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Derecho Laboral 1
Derecho Laboral 1
FUENTE CONSTITUCIONAL
• Para García de Enterria (1997): “la primera de las fuentes del Derecho en un Estado democrático de Derecho ha de ser la Constitución (…) ha de ser la
Constitución (…) ha de ser considerada como una norma con eficacia directa (…)” (Pacheco, 2020. p.16).
• Alonso Olea (2002): (…) “la Constitución tiene un efecto no condicionado a un posterior desarrollo y a la necesaria interposición de una norma
legislativa ordinaria”. (Pacheco, 2020. p.16).
• En ese sentido, la Constitución tiene superioridad normativa sobre todas las leyes, reglamentos y las demás normas de los poderes constituidos. En ese
sentido, serán nulas las que contradigan la Constitución.
• Es importante mencionar dentro de esta fuente lo que se conoce como el bloque constitucional, que de acuerdo al Dr. García Toma (2019) es el conjunto
de normas que desarrollan y complementan los preceptos relativos afines, estructura, organización y funcionamiento de los órganos y organismos
constitucionales. Este conjunto de normas «completa» el contenido de la Constitución.
• De este modo, la cuarta disposición final y transitoria de la Constitución permite entender y leer los derechos constitucionales con los tratados. Así, el
precepto constitucional se amplía más allá de lo dispuesto en su cuerpo normativo, sino que incorpora al tratado de derechos humanos y a la
jurisprudencia recaída sobre él; de esta manera, se constitucionaliza. (Neves, Javier. 1999)
• Dentro de los Derechos Laborales reconocidos en nuestra Constitución podemos mencionar:
• La razón de esta protección de trato se encuentra en el artículo 2 de la Constitución Política cuando señala que:
“Contrariamente a lo que pudiera desprenderse de una interpretación literal, se trata de un derecho fundamental que no consiste en la facultad de las personas para
exigir un trato igual a los demás sino a ser tratada del mismo modo que quienes se encuentran en una idéntica situación”
6- P. DE IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS
• Este principio no se encuentra regulado en la Constitución Política, pero si está recogido en el artículo 2.2 de la Ley General de
Inspección del Trabajo que menciona:
“En caso de discordancia entre los hechos constatados y los hechos reflejados en los documentos formales, debe siempre
privilegiarse los hechos constatados”.
• En ese sentido, tiene un particular empleo funcional en la Inspección del Trabajo pues el inspector realiza las constataciones en su
actuación inspectiva.
• Dentro del ámbito de aplicación de este principio, el mismo no solo se puede extender a determinar la existencia de un contrato de trabajo sino también
a la existencia de sus elementos y condiciones, como puede ser el caso:
8- P. DE CONTINUIDAD
• Cuando hablamos de este principio nos estamos refiriendo a que la relación contractual se prolonga en el tiempo entre el trabajador y empleador, es
decir, que el contrato de trabajo es uno de tracto sucesivo, el cual tiene resistencia en su duración.
• En tal sentido, este principio vendría aplicarse como una garantía para los trabajadores, esto más concreto por ejemplo en el caso de sustentar estabilidad
laboral.
• Por otro lado, este principio se pone de manifiesto de la siguiente manera:
• Se presume que los contratos laborales son celebrados a plazo indefinido (Art - 4LPCL)
• Establecimiento de una indemnización tarifada para sancionar una resolución arbitraria del contrato de trabajo por parte del empleador (Art. 38 –
LPCL)
• Interpretación de que ciertas interrupciones del contrato de trabajo constituyen suspensiones del mismo (Art. 11 y 12 – LPCL)
• Superado el límite máximo legal permitido para la celebración de los contratos sujetos a modalidad, se convertirán en
indeterminados o cuando se desnaturalizan. (Art. 77 – LPCL)
EL CONTRATO DE TRABAJO
Para que se dé un contrato de trabajo deben de darse tres elementos fundamentales que son:
1)Prestación Personal de Servicios.
2)Remuneración.
3)Subordinación.
IMPORTANTE: Si falta alguno de estos no estamos frente a un contrato de trabajo.
1. EL TRABAJADOR: En todo aquel sujeto que se compromete a prestar personal y directamente sus servicios a favor de un
empresario o institución, a cambio de una remuneración, en un régimen de ajenidad y bajo la dirección jurídica de este último.
2. EL EMPLEADOR: Es quien detenta el poder de dirección de la fuerza de trabajo y por tanto se convierte en contraparte contractual
del trabajador:
• Supone que de manera individual y directa realiza las labores no pudiendo delegar estas a un tercero. (Art. 5 de LPCL)
• NOTA: Si el trabajador se incapacita para el cumplimiento de su actividad, de manera temporal o definitiva, o fallece, la relación laboral se
suspende o se extingue. (artículo 12 y 16 de LPCL)
2. LA REMUNERACIÓN
• Contraprestación por los servicios prestados; en dinero o en especies; y de libre disposición. (D.S. 003-97-TR, art. 6). LA OIT: El pago puede
ser en dinero o en especie, pero el íntegro de la remuneración no puede ser en especie.
• La regla, en el ordenamiento legal peruano, es presumir que todo aquello que perciba el trabajador es parte de su remuneración.
• En tal sentido, estaremos frente a conceptos no remunerativos en los siguientes casos: A) Cuando dicho concepto no encaje dentro de la
definición de remuneración o B) Cuando encaje, pero se encuentre excluido legalmente.
• Del Art. 6 del D.S. 003-97-TR se pueden desprender cuatro características a tomar en cuenta:
o Gratificaciones Extraordinarias.
o Utilidades.
o Canasta por Navidad.
o Valor de Transporte.
o Asignación por Educación.
o Bienes que entrega la empresa.
o Condiciones de Trabajo (Viáticos, movilidad, alimentación)
3. LA SUBORDINACIÓN
• En este caso el Empleador tiene “(…) facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las ordenes necesarias para la
ejecución de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los límites de la razonabilidad, cualquier infracción o incumplimiento de
las obligaciones a cargo del trabajador.” (Art. 9 del D.S. 003-97-TR)
• Es el deber de obediencia que asume el trabajador para prestar sus servicios bajo la dirección del empleador.
• De esta relación de sujeción nace el poder de dirección (Jus Variandi) que posee el empleador.
• El Jus Variandi implica la facultad del empleador de poder dirigir, fiscalizar y cuando lo vea conveniente sancionar al trabajador, siempre dentro
de los criterios de razonabilidad.
• Este elemento del contrato de trabajo se podría decir que es el que va a permitirnos el poder distinguir entre este contrato con otros como por
ejemplo del contrato de Locación de Servicios (es autónomo e independiente)
TEST DE SUBORDINACIÓN
PODER DE DIRECCIÓN
El segundo párrafo del Art. 9 del D.S. 003-97-TR señala textualmente: (…) “El empleador está facultado para introducir cambios o modificar turnos, días y
horas de trabajo, así como la forma y modalidad de la prestación de las labores, dentro de criterios de razonabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del
centro de trabajo”.
Facultades del Empleador
FACULTAD DIRECTRIZ
• Facultad potestativa que el contrato de trabajo otorga al empleador para poder impartir ordenes sobre el modo, tiempo y lugar de prestación del trabajo.
• Esta facultad debe ser ejercida de manera correcta y de acuerdo a derecho ya que en ningún caso deberán rebasar los límites respecto a los derechos que
se le reconocen al trabajador.
• El empleador puede modificar determinadas condiciones de trabajo de manera unilateral en aplicación del IUS VARIANDI, siempre
que éstas respondan a criterios objetivos y razonables y no causen perjuicio al trabajador.
Hay límites claros para el ejercicio de ese derecho o potestad del empleador, que vienen a ser los derechos adquiridos y consolidados de los trabajadores. “Mi
derecho termina donde comienza el derecho del otro”
El Jus Variandi es atribuido al empleador, pero nada
impide que, de mutuo y común acuerdo, tales
alteraciones o cambios se puedan dar por decisión
bilateral de los agentes productivos, para lo cual se
dará la novación del contrato de trabajo.
FACULTAD DE FISCALIZACIÓN
• Esta facultad permitirá al empleador establecer los medios o mecanismos necesarios para que el trabajador pueda cumplir con sus obligaciones y los
estándares establecidos.
• Se ejerce a través de las disposiciones y condiciones establecidas en el reglamento interno de trabajo.
• Se plasma en el modo, forma, cumplimiento o ejecución de las labores de la empresa.
FACULTAD DISCIPLINARIA
• Causalidad: Se refiere a que tiene que existir una falta para que se genere una sanción.
• Proporcionalidad: La sanción que se aplique tiene que ser proporcional a la falta cometida.
• Inmediatez: Toda falta debe sancionarse de manera inmediata. En el caso concreto, la ley exige que se debe sancionar al
trabajador por la comisión de una falta grave tan pronto sea conocida, toda vez que la falta no sancionada oportunamente será
considerada condonada u olvidada.
¿Cuál es el Plazo para Sancionar que no infringiría el Principio de Inmediatez?
• En realidad, no existe un plazo establecido por ley para determinar si se quebró o no la inmediatez. Este resultará en gran
medida de evaluar el grado de complejidad de la falta la cual se evaluará desde el momento que el órgano disciplinario de la
empresa haya conocido de la infracción.
• Tipos de Sanciones: Pueden ser Amonestaciones Verbal o Escrita; Suspensión y Despido. En este último caso puede ser Justificado, Arbitrario, Indirecto
y Nulo.
• Puntos a Tomar en Cuenta al momento de aplicar el P. de Inmediatez:
Las faltas laborales no sancionadas, no tendrán efectos legales por tanto no podrán ser utilizadas como antecedentes.
- Una misma falta no puede ser sancionada dos veces. (“Non bis In ídem”, no cabe doble sanción por la misma falta).
- Las faltas pueden ser utilizadas como antecedentes para inconductas nuevas que generen sanciones posteriores.
PRINCIPIO DE NON BIS IN ÍDEM
El principio de Non Bis In Ídem es aquel principio que su aplicación va impedir que se juzgue a una persona por los mismos hechos y por
los mismos fundamentos jurídicos. Es decir, va servir, en el caso del derecho laboral como una regla de prohibición de sancionar dos veces
a una persona por los mismos hechos y por los mismos fundamentos jurídicos.
Para que se pueda aplicar este Principio se requiere de tres requisitos:
1. Identidad de Sujeto: Persona que ya fue condenada, o está siendo procesada o investigada no puede volver a ser condenada,
procesada o investigada.
2. Identidad de Hechos: Hecho base de la imputación que da inicio a un proceso y/o procedimiento o por el cual ya fue sancionado y que delimita el
ámbito de responsabilidad penal, administrativo o laboral. Si en el proceso penal se concluye que el hecho no ocurrió o que no se tienen las pruebas
necesarias absolviendo al imputado esta decisión repercute de manera directa en el ámbito administrativo y laboral. Esto en razón de que el Derecho
Penal tiene preeminencia sobre el derecho administrativo. Adicional a ello los hechos se tiene que haber dado en el mismo lugar y momento de lo
contrario estaríamos frente a un nuevo hecho.
