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LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

CONCEPTO: De acuerdo al principio de legalidad que impera la Administracin, esta tiene fines e instrumento para cumplir sus propositos que le impone la Ley. Es por lo anterior que la potestad que goza es tanto una habilitacin como un mandato. Cuando la Administracin quiere actuar imperativamente, desarrolla una actividad unilateral, dictando los actos administrativos. Pero en algunas ocasiones, la Administracin requiere la voluntad de terceros para cumplir dichos fines. Ejemplo: Requiere realizar una obra pblica y no cuenta con los medios propios para hacerlo. En estos casos, debe celebrar con terceros contratos, para el cumplimiento de la actividad administrativa. En este mismo sentido, el Profesor espaol RECAREDO FERNNDEZ DE VELASCO, seala que El contenido de la actividad de la Administracin est formado por actos administrativos, actos de administracin, hechos administrativos meros acontecimientos que se realizan dentro de la gestin de los intereses pblicos- y operaciones administrativas series sucesivas de hechos, generalmente coordinados, que tienen por objeto la realizacin de un propsito administrativo-, destacando que los actos de administracin ms importantes para nosotros son los contratos, ya sean civiles o administrativos, que celebra la Administracin. Don JUAN ANTONIO IRIBARREN se aparta de la opinin de aquellos autores, que niegan la sustancialidad de los contratos administrativos por concebirlos como un tipo ms de contrato civil, ya que el propsito de inters pblico del contrato administrativo lo hace, en su concepto,- substancialmente diverso del objetivo de inters particular que se persigue en el contrato civil. El objeto que se persigue en los contratos administrativos dice- hace variar substancialmente la eficacia del acuerdo de voluntades, hasta tal punto que la Administracin, por s sola, puede dejar sin efecto un contrato bilateral. La Administracin deber, eso s, indemnizar los perjuicios causados a la otra parte. As tambin lo reconoce el artculo 13, de la Ley 19.886, al reconocer las causales en que procede la modificacin o terminacin anticipada de los contratos regulados por esta ley, -vale decir, de todos los contratos que celebre la Administracin del Estado, a ttulo oneroso, para el suministro de bienes muebles y de servicios, requeridos para el desarrollo de sus funcionesEl contrato administrativo, dice el profesor AYLWIN AZCAR, pertenece al gnero contrato y el elemento que lo hace ser administrativo es el fin del contrato: si es pblico, se relaciona con la gestin de un servicio pblico, y mira a la satisfaccin de las necesidades pblicas, el contrato es administrativo. Es lo que pasa en los contratos de obras pblicas; y en los aprovisionamiento

y suministro, concesin de servicio pblico y otros semejantes. En todos ellos, el contrato se traduce para el que contrata con el Estado, en una participacin o concurrencia directa o indirecta en la gestin de un servicio pblico. Se caracteriza el contrato administrativo, acota, por tener un rgimen jurdico especial, tanto en lo relativo a la formacin del contrato como a la ejecucin del contrato y a la jurisdiccin competente para conocer de los conflictos jurdicos que de ellos deriven, caractersticas en que la nota comn se halla en cierto predominio de la voluntad de la Administracin, que, por una parte, determina las condiciones del contrato y, por la otra, se reserva facultades para fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones de la otra parte y an para modificar unilateralmente las condiciones del contrato. Los efectos del contrato administrativo son los derechos y obligaciones que de l emanan para las partes. Fundamentalmente, l crea para el particular que contrata con la Administracin la obligacin de ejecutar una determinada prestacin de utilidad pblica, y para la Administracin, la de remunerarlo. Estos derechos y obligaciones correlativas se rigen, en primer trmino, por las disposiciones de los propios contratos y de las leyes especiales que a ellos se refieren, y subsidiariamente por la legislacin civil, ordinaria o comn. Con todo, la aplicacin de las reglas del Derecho Comn est limitada, no slo por las leyes especiales, sino tambin por ciertas circunstancias propias de los contratos administrativos, entre ellas, a la Administracin le corresponden naturalmente facultades de vigilancia para que el contratista cumpla fielmente sus obligaciones, facultades de polica para asegurar al contratista las condiciones de hecho que le permitan hacerlo, y sobre todo la facultad de modificar y aun dejar sin efecto el contrato por acto unilateral suyo si as lo exige ese inters pblico. Por otra parte, la profesora Julia Poblete define al Contrato Administrativo como una declaracin bilateral productora de efectos jurdicos entre dos personas, una de las cuales es un rgano de la Administracin del Estado que acta en ejercicio de la funcin pblica. CRITERIOS QUE DIFICULTAN LA DEFINICIN DE CONTRATO ADMINISTRATIVO Resulta hasta el da de hoy dificultoso determinar o precisar la definicin del contrato administrativo, esto, los diversos factores que se involucran: a) lata de uniformidad; b) Su admisibilidad; c) elementos determinantes para su configuracin: a) Falta de uniformidad en los ordenamientos jurdicos respecto a la existencia de los contratos administrativos. Cada pas tiene su propia legislacin. As por ejemplo, en Alemania e Italia los contratos que celebra la administracin estn sujetos al rgimen comn de los contratos, aunque cuentan con algunas reglas especiales. b) Se discute su admisibilidad, al no existir a su respecto tres elementos claves de todo contrato: el acuerdo libre de voluntades, la coordinacin de intereses contrapuestos y el hecho que el contrato sea una ley para las partes.

