cdigo Civil derogado por la Ley de la Garanta Mobiliaria N 28677 prescriba que la prenda se constituye sobre un bien mueble mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin. Tambin se entiende por prenda el contrato por el cual uno se obliga a entregar un bien mueble en garanta de una obligacin. Esta acepcin de prenda no fue recogida por el Cdigo Civil Peruano. Sin embargo, el derecho real de prenda supone necesariamente la celebracin previa de un contrato de prenda. El Cdigo Civil de 1852 regul la prenda como contrato. El Cdigo Civil de 1936 y el Cdigo Civil vigente lo hicieron como derecho real.

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Caracteres.- La prenda es un derecho accesorio, indivisible, especial y mobiliario. Estas caractersticas, con excepcin del mobiliario, son iguales para la hipoteca. Por ello nos vamos a referir solo del carcter mobiliario. Carcter mobiliario.- En el Per la prenda recae sobre bienes muebles. Esta caracterstica es sumamente criticada porque la naturaleza mobiliaria o inmobiliaria de un bien no debe determinar las garantas que recaen sobre l. Adems, los derechos que pueden ser objeto de garanta, no son mviles ni inmviles. La naturaleza mobiliaria o inmobiliaria no debe ser un elemento esencial en las garantas, sino la posibilidad de que el bien sea entregado o registrado. All debe radicar la diferencia entre la prenda y la hipoteca. Requisitos.- El artculo 1057 del Cdigo Civil sealaba que los requisitos para la validez de la prenda son: a) que grave el bien el propietario o quien est autorizado legalmente; b) que el bien se entregue fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona designada por este o a la que sealen las partes; c) la prenda debe asegurar el cumplimiento de una obligacin (carcter accesorio) y d) debe constar en documento de fecha cierta. Constitucin por el propietario.- La prenda debe ser constituida por el propietario del bien. Este requisito se justifica porque la prenda puede terminar en la venta del bien dado en garanta. En tal sentido, slo es propietario el que cuenta con el poder de disposicin, puede constituir la prenda. Adems de ser propietario, el constituyente debe tener la libre disposicin del bien (ser capaz, por ejemplo). Entrega.- La entrega tiene por objeto que el deudor no se quede con el bien, ya que de lo contrario podra venderlo a un tercero quien adquirira su propiedad si se le entrega el bien y tiene buena fe, es decir, si desconoce de la existencia de la prenda. La entrega se justifica tambin porque a travs de ella se obtiene la posesin del bien, lo que constituye una forma de publicitar el gravamen, de dar a conocer a los terceros que el bien est afectado en garanta. Obligacin garantizada.- Este requisito tiene relacin con el carcter accesorio de la prenda. La prenda no tiene existencia autnoma. Por tanto no puede haber prenda sin que exista una obligacin que garantice, salvo la prenda en garanta de obligaciones futuras o eventuales. Documento de fecha cierta.- El artculo 1061 del Cdigo Civil prescriba que la prenda no surte efecto frente a tercero si no consta en documento de fecha cierta, salvo el caso de la prenda con entrega jurdica, que surte efecto desde su inscripcin en el registro respectivo. El artculo siguiente, el1062, sealaba que el documento en que consta la prenda debe mencionar la obligacin principal y contener una designacin detallada del bien gravado.

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Derechos del acreedor.- El acreedor prendario tiene derecho a retener el bien, a realizarlo (venderlo) en caso de incumplimiento del deudor y a ser preferido para el pago de su crdito. Prenda de crditos y ttulos valores.- Los crditos y los ttulos valores pueden ser objeto de garanta. El Cdigo Civil regulaba la prenda de crditos y ttulos valores en los artculos 1084 a 1088 del Cdigo Civil, que derog la Ley de la Garanta Mobiliaria. Pueden prendarse los crditos siempre que sean transmisibles. Prendas reguladas por leyes especiales.- El elemento esencial para el nacimiento del derecho real de prenda es la entrega. Sin embargo no todos los bienes pueden ser entregados a los acreedores pues de lo contrario el deudor se queda sin el bien que le sirve precisamente como medio de pago de sus obligaciones. Es el caso de los bienes que sirven para la produccin, como el arado del agricultor o la maquinaria de un industrial o de un minero. Es decir, estamos hablando de la prenda agrcola, prenda industrial y prenda minera. Existen otros bienes muebles que s pueden ser entregados en garanta, pero que normalmente sirvan para satisfacer necesidades como los carros o las computadoras, y que son identificables. En estos casos tampoco se justifica la entrega porque la afectacin puede lograrse a travs de mecanismos distintos a la posesin, desde que los bienes son identificables. Hay bienes distintos a los de la produccin y a los de uso personal, que tampoco deben ser entregados al acreedor porque sirven para ser comercializados y con el producto de su venta el deudor paga su obligacin: las materias primas de un establecimiento comercial. Por ejemplo, una ferretera, cuya mercadera est compuesta de clavos, tornillos y otros bienes similares. Finalmente hay bienes que no pueden ser entregados porque no tienen existencia corporal: los derechos. El derecho ha solucionado la necesidad de no entregar estos bienes creando prendas en las que no hay desplazamiento posesorio, sino registro. Se habla as de las prendas con registro. Se trata de las prendas sin desplazamiento, el Registro Fiscal de Ventas a Plazos, la prenda global y flotante y la prenda de propiedad industrial y derechos de autor.

Las prendas sin desplazamiento.- En el Per haba tres prendas sin desplazamiento: la prenda agrcola (Ley N 2402), la prenda industrial (Ley N 23407, Ley General de Industrias) y la minera (Decreto Supremo N 014 92EM, Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera.)