3. Identidad de Fundamento Jurídico: Hace referencia a la identidad del mismo bien jurídico o del mismo interés protegido.
▪ Si un trabajador ya fue sancionado por un determinado hecho o conducta entonces está prohibido reabrir el mismo proceso disciplinario para
sancionar por segunda vez al mismo trabajador por el mismo hecho y fundamento jurídico (prohibición de reabrir el proceso disciplinario para
aplicar nueva sanción).
▪ Es el caso de un trabajador X que incurrió en una infracción laboral tipificada como falta laboral MN y fue sancionado con suspensión sin goce
de haberes por 05 días entonces el empleador ya no podrá reabrir el proceso para sancionar a X por la misma falta laboral MN y por el mismo
fundamento jurídico con una sanción mayor de despido o destitución.
- Desviaciones relativas al tiempo de trabajo que se identifican con los contratos a tiempo parcial, en los que la
jornada es notoriamente inferior a la jornada a tiempo completo.
- Desviaciones relativas a la estabilidad del vínculo, que ven la proliferación de los contratos por tiempo
determinado.
- Aumento de nuevas modalidades de trabajo a domicilio relacionadas con el desarrollo de nuevas tecnologías
(Teletrabajo).
- Relacionamiento simultáneo del trabajador con varios empleadores. (Empresas suministradoras de trabajadores
temporarios, subcontratación de la prestación de servicios o de mano de obra)
▪ Para ello el Dr. Raso, Juan (2009) menciona que en base a las modificaciones de los roles de los actores y el crecimiento de la informalidad se ha producido
cambios esenciales en la típica relación de trabajo basado en lo siguiente:
CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS
• EN LA MAYORÍA DE LOS CONTRATOS CIVILES O MERCANTILES, POR ESO, LA DISTINCIÓN VA A DEPENDER DE LA EXISTENCIA O NO DEL
ELEMENTO DE SUBORDINACIÓN.
• DE ACUERDO AL ART. 1764 DEL CÓDIGO CIVIL SE ESTABLECE
QUE “POR LA LOCACIÓN DE SERVICIOS, EL LOCADOR SE
OBLIGA, SIN ESTAR SUBORDINADO AL COMITENTE, A
PRESTARLE SUS SERVICIOS POR CIERTO TIEMPO O PARA UN
TRABAJO DETERMINADO, A CAMBIO DE UNA RETRIBUCIÓN.”
• EN EL CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIO EXISTE UN PLAZO
MÁXIMO DETERMINADO DE ACUERDO AL ART. 1768 DEL
CÓDIGO CIVIL, SIENDO ESTE DE SEIS AÑOS SI ESTAMOS
HABLANDO DE SERVICIOS PROFESIONALES Y DE TRES AÑOS EN
EL CASO DE OTRA CLASE DE SERVICIOS.
• POR EJEMPLO: EN EL CASO DE UN TÉCNICO ELECTRICISTA AL
CUAL SE LE TOMA SUS SERVICIOS POR EL PLAZO DE 6 MESES A
FIN DE QUE SE ENCARGUE DE SOLUCIONAR TODOS LOS
PROBLEMAS DE ENERGÍA PARA LO CUAL DEBERÁ HACER USO
DE SUS PROPIAS HERRAMIENTAS PARA PRESTAR EL SERVICIO.
EN ESTE CASO SE PUEDE APRECIAR QUE EL ELECTRICISTA PONE
A DISPOSICIÓN DE LA EMPRESA SU SERVICIO O ACTIVIDAD, SIN ESTAR LIGADO A UNA JORNADA FIJA, SIN RECIBIR ÓRDENES DE CÓMO
ORGANIZAR SU LABOR POR PARTE DE LA EMPRESA, SIN SER FISCALIZADO, ETC.
• Como se puede desprender de lo señalado en el referido artículo, el derecho del trabajo se va inclinar por la contratación a plazo indeterminado o
indefinido, esto en razón de que va otorgar mayor grado estabilidad al trabajador. (NOTA: Principio de Continuidad)
• RECOMENDACIÓN: Pese a que la norma menciona que este tipo de contratos puede ser verbal lo mejor es que llegue a plasmar por escrito.
• IMPORTANTE: Este tipo de contrato es la REGLA de contratación laboral en el país según nuestra normativa, pero en la realidad es la EXCEPCIÓN
frente a los contratos a plazo fijo o modal que son la mayoría.
• Este tipo de contrato se puede utilizar para realizar labores de cualquier naturaleza en la empresa. Tiene fecha cierta de inicio mas no de termino.
• Se caracteriza por ser un contrato que se materializa de manera verbal, lo que no impide a que ambas partes acuerden suscribir mediante documento
escrito.
• Es un contrato que por su naturaleza no se está obligado a presentar un registro o informar a la AAT.
• ¿Se comete Infracción al No Suscribir un C. Plazo Indeterminado? NO, porque no es obligatorio.
• Artículo 4 del D S N 003-97 -TR: También puede celebrarse por escrito contratos en régimen de tiempo parcial sin limitación alguna.
• Artículo 11 del D S N 001 -96 -TR: Los trabajadores contratados a tiempo parcial tienen derecho a los beneficios laborales, siempre que para su
percepción no se exija el cumplimiento del requisito mínimo de 4 horas diarias de labor.
• Artículo 12 del D S N 001-96-TR: Se considera cumplido el requisito de 4 horas en los casos en que la jornada semanal del
trabajador dividida entre 6 a 5 días, según corresponda, resulte en promedio no menor de 4 horas diarias.
• Artículo 13 del D S N 001-96-TR: El contrato a tiempo parcial será celebrado necesariamente por escrito. Dicho contrato será
puesto en conocimiento, para su registro, ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, en el término de quince 15 días
naturales de su suscripción.
❖ BENEFICIOS LABORALES BAJO CONTRATO PARCIAL
• El objetivo de estos contratos es atender incrementos coyunturales de la producción originados por variaciones sustanciales de la demanda en el mercado,
aun cuando se trate de labores ordinarias que formen parte de la actividad normal de la empresa y que no pueden ser satisfechas con personal permanente.
• Este contrato podrá ser renovado sucesivamente hasta el termino máximo de cinco (05) años.
• Es muy importante que este contrato establezca de manera clara la causa objetiva que justifique la contratación temporal, la cual deberá de sustentarse
en un incremento temporal e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva. No aplicaría para en los casos que el incremento de la producción
tenga carácter cíclico o de temporada. (Producción de Panetones)
- Es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador para atender necesidades transitorias distintas a la actividad habitual del
centro de trabajo.
- Estas necesidades deben ser no esenciales, y por lo tanto podrán ser atendidas en su oportunidad.
- La duración máxima es de seis (6) meses al año.
- Ejemplo: Contratar a un trabajador para la reparación de autos (mecánica) por dos meses a clientes vip por ser una necesidad
distinta a la actividad habitual en el centro de trabajo (compra - venta de autos).
- Es aquel que se celebra para cubrir las necesidades promovidas por caso fortuito o fuerza mayor que tengan relación con la empresa.
- Se determina el caso fortuito y la fuerza mayor cuando los hechos ocurridos tengan el carácter de inevitable, imprevisible e irresistible.
- En este caso su duración tendrá relación directa con el tiempo que dure la emergencia.
- Ejemplo: En caso de un incendió que afecta las instalaciones es válido contratar personal para la reconstrucción de éstas bajo esta modalidad o
cubrir las necesidades originadas por un
incendio que destruyó documentos importantes
de la empresa y que necesitan ser reconstruidos.
1. CONTRATO PARA OBRA DETERMINADA O SERVICIO ESPECIFICO (Art. 63 D.S. 003-97-TR)
• Es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador con un objeto previamente establecido y de duración determinada.
• Su duración máxima es lo que resulte necesario. (CasaciónN°1004-2004-Tacna: Máximo8años)
• Se pueden celebrar las renovaciones que resulten necesarias para la conclusión de la obra o servicio objeto de contratación.
• Ejemplo: Contratar a un ingeniero para la supervisión de la construcción de un edificio.
• Ejemplo: Un servicio específico un escritor desea escribir una novela para participar en la Feria del
Libro para ello decide contratar a una digitadora experta para que bajo su mando tipee todos los manuscritos en la forma y con las indicaciones que le dará.
1. La duración de la Temporada.
2. La naturaleza de la actividad de la empresa, establecimiento o explotación.
3. La naturaleza de la labor del trabajador. NOTA: En caso el trabajador sea contratado por dos (02) temporadas consecutivas o tres (03) alternas, tendrá derecho a ser
contratado en temporadas siguientes.
• Este contrato en simples palabras trata de decirnos la verdad de las cosas, lo que realmente sucede. Es la realidad sobre la
voluntad de las partes.
• Este principio se aplica mucho cuando se suscriben contratos de locación de servicios o contratos modales fraudulentos que no
cumplen con los requisitos o causa objetivas de contratación o cuando se califica de manera incorrecta a los trabajadores.
• Es el principio más utilizado en el ámbito laboral.
• Cuando hay una correlación entre lo que ocurrió en los hechos y lo que se pactó o se documentó, se aplicaría el Principio de
Primacía de la Realidad.
PERSONAL DE DIRECCIÓN
De acuerdo al Art. 43 del D.S. 003-97-TR:
• El personal de dirección es aquel que ejerce la representación general del empleador frente a otros trabajadores o terceros, o que lo sustituye, o comparte
con aquel las funciones de administración y control o de cuya actividad y grado de
responsabilidad depende el resultado de actividad empresarial.
• Los trabajadores de confianza son aquellos que laboran en contacto personal y directo con
el empleador o con el personal de dirección, teniendo acceso a:
• Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados directamente al personal
de dirección, contribuyendo a la formación de las decisiones empresariales.
PERSONAL DE DIRECCIÓN Y CONFIANZA
Como se puede desprender del Art. 43 del D.S. 003-97-TR los trabajadores de Dirección y
Confianza van a tener una condición especial frente a los trabajadores considerados ordinarios ya
que por esta misma condición que la ley les confiere van a poder encarnar o asumir labores
inherentes al poder de dirección que es propio del empleador y que van tener una repercusión directa
en los resultados de la empresa.
TRABAJADORES DE CONFIANZA SEGÚN EL TC
• Personal que labora en contacto directo con el personal de dirección realizando funciones de asesoría, tal como sería el cao de sus asesores legales o
asesores técnicos.
• Personal que labora directamente en funciones de apoyo de los trabajadores de dirección, tal como es el caso de las secretarias, choferes y personal de
seguridad.
• Personal que realiza labores jerárquicas que no califican como labor de dirección, tal como es el caso de los subgerentes, jefes de departamento, entre
otros.
• Todos los demás casos que la ley lo establezca así.
