"2015" - AÑo DEL BICENTENARIO DEL CONGRESO DE LOS PUEBLOS LIBRES"

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Expte. PTN N.o 04:0060854/15
N.o original: 02-0110406/13
MINISTERIO DEL INTERIOR
y TRANSPORTE
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BUENOS AIRES,.O" OlC 2015

SEÑOR SUBSECRETARIO DE GESTIÓN ADMINISTRATIVA

DEL TRANSPORTE DEL MINISTERIO DEL INTERIOR Y TRANSPORTE:

Se requiere la intervención de esta Procuración del Tesoro

de la Nación en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 4.0
del Decreto N.o 793/12 (B.O. 24-5-12), mediante el cual se res-
cindió el Contrato de Concesión para la explotación de los
servicios ferroviarios de pasajeros aprobado por el Decreto
N. ° 730/95 (B. O. 24 -5- 95) Y sus modificaciones celebrado con
la empresa Trenes de Buenos Aires Sociedad Anónima (en adelante
TEA S.A.), correspondiente a los Grupos de Servicios N. ° 1 Y
N.o 2, Líneas General Mitre y Sarmiento.

- I -
ANTECEDENTES

l. Mediante el Memorandum obrante a fojas 1/123', la Gerencia

de Concesiones Ferroviarias de la Comisión Nacional de Regu-
lación del Transporte (en adelante, CNRT), efectuó los
cálculos destinados a determinar los montos de los rubros de
su competencia que el Estado Nacional debería reclamar a la ex-
concesionaria TBA S.A., en virtud de la rescisión mencionada.
Dentro de tal marco, detalló:
a) Las Deudas reclamadas en Concurso Preventivo de
Acreedores por un total de $ 99.680.194,15 (noventa y nueve
millones seiscientos ochenta mil ciento ochenta y cuatro
pesos con quince centavos) y aclaró que tal importe se en-
contraba sujeto a un incidente de revisión en el proceso
concursal de la exconcesionaria.
b) Las Deudas posteriores al Concurso Preventivo de
Acreedores, que fueron agrupadas en:
b.1) Ingresos Adicionales (diferencias tarifarias producidas
por aplicación de la modificación en la Addenda al Contrato
de Concesión, producto entre la tarifa para el fondo de in-
versiones y los pasajeros pagos transportados), por un importe de
$ 104.462.064,75 (ciento cuatro millones cuatrocientos sesenta y
dos mil sesenta y cuatro pesos con setenta y cinco centavos) con
intereses al 24 de mayo de 2012;
b.2) Canon Contractual (importe del canon contractual afec-
tado a inversiones período mayo 2005 a marzo 2010) por un
importe de $ 15.386.942,35 (quince millones trescientos ochenta
y seis mil novecientos cuarenta y dos pesos con treinta y cin-
co centavos) con intereses al 24 de mayo de 2012,
b.3) Diferencias a favor del Cbncedente recaudadas por la sustitución
de cuadros tarifarios -Resoluciones MPFIPyS N. o 1170/07 y N. o 13/09-,
por un monto total de $ 185.730.834,40 (ciento ochenta y cinco millo-
nes setecientos treinta mil ochocientos treinta y cuatro pesos con
cuarenta centavos) con intereses al 24 de mayo de 2012;
b.4) Ingresos Adicionales recaudados por la aplicación de la
Addenda al Contrato de Concesión y diferencias a favor del con-
cedente recaudadas por aplicación de las Resoluciones MPFIPyS
N.O 1170/07 Y N.O 13/09, periodo diciembre 2010 a abril 2012,
por un importe de $ 121.126,38 (ciento veintiún mil ciento
veintiséis pesos con treinta y ocho centavos) .
Los montos a reclamar posteriores al concurso preventivo
resultan -al 24 de mayo de 2012- $ 305.700.967,88 (trescientos
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cinco millones setecientos mil novecientos sesenta y siete pe-