El Registro Fiscal de Ventas a Plazos.- El Registro Fiscal de Ventas a Plazos es un registro jurdico integrante del Sistema Nacional de los Registros Pblicos. Constituye una seccin especial del Registro de Bienes Muebles. En este Registro se inscriben facultativamente contratos de compraventa de bienes muebles identificables, como vehculos automotores o computadoras, en los que el saldo de precio est pendiente de pago. Producido la inscripcin de un contrato de compraventa en el Registro de Ventas a Plazos, el comprador queda legalmente prohibido de transferir el bien mientras no

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cancele el ntegro del precio. As lo dispone el artculo 3 de la Ley N 6565. Esta ley y sus ampliatorias, tambin fueron derogadas por la Ley de la Garanta Mobiliaria. La prenda global y flotante.- La prenda global y flotante estuvo regulada en el artculo 231 de la Ley de Bancos N 26702, que ha sido derogada por la Ley de la Garanta Mobiliaria. Se entiende por prenda global y flotante el gravamen prendario sin desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser sustituidos por otros de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario. Bienes fungibles, son aquellos quepueden ser sustituidos por otros de la misma calidad, especie, clase o valor. Bienes fungibles son, por ejemplo, los clavos o tornillos del ferretero. La prenda global y flotante es una institucin desarrollada por la jurisprudencia inglesa. El contrato de prenda global y flotante se inscribe en el Registro de Prenda Global y Flotante, el cual constituye una seccin especial del Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos. El constituyente de la prenda global y flotante o el representante de la persona jurdica queda constituido en depositario de los bienes y obligado a devolver al acreedor otros de la misma especie y calidad o su valor en dinero, a requerimiento del acreedor, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada. La prenda global y flotante slo puede otorgarse a favor de instituciones del sistema financiero.

Prenda de propiedad industrial y derechos de autor.- La prenda de propiedad industrial estaba regulada en la Ley de Propiedad industrial (Decreto Legislativo N 823). La de los derechos de autor en la Ley de Derechos de Autor (Decreto Legislativo N 822). Las marcas, lemas comerciales y nombres comerciales pueden darse en garanta. Como se trata de derechos, no hay entrega. Lo que existe es inscripcin en el registro correspondiente (INDECOPI). Los derechos de autor tambin pueden ser gravados. Tampoco hay entrega, sino inscripcin.

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LA GARANTA MOBILIARIA

Concepto. Se puede definir a la garanta mobiliaria como a aquel derecho real de garanta por el cual un deudor asegura el cumplimiento de una obligacin, mediante la entrega de un bien mueble al acreedor u otra persona autorizada, pudiendo realizarse con o sin desplazamiento del bien. El artculo 3 de la LGM, prescribe que la garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble mediante un acto jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. La garanta mobiliaria puede darse con o sin desposesin del bien. En caso de desposesin, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en garanta al acreedor garantizado o a un tercero depositario. La garanta mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los interese, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y costos procsales, los eventuales gastos de custodia y conservacin, las penalidades la indemnizacin por daos y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes, hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurdico constitutivo. Con respecto al pago derivado de la ejecucin de garanta mobiliaria se imputara en el orden que se estableci precedentemente. Sujetos intervinientes El artculo 2 de la LGM, expresa los trminos que se emplean, de los cuales se advierte los sujetos que intervienen en la garanta mobiliaria, tenemos al: Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garanta mobiliaria o quien hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligacin garantizada. Adquiriente, es el tercero que por cualquier ttulo adquiere un bien mueble afecto a la garanta mobiliaria. Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garanta mobiliaria conforme a la ley. Depositario, la persona natural o jurdica que custodia el bien mueble, materia de la garanta mobiliaria. Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligacin garantizada. La garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble mediante un acto jurdico destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. Puede darse con o sin desposesin del bien. En caso de desposesin puede pactarse la entrega del bien afectado en garanta al acreedor garantizado o a un tercero depositario. Comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y los costos procesales, los eventuales gastos de

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custodia y conservacin, las penalidades, la indemnizacin por daos y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurdico constitutivo. Puede constituirse garanta mobiliaria abierta para asegurar obligaciones propias o de terceros, presentes o futuras. El monto de las obligaciones garantizadas puede ser variable, siempre que sea determinable. No ser exigible la indicacin de un monto determinable cuando se acuerde que garantiza todas las obligaciones presentes o futuras asumidas con el acreedor garantizado. La garanta mobiliaria puede constituirse sobre uno o varios bienes muebles especficos, sobre categoras genricas de bienes muebles o sobre la totalidad de los bienes muebles del constituyente de la garanta mobiliaria, sean presentes o futuros, corporales o incorporales. Pueden ser objeto de garanta mobiliaria:

Los vehculos terrestres de cualquier clase. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Las construcciones en terreno ajeno hechas para un fin temporal. Los materiales de construccin o procedente de una demolicin si no estn unidos al suelo. Los inventarios, estn constituidos por bienes fungibles o no fungibles. El saldo de cuentas bancarias, depsitos bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depsito a plazo en bancos u otras entidades financieras. Conocimientos de embarque o ttulos de anloga naturaleza. Las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles. Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patente, nombres comerciales, marcas y otros similares. Los crditos, con o sin garanta mobiliaria. Los ttulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos personales, excepto los cheques. Los bienes muebles futuros. Las plizas de seguro. El derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien. Todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carcter mobiliario. Los derechos a dividendos o a utilidades de sociedades. Todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado. Las concesiones privadas que sean muebles y que no tengan carcter personalsimo. Las naves y aeronaves. Los pontones, plataformas y edificios flotantes. Las locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio de ferrocarriles.

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En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto las remuneraciones, el fondo de compensacin por tiempo de servicios, los warrants y los Certificados de Depsito.