- La relación laboral de estos trabajadores tiene un elemento especial de carácter subjetivo, que es la confianza que deposita el empleador en el trabajador.
- El Personal de Dirección cuenta con representatividad y responsabilidad en el desempeño de sus funciones lo que lo liga con el destino de la empresa.
- Pueden ejercer funciones directivas o administrativas en nombre del empleador, hacerlos partícipes de sus secretos o dejarlos que ejecuten actos de
dirección, administración o fiscalización de la misma manera que el principal.
- No puede afiliarse a sindicato, salvo que en forma expresa el estatuto de la organización sindical lo permita. (Art. 12 del D.S. N° 10-2003-TR / TUO
de la Relaciones Colectivas de Trabajo).
- El periodo de prueba puede tener una mayor extensión: en el caso del personal de dirección puede ser hasta por un año y en el caso del personal de
confianza puede ser hasta por 6 meses. En ambos casos la ampliación debe constar por escrito y debidamente fundamentado.
- En el caso del Personal de Dirección no tienen derecho al pago de indemnización vacacional.
DESIGNACIÓN DEL PUESTO DE DIRECCION Y CONFIANZA
De acuerdo a lo establecido en el Art. 59 del Reglamento D.S. 001-96.TR se establece que para la calificación de los puestos de dirección y de confianza, el
empleador aplicará el siguiente procedimiento:
¿QUÉ SUCEDE SI NO SE CUMPLE CON EL PROCEDIMIENTO DE CALIFICACIÓN ESTABLECIDO?
El Art. 60 del D.S. 001-96-TR establece que:
“La calificación de los puestos de dirección y confianza, es una formalidad que debe observar el empleador. Su inobservancia no enerva
dicha condición si de la prueba actuada esta se acredita.”
• Con respecto a lo señalado en el referido artículo, aquí se estaría aplicando de ser el caso el Principio de la Primacía de la
Realidad, ya que en caso de existir discrepancia entre lo que sucede en la vía de los hechos y los documentos, se deberá de preferir
lo que sucede a la realidad de los hechos. Será lógico decir que de no existir divergencia entre las formas no se habrá dado un
acto arbitrario.
• Sumado a ello, en caso se de una inadecuada calificación del cargo, el Art. 61 del D.S. 003- 97-TR reconoce a los trabajadores
su derecho de accionar para que se deje sin efecto tal calificación para ello se tiene 30 días naturales (Según PJL, 1999 el plazo
debe ser considerado en base a días hábiles).
¿CUÁLES SON LOS EFECTOS DE SER DESIGNADO COMO PERSONAL DE CONFIANZA O DE DIRECCIÓN?
• La designación o calificación de un trabajador como de Dirección o Confianza van a tener consecuencias jurídicas distintas a los trabajadores
considerados ordinarios o comunes.
• Estos efectos se pueden apreciar en algunos derechos que tienen este tipo de trabajadores, como
son:
• La LRCT en su Art. 12 Inc. b señala que para ser afiliado a un sindicato el trabajador no debe formar parte del personal de dirección o desempeñe
un cargo de confianza del empleador, salvo que el estatuto expresamente lo admita.
• Asimismo, el Art. 42 de la LRCT excluye de los efectos del convenio colectivo a quienes ocupan puestos de dirección o desempeñan cargos de
confianza.
• A su vez el Art. 77 Inc. a se establece que la huelga determina la abstención total de las actividades de los trabajadores en ella comprendidos, con
excepción del personal de dirección o de confianza.
• Como se puede apreciar, la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo excluye del goce de los derechos colectivos
tanto al personal de dirección como al personal que desempeña cargos de confianza.
• Al respecto el Dr. Espinoza, Javier menciona que es violatorio de la Constitución Política y de los Convenios 87 y 98
de la OIT ya que este menciona que si bien parece lógico para el caso del personal de dirección mas no para el caso
del personal de confianza a quien se le debe permitir no solo la sindicalización sino también disfrutar de los beneficios
del convenio colectivo y del derecho a huelga esto en razón de que estos no representan los interés del empleador ni
toman decisiones que tengan relación con la solución de conflictos colectivos.
• Finalmente menciona que igualmente se estaría vulnerando el Principio de igualdad de trato a los trabajadores
de confianza ya que deberían gozar de los mismos derechos de sindicalización que tienen los trabajadores
comunes.
JORNADA DE TRABAJO Y SOBRETIEMPO – PERSONAL DE DIRECCIÓN Y CONFIANZA
• Art. 5 del D.S. 007-2002-TR señala que: “No se encuentran comprendidos en la jornada máxima los trabajadores de dirección, los que no se encuentran
sujetos a fiscalización inmediata y los que prestan servicios intermitentes de espera, vigilancia o custodia.”
• Art. 11 del Reglamento D.S. 008-2002-TR que menciona: “No se encuentran comprendidos en la jornada máxima los trabajadores de confianza (…)
exceptuándose de lo previsto en este artículo, a los trabajadores de confianza sujetos a un control efectivo del tiempo de trabajo.”
• La ley no se refiere en ningún momento al personal de confianza sin embargo el reglamento excluye a estos de la jornada de trabajo contradiciendo el
Art. 25 de la CP.
TRABAJADORES DE CONFIANZA NO SUJETOS A FISCALIZACIÓN
• Aquellos que realizan sus labores o parte de ellas sin supervisión inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o totalmente fuera del centro de trabajo,
acudiendo a él para dar cuenta de su trabajo y realizar las coordinaciones pertinentes.
• Aquellos trabajadores que se movilizan constantemente fuera de la oficina para la prestación de sus servicios (labor de campo), no tendrán derecho al pago de
hora extras.
• La Corte Suprema en un criterio jurisprudencial vinculante en materia laboral establece que el personal de confianza no tendrá derecho
al pago de horas extras si no está sujeto al control de su horario de trabajo. Asimismo, la Corte estableció que no existe dicho control
por el solo hecho que el vigilante anote su ingreso y salida de la empresa.
• La Casación N.º 14847-2015-Del Santa emitida por la Corte Suprema establece la correcta interpretación del artículo 11 del Decreto
Supremo Nº 008-2002-TR, al establecer que:
(…) el control efectivo del tiempo de trabajo del personal de confianza se refiere a la fiscalización del horario de trabajo y no al
hecho de que este trabador dependa jerárquicamente de otro funcionario al que le deba cuenta de sus labores o que su relación de
dependencia funcional éste consignada en un documento de la empresa (…).
- Acordó que el personal de confianza o dirección no tiene derecho a una indemnización por despido arbitrario si en su contrato inicial tiene esa
condición laboral, en caso su empleador le retire la confianza.
- Solo tendrá derecho al pago de una indemnización si
es que no fue contratado como de confianza, pero luego
es ascendido a un puesto de estas características, en caso
su empleador al retirarle la confianza impida regresar a
su puesto original o cuando el trabajador opte por no
reincorporarse.
¿Qué Efectos Puede traer este Acuerdo Jurisdiccional?
- Deja abierta la posibilidad de que las empresas puedan
realizar despidos masivos o no sin que exista una
protección o reparación para este tipo de trabajadores.
- Sin embargo, desde el punto de vistas de varios juristas
y especialistas este acuerdo sería inconstitucional ya
que contraviene lo estipulado en el Art. 27 de la
Constitución del Perú, toda vez que para el despido debe
existir una causa.
- Por otro lado, este acuerdo estaría discriminando a estos
trabajadores frente a los trabajadores comunes ya que
estos últimos tendrían mayores derechos en caso de un
despido, como puede ser la reposición.
- Esto podría generar que la contratación de trabajadores de confianza o dirección sea más cara o más complicada hasta el punto de que soliciten en sus
contratos cláusulas de indemnización en caso de cese.
- Hay que mencionar que este pleno ratifica lo señalado por la Corte Suprema en la CAS. Nº 18450-2015 LIMA, que considera que un trabajador cuando
ocupa un cargo de confianza desde el inicio de sus labores (Confianza Exclusiva) y es cesado por retiro de confianza, no tiene derecho a reposición ni
al pago de indemnización por despido arbitrario. Es más tampoco al pago de indemnización por despido arbitrario. Es más tampoco al pago de una
indemnización por daño moral pues está validando al retiro de la confianza como causa de cese en esta categoría de trabajadores.
LA REMUNERACIÓN
- El Art. 24 de la CP menciona: “El trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y suficiente, que procure para él y su
familia, el bienestar material y espiritual.
- El pago de la remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligación del empleador.
- Las remuneraciones mínimas se regulan por el Estado con participación de las organizaciones representativas de los trabajadores y
de los empleadores.
- Es la cantidad mínima o base que el trabajador percibe por sus servicios ordinarios. Se puede decir que es la suma que representa la
contraprestación directa e inmediata estrechamente conexa con la prestación misma del trabajo.
- La remuneración básica y los demás beneficios o complementos remunerativos suele calcularse en relación a esta.
- Cuando la remuneración se abona mensualmente, se suele emplear el término sueldo (para empleados) y cuando se abona
semanalmente se le denomina salario o jornal (para obreros).
¿Qué es la Remuneración? (Art. 6. LPCL)
- Es uno de los tres elementos esenciales del contrato de trabajo.
- Cuando hablamos de sueldo y salario nos vamos a referir a la remuneración que un profesional o trabajador recibe de parte de un empleador a cambio
de su trabajo o sus servicios.
- El Art. 6 de la Ley de LCPL menciona: “Constituye remuneración para todo efecto legal el integro de lo que el trabajador recibe por sus servicios en
dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominación que tenga, siempre que sea de su libre disposición.
- Las sumas de dinero que se entreguen al trabajador directamente en calidad de alimentación principal como desayuno, almuerzo (o refrigerio que lo
sustituya) o cena, tienen naturaleza remunerativa. NO constituye remuneración computable para efectos de cálculo de los aportes y contribuciones a la
seguridad social, así como para ningún derecho ni beneficio de naturaleza laboral el valor de las prestaciones alimentarias otorgadas bajo la modalidad
de suministro indirecto.”
- Es todo aquello que percibe el trabajador por los servicios prestados, en especie o en dinero, siempre que sea de libre disponibilidad.
- Los conceptos que ingresan en esta categoría forman parte de los beneficios sociales (CTS, VACACIONES, GRATIFICACIONES, ETC.)
- Los tributos y aportes laborales (ESSALUD, aportes a AFP, etc.) salvo el impuesto a la Renta de Quinta Categoría.
- Las sumas de dinero que se entreguen al trabajador directamente en calidad de alimentación principal, como desayuno, almuerzo o refrigerio que lo
sustituya, o cena, tienen naturaleza remunerativa.
Ejemplos:
▪ Horas Extras
▪ Sobre tasas (Trabajos en feriados, domingos)
▪ Bonificación Nocturna.
- Estos conceptos entraran al cálculo de mis beneficios sociales siempre y cuando se tome en cuenta el criterio de REGULARIDAD.