sos con ochenta y ocho centavos) .
c) penalidades, a la fecha citada por un total
de $ 106.422.010,09 (ciento seis millones cuatrocien-
tos veintidós mil diez pesos con nueve centavos) .
d) Bienes muebles y de cambio, como la diferencia de
valorización del inventario a la toma de posesión y a la
entrega de la concesión de los Grupos de Servicios 1 y 2,
por un total en menos de $ 78.830.951 (setenta y ocho mi-
llones ochocientos treinta mil novecientos cincuenta y un
pesos), tomando en cuenta los precios al inicio de la con-
cesión (27-5-95).
e) Bienes inmuebles (valor de lesividad por el rubro in-
mueble): falta de mantenimiento por un total de $ 120.016.884
(ciento veinte millones dieciseis mil ochocientos ochenta y
cuatro pesos) y demolidos sin autorización por un total de
$40.621.418 (cuarenta millones seiscientos veintiún mil
cuatrocientos dieciocho pesos), lo cual arroja un importe
para el rubro de $ 160.638.302 (ciento sesenta millones
seiscientos treinta y ocho mil trescientos dos pesos) .
f) Anticipos financieros de obras de inversión por
$ 179.084.311,12 (ciento setenta y nueve millones
ochenta y cuatro mil trescientos once pesos con doce
centavos) con intereses al 24 de mayo de 2012.
g) Otras deudas: fue incluido un importe de $ 10.000
(diez mil pesos) por día a partir del 9 de junio de 2003 en
concepto de astreintes, derivado de una sentencia judicial
condenatoria contra la exconcesionaria y el Estado Nacional
de manera solidaria.

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 Se hizo mención, como pendientes de valorización, de
máquinas y herramientas no devueltas por TBA S. A., para
concluir en $ 830.676.542,10 (ochocientos treinta millones
seiscientos setenta y seis mil quinientos cuarenta y dos
pesos con diez centavos).
Dicho informe, juntamente con el correspondiente a la
Gerencia de Seguridad en el Transporte (carpeta adjunta de
269 fojas) fueron elevados a la Secretaría de Transporte
(v. fs. 125/126).

2. En la Carpeta adjunta (en 269 fs.), la cual se en-

cuentra Anexa al Expediente N~o S02:0110406/13, obra agrega-
do el informe de la Determinación de los eventuales daños y
perjuicio ocasionados por TEA S.A. elaborado por la Gerencia
de Seguridad en el Transporte de la CNRT.
Dicho informe se divide en tres partes:
a) MANTENIMIENTO NO REALIZADO A LO DEVUELTO:
Material Rodante: $2.181.361.916 (dos mil ciento ochen-
ta y un millones trescientos sesenta y un mil novecientos
dieciseis pesos)
Infraestructura: $ 427.243.000 (cuatrocientos veinti-
siete millones doscientos cuarenta y tres mil pesos) .
b) FALTANTES FÍSICAS RESPECTO DE LO ENTREGADO:
Material Rodante: $ 788.079.000 (setecientos ochenta y
ocho millones setenta y nueve mil pesos) .
Vía: $ 16.590.000 (dieciseis millones quinientos noven-
ta mil pesos) .
Señalamiento: $ 14.643.000 (catorce millones seiscien-
tos cuarenta y tres mil pesos) .

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c) MULTAS APLICADAS A INSTANCIA DE LA GERENCIA DE SEGU-

RIDAD EN EL TRANSPORTE (Multas por Mantenimiento, Seguridad

y Accidentes): $ 14.210.000 (catorce millones doscientos

diez mil pesos) .
Cabe agregar que el importe total calculado a reclamar
a TBA S .A. asciende a la suma de $ 3.442.126.916 (tres mil
cuatrocientos cuarenta y dos millones ciento veintiseis mil
novecientos dieciseis pesos) por los conceptos Material Ro-

dante e Infraestructura.

3. En el ámbito de la Secretaria de Transporte, tomaron

intervención la Subsecretaria de Transporte Ferroviario, que
llevó a cabo la consolidación de los .informes remitidos por
la CNRT (v. fs. 160/179), sin perjuicio de dejar a salvo la
posibilidad de incluir otros rubros; y la Subsecretaria de
Gestión Administrativa del Transporte, la que no formuló re-
paros a los cálculos aritméticos efectuados por las áreas
técnicas y señaló que resultaban prima facie ajustados a
las condiciones establecidas en el Contrato de Concesión y
sus normas regulatorias (v. fs. 181/182).