La garanta mobiliaria tendr la extensin, en cuanto al bien mueble afectado, que las partes convengan. A falta de pacto la garanta mobiliaria afectar el bien mueble, sus partes integrantes y accesorios existentes al tiempo de la ejecucin y, eventualmente, el precio de la enajenacin, el nuevo bien mueble que resulte de la transformacin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, la indemnizacin del seguro que se hubiese contratado y la justipreciada en el caso de la expropiacin El incumplimiento de la obligacin garantizada otorga al acreedor garantizado el derecho a adquirir la posesin y, en su caso, retener el bien mueble afectado en garanta mobiliaria. El acreedor garantizado tendr el derecho de vender dicho bien mueble para el pago de la obligacin garantizada. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en el Registro correspondiente. Si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria en la forma establecida en los prrafos siguientes o en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria en la ley de la materia. El poseedor del bien mueble afectado en garanta es responsable civil y penalmente, con la calidad de depositario, de la custodia y entrega inmediata del bien mueble a quien corresponda. La garanta mobiliaria es suscrita por las partes en formularios aprobados por la Superintendencia nacional de los Registros Pblicos (SUNARP) y extendida por el Notario en su archivo, a solicitud de alguna de las partes interesadas en su otorgamiento

Bienes muebles comprendidos El artculo 4 de LGM, establece que estn comprendidos en la ley, los siguientes bienes muebles: Los vehculos terrestres de cualquier clase, las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin, las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal, los materiales de construccin o procedente de una demolicin si no estn unidas al suelo, los inventarios, estn constituidos por bienes fungibles o no fungibles, el saldo de cuentas bancarias, cuentas de ahorros o certificados de depsitos a plazos en bancos u otras entidades financieras, conocimientos de en embarque, o ttulos de anloga naturaleza, las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones , aunque sean propietarias de bienes inmuebles, los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patente, nombres comerciales, marcas, y otros similares, los crditos con o sin garanta

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mobiliaria, los ttulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos personales, excepto los cheques, los bienes muebles futuros. las plizas de seguros, el derecho de obtener frutos y productos de cualquier bien , todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carcter de mobiliario, los derechos de dividendos o utilidades de sociedades, todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado, las concesiones privadas que sean muebles y que no tengan carcter personalsimo, las naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, las locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio de ferrocarriles. En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto las remuneraciones, los CTS, los warrants, los certificados de depsitos, los bienes del estado, el patrimonio familiar, solo los frutos, el encaje bancario de conformidad con el artculo 163 de la Ley N 26702, y los fondos de pensiones. Derechos y deberes del constituyente o eventual adquiriente El artculo 11 de la LGM prescribe los derechos y deberes. El constituyente o el eventual adquirente del bien tendr derecho a usar, disfrutar y disponer del bien afectado en garanta mobiliaria, incluidos sus frutos y productos, con la nica salvedad de abstenerse de todo lo que implica el abuso del bien; y a exigir al acreedor la entrega en depsito del bien a un tercero (en caso de que dicho mueble se encuentre en posesin del acreedor y se haya producido su prdida o deterioro), as como a obtener la indemnizacin respectiva. En contraparte, se le obliga a: Entregar la posesin del bien mueble dado en garanta al acreedor garantizado o al representante designado para su venta, o en su defecto, al acreedor garantizado cuando ste notifique al contribuyente su decisin de proceder a la ejecucin de la garanta mobiliaria, Conservar el bien y evitar su prdida y deterioro; Permitir al acreedor garantizado inspeccionar el bien mueble en cualquier momento; e Informar, por conducto notarial, la ubicacin, venta, traslado o transferencia del bien. Derechos y deberes del acreedor El acreedor garantizado se encuentra facultado para ejecutar la garanta ante el incumplimiento de la obligacin. Puede asimismo exigir la entrega del bien a una tercera persona quien ser el nuevo depositario, cuando se aprecie su prdida o deterioro. Cuenta adems con la facultad de ejecutar la garanta mobiliaria antes del vencimiento de la obligacin garantizada, cuando cuente con fundamentos razonables y objetivos de que el bien inmueble no se encuentra debidamente conservado. Podr hacer uso de los frutos o intereses que produzca el bien, los mismos que se computarn a los intereses de la deuda garantizada y al capital. Con respecto a las obligaciones, tiene el deber de cuidar el bien (en el

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supuesto de ser depositario; en caso de prdida o deterioro, deber pagar la indemnizacin respectiva) y a devolverlo luego de satisfecha la obligacin.

CONSTITUCIN Formalidad El artculo 17 de LGM, prescribe que la relacin jurdica entre las partes derivada de la relacin de la garanta mobiliaria sobre el bien mueble se constituye mediante el acto jurdico constitutivo unilateral debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en el registro correspondiente. Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurdico constitutivo constara por escrito y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga incluyendo el tlex, telefax, correo electrnico, medios pticos o similares. Si esta garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerir el consentimiento del deudor. Garanta mobiliaria preconstituda La ley autoriza a las partes a preconstituir una garanta mobiliaria; esto es, a establecerla con anterioridad a la existencia de una obligacin garantizada, o ante obligaciones eventuales; sobre bienes ajenos aun no transferidos al constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso, su eficacia est sujeta a que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a que el bien mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligacin futura o eventual. PRELACIN Con respecto a otro acreedor En la ley de garantas mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien mueble como garantas de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia de varios acreedores. No obstante, la preferencia que tienen los mismos para procurarse el cobro y ejecutar la garanta, en su caso, se encuentra determinada por la fecha de inscripcin en el Registro correspondiente. Esto significa que, si un acreedor inscribe su garanta antes que otros, ste se constituir en acreedor de primer rango, y los otros pasarn a ser acreedores de segundo, tercer rango, etc. En cuanto a los procedimientos de disolucin y liquidacin de empresas, el orden de preferencia en el pago a los acreedores se rige segn el artculo 42, Orden de preferencia, numeral 42.1 de la Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal. Con respecto a la cesin de derechos

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La nueva ley de garantas mobiliarias establece que la inscripcin de la cesin de derechos en el Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garanta, otorga preferencia para su pago al cesionario desde la fecha de tal inscripcin. La cesin inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesin notificada al deudor cedido. La cesin de derechos, ya sea en propiedad o en garanta, no es legalmente posible si ella est expresamente prohibida en el respectivo ttulo. Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artculo 28 establece que el acreedor que habiendo cedido un crdito recibe el pago del deudor cedido es responsable civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.

