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Res 983 2022 Servir
Res 983 2022 Servir
ANTECEDENTES
“(…)
a) Haber deshonestamente contratado con el Estado, no obstante encontrarse
impedida por mantener un vínculo en el segundo grado de consanguinidad
en la línea colateral con la señora (…)2 (hermana), quien ejerció el cargo de
Congresista de la Republica.
b) Haber ejercido funciones en el Ministerio de Educación, no obstante
encontrarse sancionada por el Organismo Supervisor de las Contrataciones
del Estado. Para tal efecto se le imputa haber suscrito la Declaración Jurada
de Ausencia de Incompatibilidades e Impedimento a pesar de encontrarse
impedida de contraer un vínculo laboral bajo la modalidad de contratación
administrativa de servicios (…)”.
1
Notificada a la impugnante el 28 de agosto de 2020.
2
Hace referencia a la señora de iniciales R.M.B.B.
1
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
3
Ley Nº 27815, Ley del Código de Ética de la Función Pública
“Artículo 6º.- Principios de la Función Pública
El servidor público actúa de acuerdo a los siguientes principios:
2. Probidad
Actúa con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el interés general y desechando todo
provecho o ventaja personal, obtenido por sí o por interpósita persona.
(…)
5. Veracidad
Se expresa con autenticidad en las relaciones funcionales con todos los miembros de su institución y
con la ciudadanía, y contribuye al esclarecimiento de los hechos (…)”.
4
Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1057 que regula el régimen especial de contratación
administrativa de servicios, aprobado por Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM
“Artículo 4º.- Impedimentos para contratar y prohibición de doble percepción
(…)
4.2. Están impedidos de ser contratados bajo el régimen de contratación administrativa de servicios
quienes tienen impedimento, expresamente previsto por las disposiciones legales y reglamentarias
pertinentes, para ser postores o contratistas y/o para postular, acceder o ejercer el servicio, función o
cargo convocado por la entidad pública (…)”.
5
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
“Artículo 85º.- Faltas de carácter disciplinario
Son faltas de carácter disciplinario que, según su gravedad, pueden ser sancionadas con suspensión
temporal o con destitución, previo proceso administrativo:
(…)
q) Las demás que señale la ley.
(…)”.
6
Reglamento General de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM
“Artículo 100º.- Falta por incumplimiento de la Ley Nº 27444 y de la Ley Nº 27815
También constituyen faltas para efectos de la responsabilidad administrativa disciplinaria aquellas
previstas en los artículos 11.3, 12.3, 14.3, 36.2, 38.2, 48 numerales 4 y 7, 49, 55.12, 91.2, 143.1, 143.2,
146, 153.4, 174.1, 182.4, 188.4, 233.3 y 239 de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y en las previstas en la Ley Nº 27815, las cuales se procesan conforme a las reglas
procedimentales del presente título”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
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Notificada a la impugnante el 31 de julio de 2021.
8
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
“Artículo 85º.- Faltas de carácter disciplinario
Son faltas de carácter disciplinario que, según su gravedad, pueden ser sancionadas con suspensión
temporal o con destitución, previo proceso administrativo:
(…)
q) Las demás que señale la ley.
(…)”.
9
Notificada al impugnante el 5 de enero de 2022.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
ANÁLISIS
10. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 1023 10, modificado
por la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 29951 - Ley
10
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013 11, el Tribunal tiene por
función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del
Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias: acceso
al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y
terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa.
12. Posteriormente, en el caso de las entidades del ámbito regional y local, el Tribunal
asumió, inicialmente, competencia para conocer los recursos de apelación que
correspondían sólo a la materia de régimen disciplinario, en virtud a lo establecido
en el artículo 90º de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil13, y el artículo 95º de su
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contenciosa administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
11
Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.