4. La Dirección General de Asuntos Juridicos de la Se-

cretaria de Transporte formuló las siguientes consideracio-
nes en punto a la necesidad de determinar la estrategia ju-
ridica a seguir y a precisar si el reclamo a llevarse a cabo
contra la exconcesionaria debia hacerse sobre un monto pre-
viamente determinado (v. fs. 209/217).
4.1. En lo que concierne a este último punto, manifestó
que, por imperio del articulo 330 del Código Procesal Civil
y Comercial de la Nación toda demanda debia precisar el mon-
5
to reclamado y agregó que los rubros que conformarían la li-
quidación final, corno así también los criterios de valora-
ción utilizados para arribar a dichos importes, debían ser
individualizados con meridiana precisión.
También señaló que la indicación del valor del reclamo
se debería efectuar, por lo menos, en forma provisional y
sin perjuicio de la facultad que asiste al accionante por
daños y perjuicios de remitirse al resultado de la prueba
producida en autos, para destacar finalmente en este terna
que ése había sido el criterio seguido por la Dirección en
la acción interpuesta contra la exconcesionaria ferroviaria
Transportes Metropolitanos General San Martín Sociedad Anónima.
4.2. Respecto de la cuantificación del daño y teniendo
en cuenta que no le correspondía expedirse acerca de infor-
mes técnicos ni en relación con la cuantificación económica
en estos contenida, resaltó que, con las cuentas informadas
no parecían agotadas la totalidad de las que, a su entender,
correspondería analizar para arribar a un cálculo final y
definitivo de los daños y perjuicios ocasionados en el caso.
Sobre tal base, consideró necesario que la CNRT amplia-
ra el informe presentado y estableciera los objetivos incum-
plidos por la ex concesionaria de los programas de obra -desde
el inicio hasta el fin de la concesión- y detallara una serie
de rubros que individualizó.
4.3. Puso de manifiesto que se carecía de información
acerca del grado de cumplimiento de los programas de accesi-
bilidad para personas con discapacidad o movilidad reducida,
como así también respecto de los eventuales daños ambientales su-
fridos en el trazado de las líneas férreas del Mitre y del Sarmiento,
cuya evaluación no había sido efectuada (v. fs. 209/217).
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5. Mediante el informe emanado de la Gerencia de Conce-

siones Ferroviarias, la CNRT dio respuesta a los requeri-
mientos formulados en el dictamen precedentemente reseñado
(v. fs. 220/225) Y con posterioridad, se expidió la Subse-
cretaría de Transporte Ferroviario, la que efectuó los
cálculos estimativos del total a reclamar por los daños y
perjuicios producidos por el exconcesionario TBA S.A. sobre
la base de la información aportada por las áreas técnicas,
arrojando la consolidación llevada acabo en esta instancia
a una cifra final de $ 4.272.803.458,10 (cuatro mil doscien-
tos setenta y dos millones ochocientos tres mil cuatrocien-
tos cincuenta y ocho pesos con diez centavos) más $10.000
(diez mil pesos por día), contados a partir del 9 de junio
de 2003 (v. fs. 229/234).
Cabe agregar que en este ámbito se señaló que, respecto
de la cuantific~ción de los eventuales daños ambientales su-
fridos en el trazado de las Líneas Mitre y Sarmiento que
fuera una de las observaciones formuladas en el dictamen de
fojas 209/217, debía precisarse el alcance de tal manifesta-
ción en relación con la jurisprudencia vigente.