Con respecto a Ttulos Valores La ley de garantas mobiliarias hace una excepcin sobre el derecho de preferencia cuando concurran varios acreedores que tengan en comn haber recibido un mismo bien garantizado consistente en un ttulo valor, puesto que se aplicar lo dispuesto por la Ley de Ttulos Valores. TRANSMISIN DEL ACTO JURDICO CONSTITUDO EN GARANTA MOBILIARIA En la presente ley se permite que el acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria sea transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual es necesario que dicha transmisin sea inscrita en el Registro correspondiente, a fin de que pueda producir efectos frente a terceros. En el caso de que el referido acto sea transmisible por endoso, es aplicable lo establecido en la Ley de Ttulos Valores.

EXTINCIN DEL CRDITO OTORGADO EN GARANTA En el caso de un crdito otorgado en garanta mobiliaria, su eventual extincin por medio distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere constituido la garanta mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado.

INSCRIPCIN REGISTRAL ACTOS INSCRIBIBLES. Para otorgar mayor garanta a los acreedores, la LGM prescribe que actos sern inscritos en el Registro Mobiliario, siendo ellos: 1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia, modificacin o eventual cesin.

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2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta mobiliaria regulada por esta Ley. 3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su prelacin, oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominacin o naturaleza, destinados a afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados o determinables, sujetos o no a modalidad, incluyendo: a. cesin de derechos; b. fideicomisos; c. arrendamiento; d. arrendamiento financiero; e. contratos de consignacin; f. medidas cautelares; g. contratos preparatorios; h. contratos de opcin; e, i. otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles. Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artculo recaigan sobre bienes muebles registrados en un Registro Jurdico de Bienes, estos se inscribirn en la correspondiente partida registral. En caso contrario, se inscribirn en el Registro Mobiliario de Contratos. Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros sern inscritos en el Registro Mobiliario de Contratos y permanecern all luego de que dejen de serlo, a excepcin de los bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro Jurdico de Bienes, cuyos actos ya inscritos sern trasladados al registro correspondiente.

LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIN. Los efectos de la inscripcin se computan a partir de la fecha en que sta fue efectuada directamente o a partir de de la fecha que se anot preventivamente siempre que haya sido subsanada posteriormente), momento a partir del cual tal inscripcin goza de oponibilidad frente a terceros. En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Pblicos, la inscripcin en el Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario. Esta presuncin de conocimiento as como la presuncin de veracidad de la informacin otorgada a los Registros Pblicos acarrea las siguientes consecuencias: La responsabilidad penal as como por los daos ocasionados por quien intencionalmente solicite la inscripcin de un formulario de inscripcin consignando informacin diferente a la del ttulo constitutivo del acto inscribible o que no corresponda a la realidad.

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Si existiese discrepancia entre el acto jurdico inscribible y la informacin en el asiento electrnico, prevalecer frente a terceros la informacin contenida en este ltimo. El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, ser el que aparezca consignado en el asiento electrnico para efectos de toda notificacin derivada de lo dispuesto en la presente Ley. Las partes podrn modificar su domicilio pero dicha modificacin deber constar en el asiento electrnico correspondiente conforme al procedimiento que establezca la SUNARP. Asimismo, ser obligatoria la suscripcin de un formulario de cancelacin de inscripcin luego de cumplida la obligacin garantizada, pudiendo el constituyente a exigirlo al acreedor garantizado. Si el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelacin de inscripcin dentro de los diez das siguientes a la extincin de la obligacin garantizada, el constituyente o el deudor podr recurrir al mecanismo pactado o, a falta de ste, al Juez, sin perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez tramitar esta pretensin como proceso sumarsimo. Plazo de validez La inscripcin en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado en el formulario de inscripcin. Cancelacin del asiento electrnico: Se cancelar el asiento electrnico de los actos inscribibles cuando: 1. Lo disponga una resolucin judicial. 2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria, salvo renovacin solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento. 3. Cuando as lo solicite expresamente el acreedor garantizado. En el caso del inciso 2, se proceder a la cancelacin por la sola verificacin del transcurso del plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria u otro acto inscribible. REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTAS Y CONTRATOS Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantas y contratos, la Ley N 28677 -Ley de la Garanta Mobiliaria-, lo regula al detalle en sus artculos del 42 a 46. Segn sta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirn las garantas y sus modificaciones posteriores. Este registro reemplazar y eliminar a los actuales 16 registros prendarios existentes, y estar conformado por una nica base de datos centralizada para todo el pas, la cual ser administrada y regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la creacin del

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Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a travs del sistema de ndices de bsqueda, que ser diseado por la Sunarp, permitir al pblico en general acceder a todos los asientos electrnicos que registren actos inscritos, otorgados por una misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos los Registros de Bienes.