c) Por ltimo, la administracin celebra junto a los contratos administrativos, contratos privados. Los primeros quedan sujetos a un rgimen de derecho pblico, de suerte que la distincin es relevante para efectos del rgimen jurdico que resulta aplicable. CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: Considerando que el contrato administrativo es una declaracin unilateral, productora de efectos jurdicos, entre dos personas, una de las cuales es la Administracin, actuando dentro del ejercicio de sus funciones, es posible sealar las siguientes caractersticas: a) Es un acto bilateral. Requiere el acuerdo de un rgano de la administracin del Estado, la de un particular que concurre a ella. b) El contratante particular puede ser una persona fsica o una persona jurdica, nacional o extranjera, domiciliada dentro o fuera del territorio nacional. c) Los contratos de la Administracin pueden tener por objeto una obra o servicio pblico y cualquiera otra prestacin, que tenga por finalidad la satisfaccin de las necesidades generales. d) Existe una desigualdad en el contrato administrativo. Cuando la Administracin contrata a un particular, ella representa, frente al inters del particular, los inters de la colectividad y no puede significar un riesgo o constituir un peligro para el funcionamiento de los servicios pblicos. e) El contrato est sujeto a un procedimiento de adaptacin a las circunstancias que se producen a travs del tiempo. f) Los contratos administrativos se rigen por normas especiales. Cada contrato tiene su propio marco jurdico, ello no obsta a la existencia de reglas o principios comunes. LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EN LA ACTUAL LEGISLACIN CHILENA: Actualmente en Chile contamos con una ley general reguladora de la contratacin administrativa, la Ley de bases sobre la contratacin administrativa, N 19.886., adems de leyes y reglamentos especiales que norman los diversos contratos que celebra la Administracin del Estado. Los tipos de contratos administrativos que encontramos en nuestra legislacin son: de suministro, de servicio, de obra, de concesin, de concesin de obra pblica. Antes de la existencia de la ley 19.886, el legislador de la Ley N 19.653, de 1999, sobre Probidad de los rganos de la Administracin, estimulado por la inclusin en el proyecto de esa ley de los principios de publicidad, transparencia e imparcialidad, que tambin se aplican en materia de contratos, incorpor a la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la