- Esta remuneración puede ser fija o variable, sin embargo, para efectos de que sea considerados como remuneración computable, es requisito que se haya
percibido cuando menos tres meses, consecutivos o no, dentro de un periodo de seis meses.
REMUNERACIÓN ORDINARIA
- La remuneración ordinaria es la cantidad que el trabajador percibe mensualmente por sus servicios prestados, en ella se consideran la remuneración
básica además las sumas adicionales que percibe el trabajador.
- Estos conceptos llamados complementos o suplementos, pueden tener carácter remunerativo o no, en función a la calificación legal.
- A diferencia de la remuneración básica, que consiste en el sueldo directo, sin gratificaciones, beneficios u otros conceptos que aumentan el salario, la
remuneración ordinaria considera todos estos elementos para calcularlos en conjunto en un periodo semanal, quincenal o mensual.
TIPOS DE REMUNERACIÓN
CLASIFICACIÓN DE REMUNERACIÓN
1. R. Fijo: Es aquel tipo de remuneración que se pactará con la empresa al momento de su ingreso. Dentro de este tipo podemos hablar de 3
clasificaciones:
2. R. Variable: La remuneración variable es aquel en el que el trabajador recibe una cantidad según el trabajo que ha realizado, sin tener en cuenta
el tiempo que le haya dedicado para cumplirlo. (Ej. Los comisionistas).
3. R. Mixto: No es habitual. Combina la R. fijo + R. variable. Modalidad en el que se fija un tiempo en el que se
debe hacer el trabajo y el sueldo que se va a percibir.
REQUISITOS. - Para acordar el pago de una Remuneración Integral Anual (RIA) se requiere lo siguiente:
• Que el trabajador esté recibiendo una remuneración mensual mayor a 2 UIT para el ejercicio 2022, sería S/ 9,200 soles mensuales (UIT = S/ 4,600).
• Que exista acuerdo por escrito entre empleador y trabajador. La Remuneración Integral Anual, incluye, por tanto, la CTS, vacaciones, gratificaciones y
otros conceptos remunerativos.
Periodicidad de Pago de la RIA
El empleador y el trabajador determinarán la periodicidad de pago de la remuneración integral. Esta puede ser abonada por periodos
de manera semanal, quincenal o mensual. Aunque habitualmente este abono se realiza mensualmente de tal forma que el trabajador
pueda planificar sus gastos.
De acordarse una periodicidad mayor a la mensual, el empleador está obligado a realizar las aportaciones mensuales de ley que
afectan dicha remuneración (Pagos a Es Salud, retención de pensiones, Quinta categoría).
Para el registro en la Planilla Mensual de Pagos (PLAME), tratándose de trabajadores que perciben una remuneración integral con periodicidad mayor
a la mensual, el empleador debe consignar en la planilla el monto mensual correspondiente.
PRESTACIONES ALIMENTARIAS
• Base Legal: Ley 28951 – Ley de Prestaciones Alimentarias en Beneficio de los trabajadores Sujetos al Reg. de la Actividad Privada y Reglamento
aprobado por D.S. 013- 2003-TR.
• El Art. 1 de la Ley menciona que
se establece este beneficio de
prestaciones alimentarias con fines
promocionales en favor de los
trabajadores (…) con el objeto de
mejorar sus ingresos mediante la
adquisición de bienes de consumo
alimentario suministrados por su
empleador con la participación de
terceros (…)
• Estas prestaciones alimentarias
podrán ser objeto de convención
colectiva de trabajo o contrato
individual.
• Se debe tomar en cuenta que este
tipo de prestaciones alimentarias
no son obligatorias por parte del
empleador sino más bien es de
carácter voluntario esto en razón de las políticas internas de cada organización, es decir estará sujeto a la voluntad del empleador.
• La ley contempla dos formas de otorgar este beneficio de acuerdo al Art. 2 de la Ley:
a. Suministro Directo: Cuando la prestación alimentaria está a cargo del empleador valiéndose de los servicios de comedor o
concesionario provisto en el centro de trabajo. En los casos de otorgamiento de este beneficio a la fecha de entrada en vigencia
de la Ley por acto unilateral del empleador, costumbre o mediante convención colectiva, mantiene su naturaleza de remuneración
computable.
b. Suministro Indirecto: Se otorga a través de Empresas Administradoras que tienen convenios con el empleador, mediante la
entrega de cupones, vales, u otros análogos, para la adquisición exclusiva de alimentos en establecimientos afiliados. El que se
otorga mediante convenio con empresas proveedoras de alimentos debidamente inscritas en el Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo.
CONSIDERACIONES IMPORTANTES
a) Tener cuando menos 10 características de seguridad en el documento que contiene el valor intercambiable por la prestación alimentaria, la cual
puede ser: tinta termorreactiva, hologramas, marca de agua, tintas especiales (…)
b) Los cupones, vales o documentos análogos deben especificar una numeración que facilite su registro, información de la empresa emisora,
domicilio y número de Registro de Habilitación para operar, otorgado por el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, el número de
Registro Único de Contribuyente de la empresa administradora, así como del empleador que concede el beneficio.
c) Deben consignar las reglas de utilización y reembolso, así como una relación o mención a los establecimientos en los que es posible el
intercambio de los cupones, vales o documentos análogos, o información para acceder a dicha relación.
LA REMUNERACIÓN – EL MONTO
- Monto Mínimo: Es lo que en la legislación laboral peruana se denomina Remuneración Mínima Vital, pero para percibir dicho monto, el trabajador
debe laborar como mínimo 08 horas diarias. ¿Y si labora menos de 08 horas? En ese caso, recibirá el monto proporcional al tiempo laborado.
- Monto Máximo: ¿Existe un Monto Máximo Que Puede Pagar el Empleador? La legislación laboral peruana de manera general no
ha establecido un monto máximo a ser considerado, para realizar el pago al trabajador por sus servicios prestados. ¿Entonces? Eso
está sujeto al acuerdo entre las partes.
c. Por mandato de la ley: En la actualidad el único mandato legal que permite el incremento en las remuneraciones, es cuando se decreta una variación en
la remuneración mínima vital.
Formas Para Reducir La Remuneración
La remuneración del trabajador no puede ser reducida por voluntad del empleador. Únicamente es posible la reducción si media aceptación del trabajador. (Base
legal: Ley 9463)
Para la aplicación de este criterio se debe:
1. Redactar y firmar un convenio de reducción de
remuneraciones.
2. En dicho acuerdo debe figurar la voluntad expresa del
trabajador.
3. El convenio debe demostrar el cumplimiento de los
requisitos de objetividad, excepcionalidad, razonabilidad
y proporcionalidad.
No, la suscripción de un convenio de restructuración salarial
no acredita por sí sola la validez de la reducción de la
remuneración. Los caracteres de objetividad,
excepcionalidad, razonabilidad y proporcionalidad
constituyen condiciones necesarias y concurrentes para que
proceda la reducción de la remuneración.
¿SE PUEDE RENOVAR CONTRATO CON MENOR REMUNERACIÓN?
Ej.: El jefe de operaciones piensa en renovar el contrato de plazo fijo de uno de sus asistentes que viene percibiendo el monto de S/. 2500
soles.
Sin embargo, para la renovación se le ofrece S/. 2000 soles. ¿Está permitido o legal el proceder de esta manera?
¿Se le tendría que aplicar una sanción al empleador?
• Sujetarse a los requisitos de formalidad y sustento de las causas objetivas
• Sobre su renovación, se ha estipulado que no debe superar el tiempo máximo establecido para cada
modalidad.
• Si es posible establecer por acuerdo entre el trabajador y el empleador proceder a la renovación con una
remuneración menor.
• Esto en vista que el documento a ser firmado es un acuerdo entre las partes. Sin embargo, tiene sus límites. No será posible
acordar con el trabajador que este percibe menos del mínimo legal vigente. Base legal: D.S. 003-97-TR.
LA ASIGNACIÓN FAMILIAR
Base Legal – Ley 25129 – Ley de Asignación Familiar.
¿Qué se debe entender el derecho a la Asignación Familiar?
La Asignación Familiar es un beneficio social, de carácter remunerativo, equivalente al 10% de la Remuneración Mínima Vital (RMV), y
que se otorga a los trabajadores de la actividad privada cuyas remuneraciones no se regulan por negociación colectiva, cualquiera que fuere
su fecha de ingreso.
¿Cuáles son los requisitos que deben cumplir los trabajadores para percibir este derecho?
GRATIFICACIONES
Son un Beneficio Social regulado por la Ley 27735, la misma que menciona que
éste equivale a un (01) sueldo adicional cuando el trabajador ha laborado un (1)
semestre completo, es decir, por ejemplo: Del 01 de enero al 30 de junio y del 01
de julio al 31 de diciembre.
• El plazo para pagarla será del 1 al 15 de julio (el primer semestre) y del
1 hasta el 15 de diciembre (segundo semestre).
¿Quiénes tienen derecho a las gratificaciones?
• Tienen derecho a percibir gratificaciones legales TODOS los trabajadores
sujetos al régimen laboral de la actividad privada. Este beneficio alcanza a los
trabajadores.
• Los trabajadores de la pequeña empresa, de acuerdo con el Decreto Supremo
013-2013- Produce tendrán derecho a media gratificación en julio y media
gratificación en diciembre.
• De acuerdo con el numeral 2 del artículo 7 de la Ley 31365, los trabajadores
de las entidades públicas bajo el régimen laboral de la actividad privada
también gozan de este derecho.
¿Qué requisitos se deben cumplir para tener derecho a la gratificación?
Para tener derecho a la gratificación es requisito que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que corresponda
percibir el beneficio.
Asimismo, debe encontrarse registrado en la planilla y al menos cumplir con 1 mes calendario de labores de acuerdo al artículo 3
numeral 4 del Decreto Supremo 005- 2002-TR. (Reglamento de la Ley)
De acuerdo con el artículo 3.2 del Decreto Supremo 005-2002-TR la remuneración computable para las gratificaciones de fiestas
patrias y navidad es la vigente al 30 de junio y 30 de noviembre, respectivamente.
¿Qué es la gratificación trunca?
La gratificación trunca es el derecho que se origina al momento del cese del trabajador, siempre que tenga cuando menos un mes íntegro de servicios. El
monto de la gratificación trunca se determina de manera proporcional a los meses calendarios completos laborados en el período en el que se produzca el
cese.
¿La gratificación es igual al aguinaldo?
La diferencia entre aguinaldo y gratificación es que el primero está destinado al sector público y la segunda corresponde al sector privado.
El monto que reciben quienes trabajan en instituciones públicas es de S/ 300 soles, de acuerdo al artículo 7.1 a) de la Ley 31365, mientras que la gratificación
equivale a un sueldo adicional más una bonificación del 9% por EsSalud.
¿Pueden sancionar al empleador por no pagar la gratificación?