DE LA EJECUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA La LGM, en su artculo 47 expresa, 2 tipos de ejecucin de la garanta, y en su artculo 48, establece el arbitraje. El Primero si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, de la siguiente manera o como consta en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria. Como excepcionalmente, si mediare pacto se vender el bien mueble con arreglo al Cdigo Procesal Civil, artculo 720 y siguientes (Venta Judicial). Con respecto a la venta extrajudicial, en primer trmino en el acto constitutivo, de la garanta mobiliaria se otorga poder especifico e irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. Ante el incumpliendo del deudor, del cual dejara constancia el acreedor garantizado mediante carta notarial dirigida al deudor y al representante, o en su caso al constituyente, el acreedor garantizado podr proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria , despus de tres das hbiles de recibida la carta notarial. Es nula la venta realizada en precio menor a las 2/3 partes del valor del bien mueble pactado por las partes, o en su defecto al valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La nulidad debe ser planteada dentro de los 15 das siguientes a la venta . Caduca pasando los 15 das (inc 2). En ningn caso podra suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, salvo que el deudor cancele el integro de la deuda. Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta mobiliaria que dio lugar la venta, el representante deber consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil, el importe del total de la venta del bien mueble dentro de los tres das hbiles siguientes al cobro del precio. Si hubiese gravmenes posteriores a la granita mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el representante consignara a la orden del Juez el saldo del precio de venta que hubiese despus de haberse hecho cobro el acreedor garantizado. Si transcurriesen 60 das desde la remisin de la carta notarial al deudor y el bien mueble no hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podr solicitar su ejecucin conforme al Cdigo Procesal Civil. Cualquier controversia respecto al monto de la extensin de algunos de los gravmenes, ser resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en va sumarsima, conforme al Cdigo Procesal Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto a garanta mobiliaria y bajo responsabilidad.

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Se permite la venta por arbitraje (establecido en el artculo 48), la misma que se realiza conforme a la ley de la materia, para lo cual es necesario que las partes suscriban previamente un convenio arbitral o una clusula compromisoria.

IMPLICANCIAS DE LA LEY DE GARANTIA MOBILIARIA Las implicancias segn la mayor parte de la doctrina se refiere a llevar en s, por ello, hemos visto por conveniente desarrollar este tema, ya que la ley de garanta mobiliaria peruana del 2006 tiene o contiene implicancias que resulta importante desarrollar a efecto de conocer mejor el tema materia de estudio. La ley de garanta mobiliaria peruana del 2006, tiene las siguientes implicancias: 1) Para casi toda la doctrina la prenda en el derecho peruano desaparece para ser reemplazada por la garanta mobiliaria. Sin embargo, nosotros somos del criterio que esto es incorrecto porque la ley no puede cambiar el nombre jurdico de otras fuentes del derecho, en tal sentido, para nosotros se puede seguir denominando prenda a la garanta sobre bienes muebles, lo cual debe ser materia de estudio y anlisis. Es decir, sera tan absurdo como modificar el cdigo civil peruano de 1984 en lo referido a compra venta, y por ello pensar y sostener pblicamente que ha variado su nombre jurdico en todas las fuentes del derecho del sistema jurdico peruano. En todo caso, en algunos sistemas jurdicos del extranjero coexisten al mismo tiempo y se puede constituir cualquiera de los dos garantas, o la prenda o la garanta mobiliaria, y la eleccin la realizan el acreedor con el deudor y el propietario del bien, segn sea el caso. Por lo cual haciendo derecho comparado, que sera propiamente una microcomparacin internacional y, es claro que esta opcin legislativa adoptada en el extranjero resulta ser mas adecuada o feliz, y en este orden de ideas la opcin legislativa adoptada en el derecho positivo peruano, resulta ser poco feliz, o inadecuada. 2) La ley de garanta mobiliaria peruana es inconstitucional ya que los procedimientos de ejecucin de garantas, siempre deben ser judiciales y esta ley hace exactamente lo contrario, sin embargo, existen algunos procesos que siempre sern extrajudiciales como es el caso de la exclusin de socios , o cualquier otra sancin en contra de los mismos, por ejemplo la multa en contra de los indicados, lo cual no ha sido tratado por parte de la doctrina y en este orden de ideas en caso que alguien se considere que es un experto en todo el

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derecho procesal comparado, debe dominar estos procesos, por lo tanto, en los indicados se debe cumplir con el debido proceso, el cual es una garanta consagrada en el artculo 139 de la constitucin poltica peruana de 1993, la que se aplica a los procesos judiciales en forma supletoria, lo que debe originar los estudios por parte de los tratadistas del derecho procesal a efecto de gozar o tener acceso a fuentes de informacin mas amplias. 3) Coloca al estado peruano a la vanguardia en materia de garanta mobiliaria, el cual fue un tema introducido en el derecho hace cincuenta aos, sin embargo, la OEA lo trajo a colacin hace algunos aos, lo que genera un cambio considerable sobre este tema y en este orden de ideas es claro que merece la atencin de todos los pases que integran la mencionada organizacin o sujeto de derecho internacional. 4) Se han realizado algunas publicaciones sobre la garanta mobiliaria al menos en el derecho peruano, lo cual ha trado como consecuencia que el tema se haya difundido. Por ejemplo han publicado sobre este tema Mario CASTILLO FREYRE (autor de libro sobre garanta mobiliaria), Marco CORCUERA (autor de libro sobre garanta mobiliaria), Gunther Hernn GONZALES BARRON (autor de artculo sobre garanta mobiliaria), Jorge AVENDAO VALDEZ (autor de artculo sobre garanta mobiliaria), entre otros. Dentro de los cuales destaca el primero. Por nuestra parte hemos contribuido a la doctrina con libros y otras publicaciones sobre el tema en mencin. En tal sentido venimos preparando la segunda edicin de uno de nuestros libros que desarrolla este tema, con lo cual esperamos que se pueda tener conocimiento sobre este tema. Y en todo caso la primera edicin tuvo el prlogo del ilustre profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per PUCP, Doctor Jorge AVENDAO VALDEZ, el cual le di realce al libro del cual soy autor. Es decir, este tema ha merecido el favor de la doctrina, la que debe ser estudiada a efecto de conocer y comprender mejor este tema. 5) Se debe capacitar a todos los que trabajan con este tema, a efecto de permitir por parte de ellos, un conocimiento y dominio mas amplio del mencionado tema, para que sea estudiado, difundido y aplicado en un medio en el cual los estudiosos del derecho son muy pocos y casi todos los que conocen el tema se encuentran concentrados en aplicar una ley que requiere su interpretacin en forma adecuada, por que de lo contrario tarde o temprano el sistema puede colapsar.