12
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
13
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 90º.- La suspensión y la destitución
La suspensión sin goce de remuneraciones se aplica hasta por un máximo de trescientos sesenta y cinco
(365) días calendario previo procedimiento administrativo disciplinario. El número de días de suspensión
es propuesto por el jefe inmediato y aprobado por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces,
el cual puede modificar la sanción propuesta. La sanción se oficializa por resolución del jefe de recursos
humanos o quien haga sus veces. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil.
La destitución se aplica previo proceso administrativo disciplinario por el jefe de recursos humanos o
quien haga sus veces. Es propuesta por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces y aprobada
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
13. Sin embargo, es preciso indicar que a través del Comunicado de SERVIR publicado
en el Diario Oficial “El Peruano” el 29 de junio de 2019, en atención a un nuevo
acuerdo de su Consejo Directivo17, se hizo de público conocimiento la ampliación
por el titular de la entidad pública, el cual puede modificar la sanción propuesta. Se oficializa por
resolución del titular de la entidad pública. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil”.
14
Reglamento de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 95º.- Competencia para el ejercicio de la potestad disciplinaria en segunda instancia
De conformidad con el artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad del Servicio
Civil, rectora del sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la autoridad competente
para conocer y resolver el recurso de apelación en materia disciplinaria es el Tribunal del Servicio Civil,
con excepción del recurso de apelación contra la sanción de amonestación escrita, que es conocida por
el jefe de recursos humanos, según el artículo 89 de la Ley.
La resolución de dicho tribunal pronunciándose sobre el recurso de apelación agota la vía
administrativa”.
15
El 1 de julio de 2016.
16
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo
Son funciones y atribuciones del Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general;
b) Aprobar la política general de la institución;
c) Aprobar la organización interna de la Autoridad, dentro de los límites que señala la ley y el Reglamento
de Organización y Funciones;
d) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
e) Nombrar y remover al gerente de la entidad y aprobar los nombramientos y remociones de los demás
cargos directivos;
f) Nombrar, previo concurso público, aceptar la renuncia y remover a los vocales del Tribunal del Servicio
Civil;
g) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
h) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
i) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
j) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y
k) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema”.
17
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, modificado por el Decreto
Legislativo Nº 1450
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo
Son funciones y atribuciones del Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general y/o de alcance nacional;
b) Aprobar las normas de desarrollo del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos;
c) Aprobar la política general de SERVIR;
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
14. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo en los tres (3) niveles de gobierno (Nacional, Regional y Local),
con la resolución del presente caso asume dicha competencia, pudiendo ser sus
resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial.
15. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
d) Aprobar el Presupuesto Institucional, los Estados Financieros, el Balance General, el Plan Estratégico
Institucional y el Plan Operativo Institucional;
e) Aprobar la organización interna de SERVIR, el funcionamiento del Consejo Directivo y el desarrollo de
las funciones de las gerencias y de órganos que se requieran para el ejercicio de sus funciones, dentro
de los límites que señala la ley y el Reglamento de Organización y Funciones;
f) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
g) Designar y remover, a propuesta del Presidente Ejecutivo de SERVIR, al Gerente General de SERVIR,
en los términos que apruebe el Consejo, y aprobar las incorporaciones por concurso público y
desvinculaciones de los demás Gerentes, Directores y Jefes;
h) Aprobar la designación, previo concurso público, aceptar la renuncia y aprobar la remoción de los
vocales del Tribunal del Servicio Civil;
i) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
j) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
k) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
l) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y,
m) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema.”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
16. Mediante la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil, publicada el 4 de julio de 2013 en
el Diario Oficial “El Peruano”, se aprobó un nuevo régimen del servicio civil para las
personas que prestan servicios en las entidades públicas del Estado y aquellas que
se encuentran encargadas de su gestión, con la finalidad de alcanzar mayores
niveles de eficacia y eficiencia, así como prestar efectivamente servicios de calidad
a la ciudadanía, promoviendo además el desarrollo de las personas que lo integran.