De acuerdo con el artículo 24 numeral 4 del Decreto Supremo 019-2006-TR se
considera como una falta grave no pagar u otorgar íntegra y oportunamente las
remuneraciones y los beneficios laborales a los que tienen derecho los
trabajadores por todo concepto, incluidos los establecidos por convenios
colectivos, laudos arbitrales, así como la reducción de los mismos en fraude a
la ley.
Por tanto, ante una inspección el empleador puede ser sancionado con multas
de hasta 4.5 UIT en el caso de, pequeñas empresas para las empresas del
régimen general la sanción xmáxima equivale a 26.12 UIT.
DESCANSO VACACIONAL
• Un (01) año de Labor: Nos referimos a que el año que exige la norma se tomará en cuenta desde la fecha en la que el trabajador ingreso a laborar.
• Récord Vacacional (D.E.T): De acuerdo al Art. 10 del D.L. 713 menciona que para el cálculo del récord vacacional se debe cumplir con un número de
días efectivamente laborados o en todo caso no sobrepasar los límites de ausencias injustificadas
REQUISITO - DESCANSO VACACIONAL
• NOTA: La normativa establece que, por medio de un cuerdo escrito entre las partes,
pueden adelantarse días de descanso a cuenta del periodo vacacional que se genere a
futuro.
• Si se llega a dar el adelanto de vacaciones ¿Qué pasa con los días otorgados por
adelantado en caso de extinción de la relación laboral?
• En caso se extinción del vínculo laboral, los días descanso otorgados por adelantado
al trabajador son compensados con los días de vacaciones truncas adquiridos a la
fecha de cese.
• Los días de descanso otorgados por adelantado que no puedan compensarse con los
días de vacaciones truncas adquiridos, no general obligación de compensación a
cargo del trabajador.
DÍAS EFECTIVAMENTE LABORADOS
• Como señala la norma para acceder al derecho de vacaciones se tiene que tomar en
cuenta los días efectivamente laborados.
• En ese sentido, para el computo de los días del récord vacacional ingresan todos los días que el trabajador laboró; sin embargo, también ingresan al cálculo
aquellos días que no se realizó labor efectiva.
• El Art. 12 del Reglamento y de la ley establecen todos los días en los que no hubo prestación de trabajo, pero para efectos del cálculo sí ingresan.
DÍAS EFECTIVOS LABORADOS – RÉCORD VACACIONAL
REMUNERACIÓN VACACIONAL
• La remuneración vacacional será la equivalente a la que el trabajador hubiera percibido habitualmente en caso de continuar
realizando sus labores y será abonada al trabajador antes del inicio del descanso.
• En ese sentido, se considera remuneración a estos efectos la computable para la compensación por tiempo de servicios (CTS)
aplicándose analógicamente los criterios establecidos para la misma.
Con respecto al momento en el que el trabajador puede hacer uso de su descanso vacacional será el que se le otorgue a éste en el periodo
anual sucesivo a aquél en el que alcanza el derecho al goce de dicho descanso.
Artículo 14° del Decreto Legislativo N° 713:
“La oportunidad del descanso vacacional será fijada de
común acuerdo entre el trabajador y el empleador, teniendo
en cuenta las necesidades de funcionamiento de la empresa
y los intereses propios del trabajador. A falta de acuerdo,
decidirá el empleador”.
• De acuerdo a lo mencionado en el referido artículo
el trabajador no podrá decidir de manera libre en
qué momento hará uso de su descanso vacacional,
estando supeditado a la decisión que en última
instancia tome el empleador.
• Un tema importante, será responsabilidad del empleador controlar que los trabajadores hagan uso del descanso vacacional oportunamente.
DESCANSO VACACIONAL – DÍAS HÁBILES
¿Es posible aplicar el Descanso Vacacional aplicando 22 días hábiles?
• Como se ha mencionado todo trabajador tiene derecho al goce de 30 días calendarios por descanso vacacional.
• Informe Técnico 083-2019-MTPE/2/14.1: Este informe explica que el periodo del goce vacacional puede realizarse considerando los 22 días hábiles
que conforman los 30 días calendario de descanso vacacional. En ese sentido, precisa que implementar este modelo NO IMPLICA en los hechos una
interrupción unilateral de los 30 días calendario de descanso, por lo que este sistema no estaría contraviniendo el derecho al descanso vacacional
remunerado de los trabajadores. Por tanto, los días no hábiles también serán remunerados y a título de vacaciones.
• Si el empleador decide tomar el sistema de 22 días hábiles y a su vez decide excluir los días no hábiles, deberá otorgar un mayor número de días de
descanso para completar los 30 días calendario que se deben gozar a título de vacaciones. (D.S. 002-2019-TR - Reg. Del D.L.1405)
DESCANSO VACACIONAL – FRACCIONAMIENTO
BASE LEGAL ART. 17 DL. 713
• La norma permite fraccionar las vacaciones lo cual consistirá en dividir en días menores el goce de este derecho vacacional. Es decir, el trabajador no
tomará necesariamente los 30 días de vacaciones de manera corrida.
• Fraccionar el periodo vacacional de la siguiente manera:
• Al menos 15 de los 30 días de vacaciones deben gozarse en periodos no menores de 7 días calendario. Estos se pueden distribuir en
2 periodos:
• Los días restantes (hasta 15) pueden gozarse de forma fraccionada en días sueltos (como mínimo un día calendario).
• NOTA: El empleador y el trabajador deberán acordar por escrito, el orden de los periodos fraccionados del descanso vacacional.
DESCANSO VACACIONAL – ACUMULACIÓN
Art. 18 del D.L. 713:
• “El trabajador puede convenir por escrito con su empleador en acumular hasta dos descansos consecutivos, siempre que después de un año de servicios
continuo disfrute por lo menos de un descanso de siete días naturales.”
• Asimismo, estos 7 días gozados pueden deducirse del total de días de descanso vacacional acumulados, así lo establece el artículo 22 del reglamento
del Dec. Leg. 713.
DESCANSO VACACIONAL – TRUNCAS E INDEMNIZACIÓN
Art. 15 del D.L. 713: “La remuneración vacacional equivale a la que el trabajador hubiera percibido habitual y regularmente en caso de continuar laborando. Se
considera remuneración a este efecto, la computable para la compensación por tiempo de servicios (…)
Al respecto se pueden dar las siguientes situaciones:
a. VACACIONES TRUNCAS
• Como regla general las vacaciones son pagadas como una remuneración ordinaria.
• En caso el trabajador no cumpla con los requisitos para acceder a este derecho se procederá al pago por los meses trabajados.
• Esta situación en particular se le conoce como vacaciones truncas
b. INDEMNIZACIÓN VACACIONAL
Los trabajadores tienen derecho a percibir por el día feriado no laborable la remuneración
ordinaria correspondiente a un día de trabajo. La remuneración será equivalente al de una
jornada ordinaria y se abonará en forma directamente proporcional al número de días
efectivamente trabajados, salvo el día del Trabajo en donde se percibirá sin condición
alguna el integro. Aquí se tiene la misma lógica o tratamiento que el de los días de
descanso, es decir, si falto algunos días de la semana eso se verá reflejado en el monto de
mi día descanso o del día feriado. Excepción: Día del trabajo el pago no se ve afectado.
CASO ESPECIAL: 01 DE MAYO – DÍA DEL TRABAJO
• A través del Decreto Supremo N° 033-2022-PCM se declaró días no laborables para los trabajadores del sector público a nivel nacional los
siguientes:
- Lunes 02 de mayo de 2023
- Viernes 24 de junio de 2023
- Lunes 29 de agosto de 2023
- Viernes 7 de octubre de 2023
- Lunes 31 de octubre de 2023
- Lunes 26 de diciembre de 2023
- Viernes 30 de diciembre de 2023
• Los centros de trabajo de sector privado podrán acogerse previo acuerdo entre el empleador y sus trabajadores quienes deberán establecer la forma como se hará
efectiva la recuperación de las horas dejadas de laborar, a falta de acuerdo, decide el empleador.
• La diferencia con los Feriados es que estos van cambiando, no son fijos. Cada año puede ir variando.
LA JORNADA DE TRABAJO
• La jornada de trabajo se traduce en el tiempo diario, semanal o en algunos anual en el que el trabajador pone a disposición del empleador sus servicios
dentro de una relación laboral.
• En ese sentido, debe entenderse que la jornada de trabajo será el tiempo durante el cual trabajador queda a disposición del empleador para brindar las
prestaciones que se deriven de un contrato de trabajo.
• Cabe hacer mención la diferencia que hay entre la duración del trabajo de la jornada de trabajo. En el caso de la primera es el tiempo de duración de la
vigencia del contrato de trabajo (Indefinido o Fijo) mientras que la jornada de trabajo se encuentra comprendida en la duración del trabajo.
JORNADA MÁXIMA ORDINARIA
• De acuerdo a lo señalado en el Art. 25 de la Constitución, el Convenio Internacional de Trabajo N° 1 de la OIT ratificado por el Perú, el Art. 1 del D.S.
N° 007-2002-TR, el Art. 3° del D.S. N° 008-2002-TR y el numeral 6 del Art. 25 del D.S. N° 019-2006-TR se establece que:
La jornada legal máxima de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales.
• Esta jornada laboral ordinaria se aplica a hombres y mujeres mayores de 18 años.
• Sin embargo, se puede establecer por Ley, Convenio o decisión unilateral del empleador una jornada menor a las máximas ordinarias.
¿Puede esto influenciar legalmente en la reducción de la remuneración de los trabajadores? En principio NO puede afectar en la
remuneración que el trabajador viene percibiendo, salvo pacto en contrario.
• El incumplir la jornada máxima de trabajo es considerado una infracción muy grave.
• Dentro de las facultades que tiene el empleador está el poder de dirección el cual le permite modificar el horario o la jornada de
trabajo que cumple el personal. Sin embargo, dependiendo de la magnitud de la modificación, el empleador deberá seguir o no un
procedimiento de consulta previa con el personal involucrado.
• Tomar en cuenta que, en TODOS los casos antes mencionados, SALVO CUANDO SE MODIFIQUE EL HORARIO DE TRABAJO
EN MENOS DE UNA HORA, el empleador estará obligado a comunicar la medida a los trabajadores afectados o al sindicato con un
plazo no menor a 8 días de anticipación con el fin de explicar la medida y los motivos que la sustentan.
• Este mismo procedimiento deberá observarse cuando se trate de la extensión de las horas de trabajo hasta los límites de la jornada
máxima legal en tanto que suponga una modificación del horario en más de una hora.
• La ampliación de la jornada de trabajo determina el incremento proporcional de la remuneración en función al tiempo adicional (art.
3 Ley de jornada).
¿CUÁLES SON LAS RAZONES POR LAS QUE SE ESTABLECE UN LÍMITE MÁXIMO?
Son cuatro las razones por las que se establece un límite máximo en la Jornada de Trabajo:
1. Del Tipo Fisiológico: Evitar un esfuerzo superior a sus posibilidades físicas o intelectuales. Tiene que ver con la naturaleza del trabajo que en algunos
casos son muy exigentes (Ej.: Ballet, Teatro, etc.)