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6) Se ha modificado varias normas del derecho positivo peruano, dentro de las cuales podemos citar el cdigo civil peruano de 1984, siendo sta ltima una de las normas mas importantes del derecho peruano, despus de la constitucin poltica peruana de 1993. Lo cual es aceptado por la doctrina en forma pacfica. Es decir, la ley de garanta mobiliaria peruana es bastante importante no slo en el derecho peruano. 7) Debe aprobarse el reglamento de la ley de garanta mobiliaria, el cual no es igual o no ser igual que el vigente reglamento de inscripciones del registro de garanta mobiliaria. 8) Que se dispone el traslado electrnico de las prendas especiales ya existentes al registro mobiliario de contratos. 9) Se ha unificado el registro de embarcaciones pesqueras con el registro de buques, con lo cual el sistema registral ser mas gil, ya que la diferencia entre ambos no era muy trascendente, por lo cual, felicitamos esta modificacin legislativa. Es decir, en el registro pblico no deben crearse excesiva cantidad de registros que no se justifiquen, sino slo los necesarios, para no entorpecer ni recargar la funcin registral. TEMAS POR CORREGIR DE LA LEY DE GARANTIA MOBILIARIA En esta oportunidad nos ocuparemos de desarrollar los temas por corregir de la ley en mencin, el cual es un tema bastante importante, porque ninguna ley es perfecta, sino en el mejor de los casos es perfectible, es decir, se busca la perfeccin la cual es slo un ideal, no slo en el derecho peruano, sino tambin en el derecho extranjero, e incluso en el lenguaje jurdico dicen los expertos: hecha la ley, hecha la trampa, y en todo caso es claro que debemos ocuparnos de temas legales, pero que no siempre encuentran solucin con una modificacin legislativa, sino con modificaciones en otras fuentes del derecho. Los temas por corregir de la ley de garanta mobiliaria peruana del 2006, son los siguientes: 1) Que hasta cierto punto resulta ser un tanto inseguro permitirse la garanta mobiliaria sobre bienes muebles futuros , lo cual debe generar el debate a que haya lugar.

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2) Se debe derogar el procedimiento extrajudicial de ejecucin regulado por la ley de garanta mobiliaria, porque viola el artculo 139 de la constitucin poltica peruana de 1993, o en caso contrario modificar esta ltima para permitir la ejecucin extrajudicial en este caso y en algunos otros, por ejemplo podra emplearse una frase genrica conforme a ley, o en los casos que establezca la ley, y en todo caso es claro que nosotros nos inclinamos por la primera opcin, por que en la segunda no existe un tercero imparcial que cuide que en el proceso exista un debido proceso, ni tampoco rganos de control que coadyuven a permitir o facilitar su independencia. Es decir, este tema debe ser estudiado en forma bastante amplia a efecto de determinar en forma cientfica sus ventajas y desventajas.

3) Se debe establecer las garantas que se registran en registros pblicos y las que se registran en Indecopi, para lo cual se debe tomar en cuenta el proyecto de ley del empresariado, el cual aparece en Internet y de esta manera comprender que los registros pblicos a cargo del sistema nacional de registros pblicos no son los nicos, sino que son slo algunos, y en todo caso en el derecho peruano, hasta ahora nadie ha publicado un trabajo sobre todos los registros. 4) Los que redactaron la ley de garanta mobiliaria no han tenido en cuenta los registros a cargo de Indecopi, los cuales tienen un tratamiento distinto que los registros a cargo de las oficinas registrales y en todo caso se refieren a bienes incorporales, dentro de los cuales podemos citar los derechos de autor, marcas, patentes, nombres comerciales, entre otros, es decir, este es un tema poco conocido y poco estudiado. En tal sentido se trata de un tema poco estudiado, pero que necesita estudio y difusin en el derecho peruano y extranjero. 5) Debe introducirse normas sobre garantas mobiliarias internacionales, las cuales son muy importantes, por que el derecho de garantas no es igual en el derecho comparado. Mxime que en no todos los pases existe ley de garanta mobiliaria, lo cual debe motivar los correspondientes estudios de derecho comparado, a efecto de poder determinar similitudes y diferencias entre diferentes sistemas jurdicos o familias jurdicas y de esta manera poder tener acceso a fuentes de informacin mas amplias, con las cuales se superen las asperezas del derecho peruano, al menos en el caso del tema tratado en el

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presente numeral, como es por cierto las garantas internacionales, por ejemplo, cuando el acreedor se encuentra en Espaa, el propietario en Estados Unidos de Norteamrica y el bien mueble que puede ser por ejemplo un vehculo en Lima, pero su registro aparece en Loreto, el cual aparentemente es un supuesto imposible, pero se puede presentar en la prctica, por lo cual el derecho debe prevenir los hechos, para que no existan problemas de aplicacin, sobre la ley de garanta mobiliaria y de esta manera podamos tener un derecho positivo mas perfeccionado, lo cual har que tengamos una economa mas gil, lo que ser materia de estudio. Es decir, todos pueden solucionar casos o supuestos sencillos, fciles o elementales, pero pocos pueden solucionar casos complejos, estando dentro de stos ltimos las garantas internacionales, como sera por cierto entre otras las garantas mobiliarias internacionales, en un tiempo en el cual los lmites entre pases poco a poco van desapareciendo y la economa internacional va adquiriendo mas importancia.