17. Al respecto, el Título V de la citada Ley, establece las disposiciones que regularían
el régimen disciplinario y el procedimiento sancionador, las mismas que conforme
a lo dispuesto por la Novena Disposición Complementaria Final de la Ley del Servicio
Civil18, serían aplicables una vez que entre en vigencia la norma reglamentaria sobre
la materia.
18. Es así que, el 13 de junio de 2014, se publicó en el Diario Oficial “El Peruano” el
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº
040-2014-PCM, en cuya Undécima Disposición Complementaria Transitoria19 se
estableció que el título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento
sancionador entraría en vigencia a los tres (3) meses de su publicación, es decir, a
partir del 14 de septiembre de 2014.
19. En ese sentido, a partir del 14 de septiembre de 2014 resultan aplicables las normas
previstas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su
Reglamento General, a todos los servidores y ex servidores comprendidos bajo los
18
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“NOVENA.- Vigencia de la Ley
a) (…) Las normas de esta ley sobre la capacitación y la evaluación del desempeño y el Título V, referido
al régimen disciplinario y procedimiento sancionador, se aplican una vez que entren en vigencia las
normas reglamentarias de dichas materias, con excepción de lo previsto en los artículos 17º y 18º de
esta ley, que se aplican una vez que se emita la resolución de inicio del proceso de implementación.
(…)”.
19
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS
“UNDÉCIMA.- Del régimen disciplinario
El título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento sancionador entra en vigencia a los
tres (3) meses de publicado el presente reglamento con el fin que las entidades adecuen internamente
al procedimiento.
Aquellos procedimientos disciplinarios que fueron instaurados con fecha anterior a la entrada en
vigencia del régimen disciplinario de la Ley 30057 se regirán por las normas por las cuales se les imputó
responsabilidad administrativa hasta su terminación en segunda instancia administrativa”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
21. Por tanto, a partir del 14 de septiembre de 2014 resultaban aplicables las normas
previstas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su
Reglamento General, a todos los servidores y exservidores comprendidos bajo los
regímenes laborales de los Decretos Legislativos N os 276, 728 y 1057.
20
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 90º.- Ámbito de Aplicación
Las disposiciones de este Título se aplican a los siguientes servidores civiles:
a) Los funcionarios públicos de designación o remoción regulada, con excepción del Defensor del Pueblo,
el Contralor General de la República, los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, los miembros del
Consejo Nacional de la Magistratura, el Jefe de la Oficina Nacional de Procesos Electorales, el Jefe del
Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, los miembros del Directorio del Banco Central de
Reserva y el Superintendente de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones.
b) Los funcionarios públicos de libre designación y remoción, con excepción de los Ministros de Estado.
c) Los directivos públicos;
d) Los servidores civiles de carrera;
e) Los servidores de actividades complementarias y
f) Los servidores de confianza.
Los funcionarios públicos de elección popular, directa y universal se encuentran excluidos de la
aplicación de las disposiciones del presente Título. Su responsabilidad administrativa se sujeta a los
procedimientos establecidos en cada caso”.
21
Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC - “Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley
Nº 30057, Ley del Servicio Civil”, aprobada por la Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 101-2015-
SERVIR-PE
“4. ÁMBITO
4.1 La presente directiva desarrolla las reglas procedimentales y sustantivas del régimen disciplinario y
procedimiento sancionador y es aplicable a todos los servidores y ex servidores de los regímenes
regulados bajo los Decretos Legislativos 276, 728, 1057 y Ley Nº 30057, con las exclusiones establecidas
en el artículo 90 del Reglamento. (…)”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
SERVIR/GPGSC, se estableció cuales debían ser las normas que resultaban aplicables
atendiendo al momento de la instauración del procedimiento administrativo, para
lo cual se especificó los siguientes supuestos:
22
Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC - “Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley
Nº 30057, Ley del Servicio Civil”, aprobada por la Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 101-2015-
SERVIR-PE
“7. REGLAS PROCEDIMENTALES Y REGLAS SUSTANTIVAS DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
Se considera como normas procedimentales y sustantivas, para efectos de los dispuesto en el numeral
6 de la presente directiva, las siguientes:
7.1 Reglas procedimentales:
- Autoridades competentes del procedimiento administrativo disciplinario.