2. Del Tipo Social: Además de dedicar tiempo en prestar sus servicios al empleador es necesario para el trabajador dedicar tiempo para atender temas
familiares o personales.
3. Del Tipo Utilitario: El propósito del empleador es obtener el mayor beneficio del trabajador para lo cual se requiere que este en las mejores condiciones
de salud.
4. Del Tipo Humanitario: La jornada no debe extenderse más allá de lo humanamente posible.
REGÍMENES ATÍPICOS DE JORNA DE TRABAJO Y DESCANSO
• En los centros de trabajo en los que existen regímenes alternativos, acumulativos o atípicos de jornadas de trabajo y descanso, el
periodo de trabajo no puede superar los topes máximos legales.
• No guardan uniformidad en la cantidad de horas diarias laboradas, en la medida que la razonabilidad o las necesidades de la empresa
lo ameriten y claro está que se respeten los máximos legales establecidos.
• En el caso de los de los regímenes acumulativos se hace referencia a la acumulación de los días de descanso semanal para hacerlos
efectivos posteriormente, no puede superar el máximo de las 8 horas diarias o las 48 horas semanales.
• En Principio puede establecer la jornada ordinaria de trabajo, diaria o semanal.
• Establecer jornadas compensatorias de trabajo de tal forma que en algunos días la jornada ordinaria sea mayor y en otro día menor a
8 horas sin que esto signifique que se pueda exceder las 48 horas semanales.
• Puede reducir o ampliar el número de días de la jornada semanal de trabajo, pudiendo prorratear las horas dentro de los restantes días de la semana,
considerándose las horas prorrateadas como parte de la jornada ordinaria de trabajo. La reducción de días laborables de la jornada, no afectará el récord
vacacional de los trabajadores.
• El empleador puede establecer turnos de trabajo, fijo o rotativos, que pueden variar con el tiempo según las necesidades de la empresa.
HORARIO DE TRABAJO
- Tiempo establecido por ley cuya finalidad es que el trabajador lo destine a la ingesta de su
alimentación principal cuando coincida con la oportunidad del desayuno, almuerzo o cena, o de
un refrigerio propiamente dicho, y/o al descanso.
- Cuando el horario sea de corrido todo trabajador tendrá el derecho a tomar sus alimentos de
acuerdo a lo que establezca el empleador en cada centro de trabajo, dentro del horario de trabajo.
- El tiempo del refrigerio no podrá ser menor a 45 minutos, el cual como ya se menciono debe
de coincidir en lo posible con los horarios habituales del desayuno, almuerzo y cena.
TRABAJO NOCTURNO
- Es aquella que se lleva a cabo entre las 10:00 pm y las 6:00 am.
- Estas jornadas en lo posible deberán ser por turnos rotativos.
- Los trabajadores que realicen labores en este horario no podrán
recibir una remuneración semanal, quincenal o mensual inferior
a la remuneración mínima mensual vigente a la fecha de pago
con una sobretasa 35% de esta.
- Las normas no prevén un incremento de la remuneración para los
trabajadores que laboran en jornada nocturna pues lo que se ha
previsto, en rigor, es una remuneración mínima nocturna
equivalente al 35% de la remuneración mínima vital, por tanto, si
un trabajador percibe una remuneración mayor a la mínima
nocturna y comienza a laborar en jornada nocturna NO tendrá
derecho a un incremento.
- Artículo 8 - DS 007-2002-TR
- El empleador y el trabajador podrán acordar compensar el trabajo prestado en sobretiempo con el otorgamiento de periodos equivalentes de descanso dentro
del mes calendario siguiente a aquel en que se realizó dicho trabajo, salvo pacto en contrario.
- La falta de pago será considerada infracción administrativa. Indemnización equivalente al 100% del valor de la hora extra.
- El empleador está obligado a registrar el trabajo prestado en sobretiempo (medios técnicos o manuales seguros o confiables)
CALCULO DE HORAS EXTRAS
- Toda labor realizada más allá de la jornada de trabajo diaria debe ser remunerada, extraordinariamente, en la forma que por convenio
individual o colectivo se establezca; siendo el monto mínimo apagar, por hora de labor extraordinaria, el valor de la hora calculada
a partir de la remuneración ordinaria del trabajador, incrementado en un 25% para las dos primeras horas y 35% para las restantes.
- Al respecto, el valor de la hora ordinaria es igual a la remuneración de un día, dividida entre el número de horas de la jornada del
trabajador. En los casos en que la labor en sobretiempo se dé por un lapso menor a una hora, el pago de ésta deberá realizarse de
manera proporcional al recargo, conforme con los criterios antes señalados.
¿Existe algún supuesto en el cual el Empleador no este obligado a llevar un registro de control y asistencia?
- Regulado por el D.S. 004-2006-TR (REGISTRO)
- En principio todo empleador está obligado a llevar un registro permanente del control de asistencia en el que los trabajadores
consignarán de manera personal el tiempo de labores.
- La obligación de registro incluye a las personas bajo modalidades formativas laborales y al personal que es destacado o desplazado a
los centros de trabajo o de operaciones por parte de las empresas y entidades de intermediación laboral, o de las empresas contratistas
o Subcontratistas.
- Sin embargo, el empleador no se encuentra obligado a llevar un registro de control de asistencia para el caso de los trabajadores de
dirección, los que no se encuentran sujetos a fiscalización inmediata (que pueden ser de confianza y empleados) y los que prestan
servicios intermitentes durante el día.
¿SE PUEDE IMPEDIR EL REGISTRO DE INGRESO?
• El Art. 1 del D.S. 001-96-TR menciona: “La compensación por tiempo de servicios tiene la calidad de beneficio social de previsión de las contingencias que
origina el cese en el trabajo y de promoción del trabajador y su familia”
• Como se puede desprender del artículo en mención este beneficio social se va a referir a un monto que tiene un fin previsional. Por tanto, no solo debemos ver
su naturaleza jurídica en lo laboral.
• Al respecto la Sentencia N° 3052-2009-PA/TC estableció lo siguiente:
(…) tiene como su fundamento la “justicia social”, basado en el derecho que tiene el trabajador para que sus energías gastadas por el esfuerzo diario a favor del empleador,
tengan una retribución específica proporcionada al tiempo que ha trabajado para otro; como puede observarse la CTS cumple su finalidad previsional en el momento que el
trabajador se queda sin trabajo; siendo esto así, teniendo en cuenta su carácter previsor, su cobro no podría ser un impedimento para recurrir al amparo constitucional, toda
vez que como su propio nombre lo dice, tiene calidad de beneficio social de previsión para poder sobrellevar una futura contingencia (entre otros motivos, ser objeto de despido
arbitrario).
¿A QUIEN LE RECORRESPONDE EL BENEFICIO DE LA CTS?
Para poder acceder a este derecho de la CTS se deben cumplir ciertos requisitos, es decir, para tener derecho al pago el DL 650 ha establecido
que es necesario que el trabajador este:
REMUNERACIÓN COMPUTABLE
La remuneración computable constituye la remuneración básica y todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador, en dinero o en especie,
como contraprestación de su labor, cualquiera que sea la denominación que se le dé, siempre que sea de su libre disposición. En este caso podrían ser:
- Remuneración básica.
- Asignación familiar.
- 1/6 de lo percibido por gratificación legal en el semestre respectivo: Julio y Diciembre (Art. 18 de la ley compensación por tiempo de
servicios).
- Comisiones
- Horas Extras.
- Remuneración por vacaciones laborales.
- Remuneración de día de descanso y feriado.
- Alimentación principal.
REMUNERACIÓN NO COMPUTABLE
- Remuneraciones que NO son computables o considerables al momento de hacer el cálculo de la compensación por tiempo de servicios:
- Gratificaciones extraordinarias.
- Bonificación por cierre de pliego.
- Utilidades.
- Condiciones de trabajo.
- Canastas de Navidad o similares.
- Asignación por educación.
- Asignación por alguna festividad o acontecimiento.
- Bienes de la producción de la empresa.
- La alimentación considerada condición de trabajo.
OPORTUNIDAD DEL DEPOSITO
- Los empleadores depositarán en la primera quincena de mayo 2022, tantos dozavos de la remuneración computable percibida por el
trabajador en el mes de abril 2022, como meses completos haya laborado en el semestre respectivo.
- En el caso del mes de mayo de 2022 por ser el día 15 de mayo día domingo (día inhábil) el plazo para el depósito se extiende hasta el lunes
16 de mayo.
Como regla general solo debe considerar los días efectivamente trabajados. Sin embargo, como se verá a continuación existen situaciones en las cuales la Ley ha
establecido su inclusión en los cálculos respectivos.
¡IMPORTANTE!
Para el cálculo correcto de la CTS se tiene que tener en claro que conceptos son computables para ello, es decir, que se considera remuneración, si esto
incluye o no los bonos e incentivos. Como se mencionó en la sesión anterior se considera remuneración computable para el cálculo de la CTS a la
remuneración básica y todas las cantidades que regularmente percibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación de su labor, cualquiera
sea la denominación que se les dé, siempre que sean de su libre disposición.
¿Los Bonos o Incentivos?
Los bonos e incentivos forman parte de la remuneración y son computables para el cálculo de la CTS, siempre y cuando hayan sido percibidos
por el trabajador cuando menos durante 3 meses en cada período de 6 (TUO art.16), es decir, hayan sido percibidos de manera regular por
aquél.
Una aclaración: Debe aclararse que el TUO de la Ley de la CTS en sus arts. 19 y 20 establecen los pagos que no son considerados
remuneración y, por tanto, no son computables para el cálculo del mencionado beneficio.
1- PARA EL PAGO EN CASO DE MESES:
2- PARA EL PAGO EN CASO DE DÍAS:
MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES
¿QUÉ SON Y PARA QUE EXISTEN?
- Son tipos especiales de convenios que relaciona el aprendizaje teórico y práctico mediante el desempeño de tales programas de
capacitación y formación profesional.
- Busca ayudar a que exista una adecuada interconexión entre la oferta formativa y la demanda laboral.
- Fomenta la formación y capacitación laboral vinculada a los procesos productivos y de servicios a fin de mejorar la empleabilidad y
productividad laboral.
- Desarrolla capacidades para el trabajo.
1. Del Aprendizaje:
2. Práctica Profesional.
3. De la Capacitación Laboral Juvenil.
4. De la Pasantía:
a. De la Pasantía en la Empresa
b. De la Pasantía de Docente y Catedráticos
• Para el caso de las Prácticas Pre Profesionales, lo que va a predominar es la adquisición de conocimientos, de mis estudios siendo el
tiempo que se tenga el que podrá utilizar para realizar las prácticas Pre Profesionales. Es decir, cuando el practicante realiza su proceso formativo en el
CFP y lo va a complementar en la empresa.