Administracin del Estado, N 18.575, un artculo 8 bis, hoy artculo 9, en el que busc recoger las ideas generalmente aceptadas hasta entonces en el Derecho chileno sobre la materia. Artculo 8 bis. Los contratos administrativos se celebrarn previa propuesta pblica, en conformidad a la ley. El procedimiento concursal se regir por los principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y de igualdad ante las bases que rigen el contrato. La licitacin privada proceder, en su caso, previa resolucin fundada que as lo disponga, salvo que por la naturaleza de la negociacin corresponda acudir al trato directo. La importancia que tiene este artculo octavo bis de la ley 19.575, fue mostrar una sistemtica de las modalidades contractuales pblicas que en esos trminos no exista en el ordenamiento jurdico administrativo antes de su vigencia: a) propuesta pblica; b) propuesta privada y c) trato directo, las cuales se consagraron en la Ley 19.886. La Ley 19886, desarrolla y regula las principales formas de contratacin, antes ya mencionadas en el citado artculo, en el Captulo III, prrafo 1, De los procedimientos de contratacin: licitacin pblica; licitacin privada; contratacin directa. Es importante agregar que la propia ley determina los casos en que procede cada uno de estos procedimientos, poniendo trmino a la problemtica de cuando aplicar uno u otro, conforme a lo dispuesto en el artculo 5 y 8 de la Ley.

PROPUESTA PBLICA La propuesta pblica es un procedimiento concursal abierto, en que se convoca a participar con sus ofertas a quienes se interesen por proporcionar a la Administracin los bienes o servicios que requiere para su funcionamiento o en inters social. Define la mentada ley, Licitacin o propuesta pblica como el procedimiento administrativo de carcter concursal, mediante el cual la Administracin realiza un llamado pblico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente Artculo 7, inc. 1.
L.19886.

PRINCIPIOS QUE REGULAN LA LICITACIN PBLICA: a) Libre concurrencia: La legislacin impone a la AP el deber de adjudicar imparcialmente la mejor oferta, sobre la base de una decisin discrecional. Tienen derecho a participar en la licitacin todos los que cumplan las condiciones generales que establezcan. b) Igualdad entre oferentes: Este principio exige que desde el inicio del proceso de la licitacin hasta la formacin del contrato, todos los oferentes se encuentran en la misma situacin, contados con las facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idnticas. c) Publicidad: Puede considerar que este principio es consecuencia de la igualdad de los oferentes, ya que implica la posibilidad que los interesados conozcan lo tocante a la licitacin en la que participan desde el llamado a formular las ofertas hasta sus etapas conclusivas. Se expresa en la convocatoria pblica, en la apertura de los sobres que contienen las ofertas en audiencia pblica, en la publicidad de la adjudicacin, etc. d) Oposicin: Es la posibilidad de impuganar las propuestas de los dems y defender la propia antes las impugnaciones de otros. e) Estricta sujecin a las bases: Las bases administrativas constituyen la fuente principal de los derechos obligaciones, tanto de la administracin como de los administrados, y garantiza la imparcialidad de la administracin. Su transgresin desvirta el procedimiento y afecta la igualdad de los licitantes. Por ellos, las bases administrativas no pueden modificarse una vez que las ofertas hayan sido abiertas. PROCEDENCIA DE LA LICITACIN PBLICA Y ETAPAS: Conforme a lo previsto en la Ley 19.886, este procedimiento ser obligatorio tratndose de contrataciones cuyo monto supere la 1000 UTM. Sin embargo, existen mltiples excepciones para esta regla, las cuales se enumeran en el artculo 8 de la ley. Dicho artculo seala, los casos en los cuales procede la licitacin privada o la contratacin directa. En algunos casos, para postular, la Administracin exige al interesado hallarse inscrito en determinados registros que ella abre para acreditar anticipadamente ciertas circunstancias que apuntan a establecer la solvencia e idoneidad de las empresas oferentes. As, por ejemplo, el Reglamento para Contratos de Obras Pblicas, aprobado por Decreto N 15, de 1992, de la respectiva Secretara de Estado, la obliga a mantener dos registros: el Registro de Obras Mayores y el Registro de Obras Menores, aqul a cargo de la Direccin General de Obras Pblicas; ste, de las Secretaras Regionales Ministeriales de Obras Pblicas. En el caso en los cuales se aplica la ley 19.886 -contratos, a ttulo oneroso, para el suministro de bienes muebles y de los servicios- se trata de un registro electrnico oficial de contratistas de la Administracin, que est a cargo de la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, el cual es pblico; y los