- Etapas y fases del procedimiento administrativo disciplinario y plazos para la realización de actos
procedimentales.
- Formalidades previstas para la emisión de los actos procedimentales.
- Reglas sobre actividad probatoria y ejercicio del derecho de defensa.
- Medidas cautelares.
- Plazos de prescripción.
7.2 Reglas sustantivas:
- Los deberes y/u obligaciones, prohibiciones, incompatibilidades y derechos de los servidores.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
24. En ese sentido, se debe concluir que a partir del 14 de septiembre de 2014 las
entidades públicas con trabajadores sujetos bajo los regímenes regulados por el
Decreto Legislativo Nº 276, Decreto Legislativo Nº 728 y Decreto Legislativo Nº 1057
deben aplicar las disposiciones, sobre materia disciplinaria, establecidas en el Título
V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su Reglamento General,
siguiendo las reglas sustantivas y procedimentales mencionadas en los numerales
precedentes.
- Las faltas.
- Las sanciones: tipos, determinación graduación y eximentes”.
23
Cabe destacar que a través de la Resolución de Sala Plena Nº 001-2016-SERVIR/TSC, vigente desde el 28
de noviembre de 2016, se estableció como precedente administrativo de observancia obligatoria, entre
otros aspectos que, la prescripción tiene naturaleza sustantiva; por lo que para efectos del régimen
disciplinario y procedimiento sancionador regulado por la Ley del Servicio Civil, el plazo de prescripción
debe ser considerada como regla sustantiva.
24
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 6º.- Motivación del acto administrativo
6.3 No son admisibles como motivación, la exposición de fórmulas generales o vacías de
fundamentación para el caso concreto o aquellas fórmulas que por su oscuridad, vaguedad,
contradicción o insuficiencia no resulten específicamente esclarecedoras para la motivación del acto”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
caso concreto, tal como se desprende del numeral 4 del artículo 3º y del numeral
6.3 del artículo 6º del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004-
2019-JUS, en adelante el TUO de la Ley Nº 27444.
27. El incumplimiento del deber de motivación del acto administrativo comprende dos
supuestos principales: la carencia absoluta de motivación y la existencia de una
motivación insuficiente o parcial. En el segundo caso, por tratarse de un vicio no
trascendente, prevalece la conservación del acto a la que hace referencia el artículo
14º del TUO de la Ley Nº 27444 25. En el primero, al no encontrarse dentro del
supuesto de conservación antes indicado, el efecto es la nulidad de pleno derecho
del acto administrativo, de conformidad con lo dispuesto por el numeral 2 del
artículo 10º de la misma Ley26.
25
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 14º.- Conservación del acto
14.1 Cuando el vicio del acto administrativo por el incumplimiento a sus elementos de validez, no sea
trascendente, prevalece la conservación del acto, procediéndose a su enmienda por la propia
autoridad emisora.
14.2 Son actos administrativos afectados por vicios no trascendentes, los siguientes:
14.2.1 El acto cuyo contenido sea impreciso o incongruente con las cuestiones surgidas en la motivación.
14.2.2 El acto emitido con una motivación insuficiente o parcial”.
26
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 10º.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
(…)
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los
supuestos de conservación del acto a que se refiere el Artículo 14”.
27
Fundamento 2º de la sentencia emitida en el expediente Nº 01480-2006-AA/TC.