• El tiempo de duración del Convenio será proporcional a la duración de la formación y al nivel de la calificación de la ocupación. El centro de formación
determina de cuánto tiempo necesita ese estudiante que tiene que realizar prácticas. Depende del tipo de carrera. Esto solo aplica para los que aun son
estudiantes.
• Para ello, se tendrá que suscribir un Convenio de Aprendizaje que se celebra entre:
• La práctica Profesional comprende a los egresados antes de la obtención del título profesional.
• Se realiza mediante la suscripción de un Convenio de Prácticas Profesionales que se celebra entre:
• El tiempo de duración del Convenio no es mayor a doce (12) meses, salvo que el Centro de Formación Profesional o Universidad, por reglamento o
norma similar determine una extensión mayor.
CAPACITACIÓN LABORAL JUVENIL
En el caso de la capacitación Laboral Juvenil este se va a caracterizar por realizar el proceso formativo en las unidades productivas de las empresas,
permitiendo a los beneficiarios ejercitar su desempeño en una situación real de trabajo.
PASANTÍA
➢ EN LA EMPRESA:
➢ DOCENTES Y CATEDRÁTICOS:
LIBRE DE HOSTILIDAD:
• El empleador garantiza en el centro de trabajo el establecimiento de los medios y condiciones que protejan la
vida, la salud, y el bienestar de los trabajadores y de aquellos que no teniendo vínculo laboral prestan servicios o se
encuentran dentro del ámbito del centro de labores.
• Debe considerar factores sociales, laborales y biológicos diferenciados en función del sexo, incorporando la
dimensión de generó en la evaluación y prevención de los riesgos en la salud laboral.
• El empleador garantiza, el diseño, la implementación y evaluación de un Sistema de gestión en seguridad y salud
en el trabajo, del personal bajo modalidades formativas laborales.
• Las personas bajo modalidades formativas tienen derecho al mismo nivel de protección en materia de seguridad
y salud en el trabajo.
LIBRE DE HOSTIGAMIENTO SEXUAL
• Ley N. ª 31396 que reconoce las prácticas preprofesionales y prácticas profesionales como experiencia laboral: Atañe a los estudiantes y egresados de
las instituciones de educación superior universitaria y no universitaria del sector público y privado.
• En el caso de las prácticas preprofesionales, el requisito para ser considerado como experiencia laboral es que se realicen por un período no menor a
tres meses o hasta que el estudiante adquiera la condición de egresado.
• Por su parte, las prácticas profesionales, hasta por un máximo de 24 meses, también son
reconocidas como experiencia laboral. Además, en el caso una persona inicie sus prácticas
preprofesionales en una institución y luego continúe como practicante profesional, serán
reconocidas de manera acumulativa. Bajo esta medida, ambas modalidades formativas serán
reconocidas para postular a cargos en el sector público y puestos laborales en el sector
privado. Modificación del artículo 12 del Decreto Legislativo 1401, que Aprueba el
Régimen Especial que Regula las Modalidades Formativas de Servicios en el Sector
Público. Este decreto establecía que las prácticas profesionales solo podían
desarrollarse en el período de 12 meses después de egresar. Ahora, este plazo ha sido
ampliado a 24 meses.
SUSPENSIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO
• Como en su momento comentamos el contrato de trabajo es aquel que va a permitir generar una relación de naturaleza permanente.
• Sin embargo, durante su desarrollo es posible y es normal que se pueden presentar ciertas situaciones que necesariamente harán que esta relación
laboral de carácter permanente se vea paralizada o interrumpida.
• Para ello, los casos suspensión del contrato de trabajo estarán enmarcados en causales y en su temporalidad. Para ello, nuestra legislación ha
establecido supuestos específicos previstos para que se dé el cese temporal de las obligaciones del contrato de trabajo
• En ese sentido, y como de acuerdo a lo comentado en sesiones anteriores, vamos a encontrar dos tipos de interrupciones o suspensiones del
contrato de trabajo: La suspensión Perfecta y la suspensión Imperfecta.
“Se suspende el contrato de trabajo cuando cesa temporalmente la obligación del trabajador de prestar servicio y la del empleador de pagar la
remuneración respectiva, sin que desaparezca el vínculo laboral. Se suspende, también de modo imperfecto, cuando el empleador debe abonar la
remuneración sin contraprestación efectiva de labores.”
SUSPENSIÓN PERFECTA: Cuando hablamos de la suspensión perfecta de labores, nos estamos refiriendo al primer párrafo del Art. 11 del D.S. 003-97-
TR, es decir, que esta se origina al suspender completamente las obligaciones de la relación laboral. Por tanto, como se puede observar, se suspende la
obligación del trabajador de realizar un trabajo efectivo para el empleador, mientras que por parte del empleador este no realiza pago de la remuneración.
Ejemplo: Esta figura se da en el caso de la licencia sin goce de haber o la suspensión disciplinaria o la suspensión otorgada duranta la pandemia.
SUSPENSIÓN IMPERFECTA: Cuando nos referimos a la suspensión imperfecta de labores, se da cuando se interrumpe o paraliza la obligación del
trabajador de prestar sus servicios, sin embargo, el pago de la remuneración se mantendrá vigente por parte del empleador. Como se puede apreciar, en este
tipo de suspensión solo se una obligación se suspende. Esto tipo de suspensión esta prevista en el segundo párrafo del Art. 11 del D.S. 003-97-TR.
Ejemplo: En este caso podemos referirnos al caso de las vacaciones, también a la hora de lactancia, entre otros.
De acuerdo al Art. 12 del D.S. 003-97-TR son causas de suspensión del contrato de trabajo:
A) ENFERMEDAD Y ACCIDENTE COMPROBADOS:
- El Literal a.3. del Art. 12 de la Ley N° 26790 – Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud, la cual establece
que el empleador se encuentra obligado a pagar los primeros 20 días de incapacidad, posterior a ello se adquiere el derecho
de subsidio.
- Para ello, se acumulan los días de incapacidad remunerados durante cada año calendario, del 01 de enero al 31 de
diciembre.
- Este subsidio consiste en una prestación económica que ESSALUD otorgará al trabajador durante el tiempo que dure la incapacidad
temporal hasta un máximo de 11 meses con 10 días consecutivos (340) o 540 días no consecutivos en el curso de 36 meses.
Para que se pueda gozar de la cobertura de ESSALUD y del subsidio por incapacidad temporal en caso de enfermedad, deberá:
1. Tener vínculo laboral vigente en el momento del goce de la prestación tanto al inicio como durante el periodo a subsidiar.
2. Contar con 3 meses de aportaciones consecutivas o 4 alternados dentro de los 6 meses calendario anteriores al mes en que se produjo
la contingencia.
3. Que la entidad empleadora haya
declarado y pagado o se encuentre en
fraccionamiento vigente las aportaciones de
los doce meses anteriores a los seis meses
previos al mes de inicio de la atención, según
corresponda.
- Para el cálculo del subsidio en el caso de asegurados regulares es de la remuneración que mensualmente perciben, sin computar
las remuneraciones adicionales como las gratificaciones legales.
- El subsidio por Incapacidad Temporal asciende al promedio diario de las 12 últimas remuneraciones inmediatamente previas al
mes en que se inicia la incapacidad. Sin embargo, en caso de que los meses de afiliación no sumen doce, el monto del subsidio
se calculará de acuerdo con el tiempo de aportación.
- La trabajadora debe gozar de 98 días naturales de descanso distribuido en dos etapas: 49 días de descanso prenatal y 49 días de
descanso posteriores al parto.
- Según la Ley 26644 y su reglamento, el Decreto Supremo 005-2011-TR. Es un derecho reconocido para el ámbito público y
privado.
- Periodo que de acuerdo a lo establecido por la Ley N° 27606 se extenderá por 30 días naturales adicionales más en los casos de
nacimiento múltiples. (También aplica en caso de niños con discapacidad)
¿Quiénes tienen derecho al descanso por maternidad?
Toda trabajadora gestante, sin exclusión, tiene derecho a gozar del descanso por maternidad. No obstante, existen ciertas restricciones para
acceder a este derecho:
o Si el alumbramiento se produjera entre las semanas veintidós (22) y treinta (30) de la gestación (embarazo normal tiene entre 37 y 42
semanas), el goce del descanso por maternidad se encuentra condicionado a que el concebido nazca vivo o sobreviva más de setenta y dos
(72) horas.
o Si el alumbramiento de produjera después de las treinta (30) semanas de gestación la madre trabajadora tendrá derecho al descanso por
maternidad aun cuando el concebido no nazca vivo.
o En el caso del descanso por maternidad se da la suspensión perfecta de labores porque en los 98 días va a recibir el subsidio por
descanso por maternidad.
- El goce del descanso pre natal puede ser diferido total o parcialmente, y acumulado al descanso post natal, si la trabajadora gestante así lo prefiere.
- Para ello, debe comunicar dicha decisión a su empleador con una antelación no menos de dos meses a la fecha probable del parto. Esta deberá ser
acompañada del informe médico que certifique que la postergación del descanso pre natal no afectaría en modo alguno a la trabajadora gestante o al
concebido.
SUBSIDIO POR MATERNIDAD
Tiene derecho al subsidio por maternidad los trabajadores
afiliados regulares en actividad que cumplan con los
siguientes requisitos:
1. Ser afiliada regular en actividad.
2. Haber estado afiliada al tiempo de la concepción.
3. Tener 3 meses de aportaciones consecutivos o 4 no consecutivos dentro de los 6 meses calendario anteriores al mes en que se inicia el
goce del subsidio.
PÉRDIDA DEL DERECHO AL SUBSIDIO POR MATERNIDAD
Al respecto el derecho al subsidio por maternidad se extingue en los siguientes casos:
1. Cese del vínculo laboral.
2. Realizar labor remunerada durante el período del subsidio.
3. Abandonar o incumplir el tratamiento y las prescripciones médicas.
D) EL DESCANSO VACACIONAL
- Cumplir cuando menos en promedio una jornada ordinaria de 4 horas diarias o 20 horas semanales.
- Cumplir un (01) año de servicios.
- Cumplir el récord vacacional.
E) SANCIÓN DISCIPLINARIA
▪ La huelga implica suspensión colectiva del trabajo acordada mayoritariamente y realizada en forma voluntaria y pacífica por los trabajadores,
con abandono del centro de trabajo.
▪ Durante este periodo no existe prestación de servicios efectivo por parte de los trabajadores; sin embargo, esta ausencia se encuentra
justificada en el ejercicio regular de un derecho laboral. La paralización de labores en la empresa se configura como un supuesto de
suspensión perfecta de labores pues no existe prestación de servicios y tampoco existe pago de remuneración por parte del empleador.
▪ De acuerdo a lo establecido en el literal b) del artículo 77 del D.S. 010-2003-TR la huelga declarada observando las formalidades de acuerdo
a ley suspende todos los efectos de los contratos individuales de trabajo, inclusive la obligación de abonar la remuneración sin afectar la
subsistencia del vínculo laboral.