organismos pblicos contratantes podrn exigir a los proveedores para poder suscribir los contratos administrativos, su inscripcin en dicho registro. Este procedimiento concursal consta de cuatro etapas: a) Llamado a Propuestas El llamado a propuesta pblica est precedido de una fase de carcter administrativo, que se realiza al interior del respectivo servicio pblico, y en la cual la Administracin realiza un detallado diagnstico de qu necesita de los terceros a quienes invitar a concursar. Estos estudios originan un documento que toma el nombre de Bases Aministrativas, y en l se recoge la normativa que la Administracin estima que debe regir el contrato. Si la obra o servicio que requiere la Administracin tiene exigencias tcnicas, las bases administrativas se acompaan de un segundo documento, llamado Especificaciones Tcnicas, en el cual se contiene una informacin detallada de cules son estas exigencias. El llamado a propuesta pblica consiste en la publicacin que realiza la Administracin de su inters por contar con determinados bienes o servicios, especificando las bases de Licitacin y aspectos esenciales de esta convocatoria.

Las bases, en los casos cuya aplicacin de la ley no cubre, se ponen a disposicin de todos los oferentes por un precio determinado, cuyo fundamento de este precio es la obtencin de dineros que permitan financiar los costos de preparacin del contrato y su llamado a propuestas, finalidad que no siempre se logra alcanzar. En la contratacin cubierta por la ley, la bases se ponen a disposicin del interesado de manera gratuita por medios electrnicos, como la pgina Web chilecompras.cl. El sistema de Informacin ser de acceso pblico y gratuito. b) Apertura de las ofertas El da fijado y en el lugar sealado en el llamado a propuesta pblica, se constituye la comisin de apertura de las propuestas (de las ofertas econmicas), compuesta generalmente por tres personas (un representante de la autoridad mxima del servicio, un ministro de fe y un abogado). A la hora fijada, se cierran las puertas del local y no se recibe ninguna otra oferta. En el caso de de procesos de adquisicin y contratacin de bienes muebles y servicios a que alude la ley, la nica forma de recepcin de las ofertas ser a travs de las sistemas electrnicos o digitales establecidos por la Direccin de Compras y Contratacin Pblica (www.chilecompras.cl).

Si la documentacin est completa y en forma, se decepciona conforme. Si est incompleta o no se ajusta a las exigencias de las Bases, se procede a rechazarla. Recurdese que la apertura de las propuestas es un acto pblico, de modo que puede asistir y firmar el Acta cualquiera de los asistentes. Terminada la ceremonia de apertura, comienza una etapa interna de estudio de las ofertas tcnica y econmica por parte de los equipos especializados del servicio. Se evala cada propuesta y se estudia la factibilidad tcnica y los aspectos econmicos de cada una de ellas, proponindose al jefe superior de superior de servicio aquellas que resulten ms convenientes. El jefe superior de servicio no est obligado a escoger la oferta ms barata, sino la que mejor responda a las circunstancias que se busca solucionar o satisfacer. c) La Adjudicacin La adjudicacin es la decisin de la autoridad administrativa de entregar la ejecucin del contrato a un determinado oferente. Se expresa por medio de una resolucin formal, la que a su vez ordena reducir el contrato a escritura pblica. Una vez que esta resolucin es tomada razn por la Contralora General de la Repblica, se procede a celebrar el contrato de que se trate. Hasta ac; es decir, desde la aprobacin de las bases de la respectiva licitacin y la adjudicacin, ambos inclusive, procede la impugnacin de cualquier acto u omisin arbitrario o ilegal, en cualquiera de los procedimiento administrativos de contratacin con los rganos pblicos regidos por la ley 19.886, inclusive en cuanto a los contratos relacionados con la ejecucin y concesin de obras pblicas. Esta accin de impugnacin se entabla directamente ante al Tribunal de Contratacin Pblica, integrado por tres abogados designados por el Presidente de la Repblica, de una trena propuesta por la Corte Suprema, tomando nombres de una lista confeccionada por la Corte de Apelaciones de Santiago, a travs de concurso pblico. Este tribunal especial, falla conforme a Derecho, y est sometido a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema, en conformidad al Artculo 79 de la Constitucin Poltica de la Repblica. d) La Celebracin del contrato Cumplidas las etapas anteriores, se celebra el contrato con la empresa adjudicataria, y comienza su fase de ejecucin.