28
MILLIONE, Cirio. El derecho a obtener una resolución de fondo en la jurisprudencia del Tribunal Europeo
de Derechos Humanos y del Tribunal Constitucional Español, Universidad de Córdova, p. 16
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
30. De igual manera, el máximo intérprete constitucional estableció que “no todo ni
cualquier error en el que eventualmente incurra una resolución judicial constituye
automáticamente la violación del contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la motivación de las resoluciones judiciales”30. Así, precisó que el
contenido constitucionalmente garantizado del derecho a la motivación de
resoluciones se encuentra delimitado por los siguientes supuestos 31:
“a) Inexistencia de motivación o motivación aparente. Está fuera de toda duda que
se viola el derecho a una decisión debidamente motivada cuando la motivación es
inexistente o cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta
de las razones mínimas que sustentan la decisión o de que no responde a las
alegaciones de las partes del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento
formal al mandato, amparándose en frases sin ningún sustento fáctico o jurídico”32.
32. De lo antes expuesto, podemos concluir entonces que cuando el órgano decisorio
no desarrolla o no da cuenta de las razones mínimas que sustentan la decisión, el
acto administrativo se encuentra carente de una debida motivación. En ese sentido,
podemos colegir que las entidades públicas, al hacer ejercicio de su potestad
sancionadora disciplinaria, están obligadas a respetar el debido procedimiento
administrativo y las garantías que de él se desprenden, de lo contrario el acto
administrativo emitido soslayando tal derecho carecería de validez.
29
Fundamento 7º de la sentencia emitida en el expediente Nº 00728-2008-PHC/TC.
30
Ibidem.
31
Ibidem.
32
Literal d) del fundamento 7º de la sentencia emitida en el expediente Nº 00728-2008-PHC/TC.
13
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
36. Bajo estas premisas, observamos que en el régimen disciplinario de la Ley Nº 30057,
el artículo 91º prescribe lo siguiente:
33
Fundamento 6º de la sentencia del Tribunal Constitucional emitida en el Expediente Nº 1003-98-AA/TC.
34
Fundamento 15º de la sentencia emitida en el expediente Nº 02192-2004-PA/TC.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
35
Fundamento 12º de la sentencia emitida en el expediente Nº 03167-2010-PA/TC.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
39. Ahora bien, en el presente caso, la Entidad en mérito a lo dispuesto por el Tribunal,
en la Resolución Nº 002153-2021-SERVIR/TSC-Primera Sala, en la cual se determinó
que se había incurrido en vulneración al deber de motivación y al debido
procedimiento administrativo; emitió la Resolución de Secretaría General Nº 213-
2021-MINEDU, del 29 de diciembre de 2021, mediante la cual impuso a la
impugnante sanción de tres (3) meses de suspensión sin goce de remuneraciones.
41. En ese sentido, considerando que la Entidad ha emitido un nuevo acto de sanción
mediante la Resolución de Secretaría General Nº 213-2021-MINEDU, corresponde
desarrollar el análisis de los criterios realizado por la Entidad:
“Al haber suscrito las Adendas Nº 007 y 008 del Contrato Administrativo de Servicios
N° 231-2018/MINEDUUE.026, la servidora TANIA LISSET BARTRA BARRIGA afectó el
adecuado funcionamiento de la administración pública, atendiendo a que, por el
principio de presunción de veracidad, la entidad continuó con el vínculo laboral con
la citada servidora presumiendo que la misma no se encontraba impedida para
entablar una relación válida con el Ministerio de Educación, y por ende seguir
ejerciendo la función pública, tal y como lo habría declarado en el Anexo 03 –
Declaración Jurada de ausencia de incompatibilidades, prohibiciones e
impedimentos, el cual forma parte integrante de su Contrato de Trabajo”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
“No se advierte.”
“No se advierte.”
“No se advierte.”
“No se advierte.”
“No se advierte.”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
Por lo tanto, se establece que la falta disciplinaria cometida por la servidora TANIA
LISSET BARTRA BARRIGA no es de naturaleza continuada, sino permanente, por lo
que no existe continuidad en su comisión.”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
j) Naturaleza de la infracción
“La falta disciplinaria realizada por la servidora TANIA LISSET BARTRA BARRIGA no
involucra bienes jurídicos como la vida, la salud física mental, la integridad, la
dignidad u otras de particular relevancia.”
l) Subsanación voluntaria
“No se advierte”
“La falta fue cometida de manera intencional, debido a que la servidora LISSET
BARTRA BARRIGA tenía conocimiento de sus inhabilitaciones, sin embargo, decidió
a pesar de ello, suscribir sus adendas.”