6) Debe estudiarse hasta que punto conviene regular al mismo tiempo la prenda y la garanta mobiliaria, pero en el mismo sistema jurdico, lo cual hemos advertido en el derecho comparado, en el cual debe determinarse causas y consecuencias. Es decir, una opcin legislativa es sustituir la prenda por la garanta mobiliaria y otra opcin legislativa es que slo exista una de las dos, sin embargo, es tema no ha merecido estudios al menos hasta donde alcanza nuestro conocimiento. GARANTA SOBRE BIENES FUTUROS Ahora estudiaremos la garanta sobre bienes futuros, dentro del cual un tema mas especfico es la garanta mobiliaria sobre bienes futuros, el cual es un tema que ha sido descuidado por parte de los tratadistas y en todo caso debemos dejar constancia que hace que el mercado de valores crezca, ya que esta garanta puede titularse, es decir, con estas garantas, en todo o en parte puede tramitarse un proceso de titulizacin de activos, el cual es un mecanismo de financiamiento burstil, es decir, ste compite con el financiamiento bancario, teniendo el ltimo una tasa de inters mas alta, por lo cual en el primer de los casos la tasa de inters es mas baja, sin embargo, este tema ha sido descuidado, por ello, recomendamos que los abogados de empresa deben dominar a efecto de adoptar la mejor opcin en materia de financiamiento. Este tema se relaciona con la emisin de obligaciones, por lo cual deben estudiarse

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de manera conjunta a efecto de tener conocimientos detallados en un medio en el cual las empresas eficientes son las que subsisten y las empresas ineficientes son las que desaparecen, o continan funcionando, trabajando u operando, pero con prdidas.

Las garantas son de dos tipos que son las siguientes:

1) Garantas sobre bienes presentes. 2) Garantas sobre bienes futuros. En tal sentido en el presente trataremos slo el segundo tema, por lo cual si procede la garanta mobiliaria sobre bienes futuros, pero no la hipoteca sobre bienes futuros. Esto slo en lo referido al derecho peruano, lo cual debe ser materia de acuciosos estudios en el caso de bienes inmuebles, por que es un tema reciente al menos en la doctrina peruana. Puede ser el caso que un departamento o un vehculo no existen, lo que no es igual a no inmatriculado , por lo cual en el segundo caso en el derecho peruano si se puede registrar la garanta mobiliaria, pero si se tratara de hipoteca, es claro que no podra surtir efectos, y en este sentido es claro que el marco legal en materia de garanta mobiliaria es diferente que en el caso de hipoteca y anticresis, lo cual debe estudiarse a efecto de conocer mejor este tema. Debemos precisar que el hecho de gravarse como propios los bienes ajenos y no cumplir con que sean propios dentro del plazo pactado, hace que se incurra en responsabilidad civil, por lo tanto, puede tramitarse el proceso civil correspondiente de daos y perjuicios, e incluso por daos punitivos, lo cual debe ser materia de celosos estudios en otra sede, a efecto de tener conocimientos mas amplios del tema materia de estudio como es por cierto, la indemnizacin a consecuencia de haber cometido el delito de estelionato. Adems en el derecho peruano debemos dejar constancia que aparentemente se comete delito de estelionato, lo que no es as, por que ste se comete cuando se grava como propios los bienes ajenos, entre otros supuestos y no cuando se grava como propios los bienes futuros, sin embargo, podra

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cometerse delito de estafa, el cual se encuentre previsto y penado en el cdigo penal peruano de 1991. Los bienes futuros no son exactamente iguales que los bienes ajenos, ya que los primeros son los que no existen, mientras que los segundos son los que existen, en todo caso esta diferenciacin no ha sido advertida en la doctrina peruana, la cual debemos estudiar en este importante tema. En tal sentido no pueden los mismos bienes ser al mismo tiempo futuros y ajenos por ser implicante, o contrario, o excluyente, sin embargo, este tema resulta bastante importante no slo para los procesalistas, sino tambin para expertos en otras ramas del derecho o disciplinas jurdicas. BALANCE DE LA LEY DE SU ENTRADA EN VIGENCIA Desde que la ley ha sido aplicada, sin embargo, fue escasamente difundida, lo cual se aprecia en que pocas personas y peor an pocos abogados conocen, han estudiado y aplicado la ley de garanta mobiliaria, por lo cual, esperamos que se difunda mas la misma (es decir, si bien es cierto que la ley en mencin se ha difundido, se requiere an mas difusin, entre los distintos agentes econmicos, a efecto de mejorar la economa), con lo cual el mercado mejorar y las transacciones comerciales sern mas giles. Si no se procede as, es claro que el mercado puede colapasar, ya que los juzgados civiles y mixtos, entre otros rganos jurisdiccionales, tendrn una excesiva carga procesal, a consecuencia de procesos judiciales originados por desconocimiento de la ley en mencin, por ejemplo, es posible que en forma errnea mucha gente todava crea que la prenda sigue vigente en el cdigo civil peruano de 1984. El pblico en general no conoce la ley en mencin, por lo cual, es posible que se originen procesos judiciales a consecuencia de ignorar la norma indicada. En todo caso somos del criterio que deben coexistir no slo en el derecho peruano, sino en todo el mundo, la prenda y la garanta mobiliaria, para que en el catlogo jurdico y legal, puedan los agentes econmicos elegir la mejor opcin de acuerdo a cada caso, a efecto de que el mercado mejore, lo cual no se ha tenido en cuenta con esta ley. Si aplicamos la microcomparacin jurdica interna de una rama del derecho a otra podemos afirmar que esto ocurre en el derecho de garantas peruano actual, pero en el derecho societario peruano actual, se sigue regulando en la ley general de sociedades la sociedad colectiva, por lo tanto, en ste ltimo caso, se mantiene en el catlogo legal

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este tipo societario, a efecto de que los agentes econmicos en general, elijan la alternativa que consideren ellos como mas adecuada a sus necesidades o requerimientos. An en el caso que se constituyan pocas sociedades de este tipo. Y lo mismo ocurre en el derecho civil, en el cual el anticresis es poco utilizado (el cual ha sido reemplazado hasta cierto punto por la hipoteca, e incluso se pretende que el fideicomiso en garanta sustituya a esta ltima, pero esto tiene que ser analizado en otra sede), por lo cual en la realidad social peruana se constituye pocos anticresis, sin embargo, no se lo ha eliminado del catlogo legal, lo cual hace que el cdigo civil peruano en materia de derechos reales accesorios no sea una camisa de fuerza, sino que se brinda facilidades a los agentes econmicos que se desenvuelven en el mercado. Y esto ltimo no ocurre en el derecho de garantas peruano, lo cual debe ser materia de estudios y anlisis a efecto de determinar que la solucin propuesta sea la masadecuada. En todo caso hasta donde tenemos conocimiento no existe ningn proyecto de ley ni anteproyecto de ley en el derecho peruano, sobre el tema materia de estudio, ni tampoco en el sentido que proponemos, lo cual hace notar que este tema no ha sido estudiado bajo esta perspectiva o enfoque.