6. Llamada a intervenir, la Sindicatura General de la

Nación (en adelante SIGEN) precisó que su intervención se
circunscribía al examen del proceso de control interno, sin
la ponderación de materias ajenas a su competencia, o cues-
tiones de oportunidad, mérito o conveniencia tenidas en
cuenta (v. fs. 239/261).
De tal forma, llevó a cabo una síntesis de la informa-
ción de la Gerencia de Concesiones Ferroviarias y de Seguri-
dad del Transporte de la CNRT y señaló que, teniendo en
7
cuenta que la Subsecretaría de Transporte Ferroviario y la
Subsecretaria de Gestión· Administrativa del Transporte ha-
bían expresado que nada obstaba a que en el futuro se incor-
poraran otros conceptos, quedaba pendiente valorizar las ...
máquinas y herramientas que aún no fueron devueltas al con-
cedente.
También destacó que se encontraba pendiente la toma de
inventario del almacén MANMIT a efectos de que, previa cons-
tatación por una auditoría. se evaluara si se produjo lesi-
vidad al Estado Nacional.
A su vez, se debía:
a) Contar con información referida al tratamiento que
se habría dado a la propuesta efectuada por la Gerencia de
Seguridad en el Transporte sobre el régimen sancionatorio a
aplicarse a la exconcesionaria en el período comprendido en-
tre los años 2003 y 2007.
b) Evaluar a la luz de lo establecido en la Ley N.o 23.928
(B.O. 28-3-91) el criterio de actualización aplicado a los va-
lores del déficit de mantenimiento histórico expuesto por la
Gerencia de Seguridad en el'Transporte.
c) Tener en cuenta la existencia de sentencias judi-
ciales adversas a la exconcesionaria (por ejemplo Acciden-
tes) que pudieran derivar en· perjuicio del erario en aque-
llos casos en los que se extendiera la condena al Estado
Nacional a fin de reparar el daño.
d) Incorporar la información sobre el porcentaje des-
tinado a la ANSES.
e) En cuanto al rubro otros ingresos adicionales re-
caudados y diferencias a favor del concedente, agregar la

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información que validara la diferencia consignada y si ésta

surgía de un estado financiero auditado.
f) Aclarar la cuestión referida a la ejecución de las
garantías por incumplimientos contractuales previstas opor-
tunamente en el Contrato de Concesión.
g) Evaluar la incorporación al eventual reclamo de las
multas determinadas en la Resolución CNRT (i) N. ° 975/13
(agregadas en el Expediente N.o S02:0019159/13).

7. A fojas 263/269, la Dirección General de Asuntos

Jurídicos del Ministerio del Interior y Transporte se expi-
dió nuevamente y formuló las siguientes consideraciones.
a) No emitiría opinión acerca de los aspectos técnicos
de la situación planteada.
b) La información recabada reunía las condiciones ne-
cesarias para iniciar las acciones legales previstas en el
Decreto N.o 793/12, sin perjuicio de las medidas probato-
rias coadyuvantes que serían solicitadas y producidas en
sede judicial.
c) Se encontraba cumplida la exigencia del artículo 330
del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación en punto a
la precisión del monto a ser reclamado en tanto los infor-
mes técnicos brindaban detalle acabado de los rubros que
conformaban la liquidación, como así también los criterios
de valuación utilizados.
d) La culpa y la responsabilidad civil del exconcesio-
nario en la rescisión del contrato de conCesión se encon-
traban plasmadas en la exposición de los motivos del decre-
to de rescisión.

9
 e) Se señaló qUe el 20 de octubre de 2014 había sido
decretada la quiebra de TBA S.A. Y sobre tal base, se seña-
ló que la Sindicatura debía proceder a actualizar la deuda
concursal a la fecha de la qUiebra y en cuanto a la deuda
postconcursal, la CNRT ya había insinuado la deuda líquida
y exigible contra la fallida con causa y origen en el con-
trato de concesión, proveniente especialmente de multas im-
puestas a la exconcesionaria (v. fs. 263/269).