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”
45. Sobre el particular, debe señalarse que nuestro ordenamiento jurídico -en el ámbito
administrativo- recoge la prohibición a la reforma peyorativa o non reformatio in
peius, a través del numeral 3 del artículo 258º del TUO de la Ley Nº 27444, de la
siguiente forma: “Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolución
adoptada, la resolución de los recursos que interponga no podrá determinar la
imposición de sanciones más graves para el sancionado”.
46. Así pues, en el ámbito administrativo el Texto Único de la Ley del Procedimiento
Administrativo General ha previsto que la resolución que resuelva los recursos
administrativos interpuestos por el administrado no puede imponer una sanción
más grave; siendo esta, la llamada prohibición de reforma peyorativa; sin embargo,
en el caso bajo análisis se observa que la Resolución Nº 002153-2021-SERVIR/TSC-
Primera Sala no impuso una sanción más gravosa a la impugnante al resolver su
recurso de apelación, sino que declaró la nulidad de la Resolución de Secretaría
General Nº 119-2021-MINEDU, a través de la cual la Entidad le había impuesto la
sanción de suspensión por tres (3) meses sin goce de remuneraciones, al determinar
que dicho acto impugnado vulneraba el deber de motivación y el debido
procedimiento administrativo.
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47. En ese sentido, debe tenerse en consideración, que el artículo 258º del TUO de la
Ley Nº 27444 no hace mención a la llamada reforma peyorativa indirecta, la cual de
acuerdo con la doctrina se produce cuando a raíz de un recurso se declara la nulidad
del acto recurrido o del procedimiento y posteriormente el órgano instructor emite
un nuevo acto con una sanción más gravosa. Debiendo mencionar además, que
dicha figura jurídica encuentra posiciones divididas en la doctrina internacional,
advirtiéndose razones para afirmar que dicha prohibición no resulta aplicable en un
nuevo procedimiento, a través de la llamada tesis del “riesgo previsible libremente
asumido” y, de otro lado, argumentos en contra mediante la llamada tesis de la
“maximización de la eficacia del derecho al recurso”36. Así, entre las razones de la
primera de las mencionadas tesis, encontramos la referida a la “inexistencia de la
sentencia del primer juicio”, argumento según el cual, al haberse declarado la
nulidad, el acto y sus efectos nunca existieron, por lo que no existirían fundamentos
para asignar ultractividad a las penas fijadas en el acto declarado nulo. A lo que cabe
añadir, que sostener una tesis contraria implicaría que el órgano revisor o de
segunda instancia se encuentre atado a validar o convalidar la existencia de un vicio
incurrido por el órgano sancionador por el hecho de no perjudicar al impugnante.
36
Barrientos Pardo, Ignacio. “Prohibición de la Reformatio in Peius y la realización de nuevo juicio”. En
Revista de Estudios de la Justicia Nº 09 – Año 2007. Universidad de Chile.
http://web.derecho.uchile.cl/cej/htm/media/reformatoinpeius.pdf
37
Morón Urbina, Juan Carlos. Comentario a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 27444, Gaceta Jurídica, Decimo Segunda Edición, Lima 2017, Tomo II p.520
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52. Por consiguiente, esta Sala considera que en el presente caso se ha vulnerado el
deber de motivación y, consecuentemente, el debido procedimiento
administrativo; lo cual constituye causal de nulidad de acuerdo con lo previsto en el
numeral 1 del artículo 10º del TUO de la Ley Nº 27444 39.
38
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
TÍTULO PRELIMINAR
“Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1.18. Principio de responsabilidad. - La autoridad administrativa está obligada a responder por los
daños ocasionados contra los administrados como consecuencia del mal funcionamiento de la actividad
administrativa, conforme lo establecido en la presente ley. Las entidades y sus funcionarios o servidores
asumen las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento jurídico”.