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CONCLUSIONES

En resumen, podemos sealar que las principales innovaciones de la LGM son: La eliminacin de los 16 registros prendarios existentes y su reemplazo por un solo Registro Mobiliario de Contratos. La creacin del Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles, a travs del cual los usuarios podrn acceder a todos los asientos electrnicos que registren las garantas mobiliarias otorgadas. Se dispone que, salvo pacto en contrario, la garanta no solo comprender la deuda principal (como sucede en la legislacin an vigente), sino tambin otros conceptos, como las penalidades e indemnizacin por daos y perjuicios, as como los intereses, comisiones, gastos, primas de seguro pagadas por el acreedor garantizado, costas y costos procesales, gastos de custodia y conservacin del bien. Se autoriza al acreedor a apropiarse del bien en caso de que el deudor incumpla en el pago de su obligacin, esto es, se permite el pacto comisorio. En caso de que el acreedor decida apropiarse de los bienes del deudor, deber reembolsarle la diferencia (si es que la hubiera) en un plazo de 10 das; en caso contrario, el deudor podr exigir el pago de una multa no menor de 5 veces la diferencia, ms intereses y gastos. Se promueve y regula la venta extrajudicial de los bienes garantizados. De esta manera se intenta evitar que el remate de los bienes sea solicitado ante el Poder Judicial. Como garanta para el deudor, se dispone que los bienes no pueden venderse por debajo de las 2/3 partes de su valor. Se regula un procedimiento expeditivo de incautacin, con la finalidad de que el acreedor pueda tomar posesin inmediata de los bienes garantizados que se encuentran en poder del deudor.

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BIBLIOGRAFA ARGUELLO, Luis Rodolfo. MANUAL DE DERECHO ROMANO, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1985, 2da. Edicin, pgs. ARIAS SCHEREIBER PEZET, Max. EXGESIS DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984. TOMO VI .DERECHO REALES DE GARANTAS. Gaceta Jurdica Editores SRL, lima. Per. BEAUMONT, Ricardo. Artculo publicado en . CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando. Las garantas mobiliarias y el sistema registral que requiere para operar eficientemente, enhttp://www.ceal.org/ceal-org/seminario/Ceal_Brief_cantuaria07.PDF CARDENAS KRENZ, Ronald. DERECHOS REALES DE GARANTA, en Instituciones del Derecho Civil, Tomo III, Lima, Editorial Cultural Cuzco, 1996, pgs. CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984. DEZ PICAZO, Luis. FUNDAMENTOS DEL DERECHO

PATRIMONIAL, Volumen segundo, Editorial Civitas, Madrid, 1996 FLORES MACEDO, Alfonso. DERECHO ROMANO, publicado

en http://www.universidadabierta.edu.mx/Biblio/F/FloresAlfonso_DerRom ano.htm GARCIA COSSIO, Michelle. DERECHO ROMANO II, publicado en http://www.ilustrados.com/publicaciones/EpyAuVFAEpjsLRlemR.php# CONTR GACETA JURIDICA Comentario

actual, http://www.gacetajuridica.com.pe/noticias/febrero_09_03_06.php LAMA MORE, Hctor. SEPARATA CURSO TALLER DE PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTA. IPEF. Revista de derecho THEMIS.

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LEY DE GARANTIAS MOBILIARIAS, Ley N 28677. LEY DE TITULOS VALORES NOTA DE PRENSA N 290-2006 de la Cmara de Comercio de Lima, del 1 de 40.doc RIOS VASQUEZ, Vctor. LOS DERECHOS REALES DE GARANTA. Editorial San Marcos, Lima Per. marzo de 2006, publicado enhttp://www.camaralima.org.pe/infocamara/descargas/notasdeprensa/2

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INDICE

INTRODUCCIN

ANTECEDENTES 5 LA PRENDA 6 LA GARANTA MOBILIARIA 10 CONCEPTO. BIENES MUEBLES COMPRENDIDOS 12 DERECHOS Y DEBERES DEL CONSTITUYENTE O EVENTUAL ADQUIRIENTE 13 DERECHOS Y DEBERES DEL ACREEDOR 13 CONSTITUCIN 14 FORMALIDAD 14 PRELACIN 14 CON RESPECTO A OTRO ACREEDOR 14 TRANSMISIN DEL ACTO JURDICO CONSTITUDO EN GARANTA MOBILIARIA 15 EXTINCIN DEL CRDITO OTORGADO EN GARANTA 15 INSCRIPCIN REGISTRAL 15 ACTOS INSCRIBIBLES. 15 LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIN. 16 PLAZO DE VALIDEZ 17 REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTAS Y CONTRATOS 17 DE LA EJECUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA 18 IMPLICANCIAS DE LA LEY DE GARANTIA MOBILIARIA 19 TEMAS POR CORREGIR DE LA LEY DE GARANTIA MOBILIARIA21 GARANTA SOBRE BIENES FUTUROS 23 BALANCE DE LA LEY DE SU ENTRADA EN VIGENCIA 25 CONCLUSIONES 27 BIBLIOGRAFA 28-29

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