- II -
ANÁLISIS DE LA CUESTIÓN Y CONCLUSIONES

1. Corresponde señalar que la intervención de este Or-

ganismo Asesor ha sido solicitada en los términos del ar-
tículo 4.° del Decreto N.o 793/12.
Entre otras cuestiones, dicho decreto dispuso la res-
cisión del Contrato de Concesión de la explotación de los
servicios ferroviarios de pasajeros suscripto por el Estado
Nacional con la empresa TBA S.A., por haberse verificado el
deficiente estado de conservación y mantenimiento del mate-
rial rodante, del mantenimiento de la infraestructura fe-
rroviaria y de las condiciones de prestación del servicio,
incumplimientos imputables en forma exclusiva a la concesionaria.
En ese marco, en su artículo 4.° se instruyó a la Se-
cretaría de Transporte del Ministerio de Planificación Fe-
deral, Inversión Pública y Servicios y a la CNRT, para que
con la intervención de la SIGEN y de esta Casa, una vez
efectuada la correspondiente liquidación del contrato con-
forme al régimen contractual aplicable, determinen los

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eventuales daños y perjuicios que fueron ocasionados al Es-

tado Nacional y al público usuario en general, durante la
ejecución del Contrato de Concesión, a los efectos de ini-
ciar las acciones legales que correspondan.

2. Sentado ello, y en lo que se refiere al alcance de la

intervención requerida, cabe recordar que esta Procuración del
Tesoro tiene dicho que ... no resul ta de su competencia expedir-
se sobre cuestiones que no sean estrictamente jurídicas, tales
como las que se refieren a la equidad o inequidad de las fór-
mulas contractuales, así como 'también a los aspectos técnicos
y a razones de oportunidad, méri to y conveniencia... (Dictámenes
246:64, ver en igual sentido Dictámenes 244:555 y 246:477, en-
tre muchos otros); y que Su función asesora se encuentra res-
tringida al análisis de las cuestiones de Derecho y su aplica-
ción al caso concreto, quedando libradas las apreciaciones so-
bre cuestiones técnicas a la autoridad administrativa concom-
petencia en la materia... (Dictámenes 245: 359, Y también Dictá-
menes 206:156 y 214:134 , entre, otros).

3. Efectuada dicha aclaración, observo que, en currp1imiento

de 10 dispuesto en el citado artículo 4.° del Decreto N.o 793/12,
han tomado debida intervención los organismos técnicos competentes
en la materia, los que efectuarori el relevamiento de los datos que
les permitió estimar el quantum de los daños ocasionados al Estado
Nacional por parte de la exconcesionaria, con motivo de sus reite-
rados incumplimientos al contrato oportunamente celebrado.
En ese contexto, y con la salvedad infra apuntada, corres-
ponde estar a las conclusiones a las que han arribado en sus in-

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formes las respectivas Gerencias de Concesiones Ferroviarias y de
Seguridad en el Transporte de la CNRT.
Así, debe tenerse presente el criterio seguido por este Or-
ganismo Asesor en cuanto a que los informes técnicos ... merecen
plena fe, siempre que sean suficientemente serios, precisos y ra-
zonables, y no adolezcan de arbitrariedad aparente y no aparezcan
elementos de juicio que destruyan su valor (Dictámenes 207: 343;
252:349; 253:167) (Dictámenes 280:174).

4. Ello no obstante destaco, en coincidencia con las obser-

vaciones formuladas en el informe de la SIGEN obrante a fojas
239/261, que:
a) Queda pendiente de valorización el concepto máquinas y
herramientas que no hayan sido devueltas por el ex concesionario
al concedente;
b) Precisar el tratamiento a seguir con el denominado alma-
cén MANMIT;
c) Respecto de las multas aplicadas entre los años 2003 y
2007, tener en cuenta la existencia de una propuesta sobre el pun-
to presuntamente sin resolver;
d) Decidir la incorporación al reclamo de la multa aplicada
en el Expediente N. o S02: 0019159/13.

5 . Sentado ello, coincido con la Dirección General de

Asuntos Jurídicos del Ministerio de Planificación Federal,
Inversión Pública y Servicios, en cuanto a que se encontraría
cumplida la etapa de evaluación de la totalidad de las accio-
nes y cuentas involucradas en el Contrato de Concesión con la
cuantificación definitiva de los daños y perjuicios ocasiona-

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dos y la responsabilidad que le cabe al exconcesionario en su

producción.

6. De esta forma, queda expuesta la opinión de esta Ca-

sa, en los términos del artículo 4.° del Decreto N.o 793/12.

DICTAMEN N. ° 336

JAVIER PARGAMENT
subproandor 111 tu". de l. Noción

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