39
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 10º.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias. (…)”.
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54. Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, este Tribunal debe precisar que la
nulidad declarada en la presente resolución no constituye un pronunciamiento
que genere impunidad respecto a los hechos materia de imputación contra la
impugnante, toda vez que su responsabilidad será determinada en el
procedimiento administrativo disciplinario a cargo de la Entidad, para lo cual se
deberá respetar el debido procedimiento administrativo, como garantía de todo
administrado, siguiendo los criterios señalados en los párrafos precedentes.
55. Finalmente, esta Sala estima que, habiendo constatado la vulneración del deber de
motivación y el debido procedimiento administrativo, deviene innecesario
pronunciarse sobre los argumentos de fondo esgrimidos en el recurso de apelación
sometido a conocimiento.
56. En virtud de lo dispuesto en el artículo 21º del Reglamento del Tribunal40, las Salas
pueden disponer la realización de una Audiencia Especial, de oficio o a pedido de
parte, a fin de que quien la solicite haga uso de la palabra para sustentar su derecho
y/o para que la Sala pueda esclarecer los hechos y se absuelvan las preguntas que
este órgano formule en dicho acto.
40
Decreto Supremo Nº 008-2010-PCM, Reglamento del Tribunal del Servicio Civil, modificado por el
Decreto Supremo Nº 135-2013-PCM y por la Segunda Disposición Complementaria Modificatoria del
Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 21º.- Audiencia Especial
De oficio o a pedido de parte, y hasta antes de que se declare que el expediente está listo para resolver,
las Salas del Tribunal podrá disponer la realización de una Audiencia Especial, a fin que quien lo solicite
haga uso de la palabra para sustentar su derecho cuando y/o para que la Sala pueda esclarecer los
hechos y se absuelvan las preguntas que este órgano formule en dicho acto.
La Sala señalará día y hora para la realización de la Audiencia Especial, lo cual deberá ser notificado con
dos (2) días de anticipación, como mínimo”.
41
Fundamento 16º de la sentencia recaída en el Expediente Nº 01147-2012-PA/TC. El criterio expuesto en
esta sentencia ha sido reiterado en las sentencias recaídas en los Expedientes N os 01800-2009-PHC/TC,
05231-2009-PHC/TC y 01931-2010-PHC/TC.
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59. Por lo tanto, esta Sala puede prescindir de la audiencia especial, sin que ello
constituya vulneración de derechos de los administrados, debido a que éstos han
podido presentar sus argumentos por escrito, así como todo documento u otro
instrumento de prueba, que les haya permitido fundamentar sus actos y/o
pronunciamientos.
60. En el presente caso, la impugnante solicitó hacer uso de la palabra; sin embargo,
conforme a lo señalado en los numerales precedentes, y atendiendo lo dispuesto
en el numeral 172.1 del artículo 172º del TUO de la Ley Nº 2744443, la atención de
tal solicitud resulta innecesaria considerando la evidencia de los hechos antes
expuestos en los numerales precedentes.
En ejercicio de las facultades previstas en el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 1023,
la Primera Sala del Tribunal del Servicio Civil;
RESUELVE:
42
Fundamento 18º de la sentencia recaída en el Expediente Nº 01147-2012-PA/TC.
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Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 172º.- Actuación probatoria
172.1 Cuando la administración no tenga por ciertos los hechos alegados por los administrados o la
naturaleza del procedimiento lo exija, la entidad dispone la actuación de prueba, siguiendo el criterio
de concentración procesal, fijando un período que para el efecto no será menor de tres días ni mayor
de quince, contados a partir de su planteamiento. Sólo podrá rechazar motivadamente los medios de
prueba propuestos por el administrado, cuando no guarden relación con el fondo del asunto, sean
improcedentes o innecesarios.”
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CP2/R1
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