▪ Para el cálculo de la CTS este derecho de huelga no afecta el cálculo de ésta. Y en el caso de vacaciones el Art. 12 del D.L. 713 para efectos
del récord vacacional se considera como días efectivos de trabajo los días de huelga, salvo haya sido declarada improcedente.
H) PERMISOS Y LICENCIAS
CONCEDIDAS POR EL
EMPLEADO
• El art. 15 del D.S. 003-97-TR señala que el caso fortuito o fuerza mayor facultan al empleador sin necesidad de autorización previa, a
la suspensión temporal perfecta de las labores hasta un máximo de 90 días con comunicación inmediata a la AAT. (Suspensión Perfecta)
• Deberá sin embargo de ser posible, otorgar vacaciones vencidas o anticipadas, y en general adoptar medidas que razonablemente eviten
agravar la situación de los trabajadores.
a) Caso Fortuito: Es todo hecho imprevisible o un suceso por lo común daños que no puede preverse, evitarse ni resistirse, que acontece
inesperadamente con independencia de la voluntad del hombre; que generalmente proviene de la acción de la naturaleza. Ejemplos: Una
inundación, un aluvión, un sismo, un incendio, una sequía, un accidente, una peste o epidemia.
b) Fuerza Mayor: Es todo acontecimiento o hechos imprevisibles, que pudiendo ser previstos no pueden resistirse ni evitarse, provienen casi siempre de la
acción de la persona o de un tercero. Ejemplos: Una ley u otra forma legal, que impida realizar una actividad, un tumulto del que derivan estragos, una guerra,
una sedición, un acto terrorista, etc.
Procedimiento:
• Considerada inválida.
• STS 062-2001-AA
Por tanto, cuando no se renueva el contrato temporal desnaturalizado estamos frente a un despido encausado. En este caso habilita al trabajador en solicitar su
reposición o pago de indemnización por despido arbitrario.
iv. EL MUTUO DISENSO ENTRE TRABAJADOR Y EMPLEADOR
• Es la manifestación típica de la voluntad conjunta de las dos partes de dar por concluido el vínculo laboral, por el término del contrato
laboral.
• Este acuerdo de mutuo disenso debe constar por escrito o en la liquidación de los beneficios sociales.
vi. LA JUBILACIÓN
La jubilación es causa de extinción del contrato de trabajo en nuestro país (inc. f ) art. 16 DS 003-97- TR) y podría clasificarse en tres tipos: voluntaria, intermedia
y automática (Neves Mujica, 2009).
• La voluntaria conllevará que llegada la edad legal de jubilación (65 años para hombres y mujeres) el trabajador decida iniciar los trámites para la obtención
de su pensión y poner fin a su ciclo de vida laboral.
• En la intermedia, la jubilación será obligatoria si el empleador se compromete por escrito a cubrir la diferencia entre la pensión que pueda obtener el respectivo
régimen al que se encuentre afiliado y el 80% de la de la última remuneración ordinaria percibida. Se producirá la extinción del vínculo laboral cuando se le
reconozca al trabajador el otorgamiento de la pensión (art. 21 LPCL).
• La jubilación obligatoria y automática. Nuestra legislación ha previsto que se producirá la extinción automática de la relación laboral cuando el trabajador
cumpla los 70 años de edad, salvo que exista pacto en contrario.
vii. EL DESPIDO:
• El despido es el ejercicio de la facultad del empleador de dar por terminada la relación laboral que mantiene con determinado trabajador. Sin embargo,
frente a esta facultad se erige la garantía de la estabilidad laboral, toda vez que, en último término, esta se concibió para limitar o restringir dicha facultad,
de modo que solo pueda ejercerse cuando medie causa justificada.
• Un modelo de estabilidad laboral absoluta cuando se sancione la nulidad del despido injustificado y se disponga la reposición del trabajador (tutela
restitutoria); por otro lado, calificará como un modelo de estabilidad laboral relativa cuando los mecanismos de reparación incluyan el pago de un
resarcimiento económico (tutela resarcitoria) y no la reposición del trabajador.
EL DESPIDO
• El Despido como tal se fundamenta
solo en la voluntad unilateral del
empleador y este acto tendrá las
siguientes características:
▪ Con respecto a este tipo de causal se requiere que exista una sentencia condenatoria firme, esto quiere decir que tenga la calidad de cosa juzgada y que
sea de conocimiento del empleador.
▪ Sin embargo, en caso el empleador hubiera tomado conocimiento del hecho antes de contratarlo, no procedería el despido.
▪ No se hace distinción respecto a que delito cometió el trabajador para poder proceder con el despido.
▪ El TC ha mencionado que esta causal no incurre en ningún vicio de inconstitucionalidad puesto que la condena por delito doloso quebranta varios
derechos fundamentales.
• Esta causal implica que el trabajador haya sido sancionado por autoridad judicial o administrativa para el ejercicio de una actividad que
importe el impedimento de las labores asignadas por su empleador. La ley exige que esta inhabilitación administrativa se produzca por
un plazo superior a tres meses o más (art. 28 LPCL).
• Así, pues, para el inicio de un procedimiento de despido bajo esta causal, el empleador debe verificar que, efectivamente, su trabajador
haya cometido algún acto que hubiera representado una sanción por parte de la autoridad judicial o administrativa, que imposibilite que
el trabajador pueda continuar desempeñando las labores para las que ha sido contratado.
• Ej.: Chofer en una empresa y que, por la comisión de una grave infracción tránsito, la autoridad administrativa lo inhabilite durante un año para conducir
cualquier tipo de vehículos. O un abogado sancionado por el CAL.
b) El despido nulo que vulnera derechos fundamentales, tales como la igualdad, la libertad sindical y la tutela jurisdiccional efectiva.
DESPIDO INCAUSADO: De acuerdo a lo establecido en la norma dentro del Despido Arbitrario este puede ser INCAUSADO y como bien
se desprende de su nombre será aquel que no expresa causa. Como se comentó anteriormente, este tipo de Despido Incausado fue reconocido
durante el desarrollo sobre la protección contra el Despido Arbitrario en el caso Telefónica (Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica
del Perú S.A) recaído en el Expediente 1124-2002-AA/ TC de fecha 11 de julio del año 2002.
DESPIDO NULO: Estamos frente a un despido NULO cuando afecte derechos fundamentales reconocidos en la Constitución. De
acuerdo a lo establecido en el TUO del D.L. 728 en su artículo 29 se menciona que es un despido nulo aquel que tenga por motivo:
DESPIDO
FRAUDULENTO:
El análisis del despido fraudulento bajo los supuestos de la STC 976-2001- AA/TC no deben ser excluyentes, se debe contemplar otros
supuestos vinculados al despido lesivos a los derechos fundamentales, siempre que se configure una situación de fraude.
En ese sentido, se puede apreciar que no existe un pronunciamiento jurisprudencial uniforme respecto a los límites de la definición del despido
fraudulento. En el caso del último fallo emitido, la Corte Suprema añade la protección cuando el trabajador fue despedido sin mediar los
principios de razonabilidad y proporcionalidad.
PROCEDIMIENTO DE DESPIDO
• Para iniciar este procedimiento, primero el empleador deberá de verificar la ocurrencia de los supuestos que habilitan el despido ya sea en razón de
capacidad o conducta del trabajador.
• Verificado ello, deberá de imputarle por escrito las causales que determinarían su despido otorgando un plazo no menor de 6 días naturales para que
formule sus descargos o de 30 días para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia. NO se aplica dicho plazo en caso de falta grave flagrante.
• Después de presentados los descargos, el empleador debe evaluar estos y en caso no crean convicción en él o en todo caso de no haber presentado los
descargos dentro del plazo podrá proceder al despido del trabajador. (Art. 42 001-96-TR).
• Esta comunicación debe ser por escrito, indicar de manera clara la causa y fecha de cese. La carta de despido no puede basarse en una causa distinta a
la imputada en la carta de preaviso de despido.
• Para aplicar y validar este procedimiento de despido es importante tomar en
cuenta el Principio de Inmediatez (Art. 31 LPCL)
• Como es de
conocimiento, no se ha estipulado un plazo exacto para determinar
cuándo se verifica o se cumple con este principio. De no aplicarse
correctamente este principio conllevaría que no exista causa de despido
por perdonarse la inconducta del trabajador por el paso del tiempo siendo
un despido incausado.
PROCEDIMIENTO DE DESPIDO
POR INCODUCTA LABORAL
INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO
La indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios
con un máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda.
Habrá que tomar en cuenta el Régimen Laboral bajo el cual se encuentra el trabajador despedido para poder realizar un cálculo correcto de la
indemnización.
REQUISITOS PARA TENER DERECHO A LA INDEMNIZACIÓN
PARTICIPACIÓN EN UTILIDADES
• La participación en utilidades es un beneficio social que tiene por finalidad que los trabajadores participen en la distribución de las
utilidades de la empresa.
• Dentro de los objetivos de la participación en las utilidades podemos señalar:
• Todas las empresas del Régimen Privado que desarrollen actividades que generen renta de tercera categoría y que cuenten con más de 20 trabajadores
están obligados a repartir utilidades.
• De acuerdo al Art. 28 de la Ley y Art. 17 del Reglamento del Impuesto a la Renta, son rentas de tercera categoría las generadas por:
1. La realización de actividades que constituyan negocio habitual. Ej.: Comerciales, industriales y mineras; explotación agropecuaria, forestal,
pesquera o de otros recursos naturales; la prestación de servicios comerciales, financieros, industriales, transportes, etc.
2. Las generadas por agentes mediadores de comercio (corredores de seguros y comisionistas mercantiles). Rematadores y Martilleros. Notarios,
por el ejercicio en asociación o en sociedad civil de cualquier profesión, arte, ciencia u oficio.
3. Cualquier otra garantía o ingreso
obtenido por las personas
jurídicas.
¿QUIÉNES ESTÁN EXCLUIDOS DE LA
PARTICIPACIÓN EN UTILIDADES?
Las Cooperativas, autogestionarias, las sociedades
civiles y las empresas que no excedan de veinte
(20) trabajadores. (Decreto Legislativo N° 677-
Art. 9)
SÍ, AL REPATIR LAS UTILIDADES A SUS TRABAJADORES Y EX TRABAJADORES, LAS EMPRESAS TAMBIÉN DEBEN ENTREGAR UNA HOJA
DE LIQUIDACIÓN QUE DETALLE LA FORMA EN QUE HAN SIDO CALCULADO LAS UTILIDADES.
¿EXISTE UN PLAZO PARA SOLICITAR EL PAGO DE LAS UTILIDADES DE CADA TRABAJADOR?
CONFORME A LA LEY N° 27321, LOS TRABAJADORES TIENEN 4 AÑOS PARA COBRAR UTILIDADES. VENCIDO DICHO
PLAZO, LAS UTILIDADES NO COBRADAS SERÁN DISTRIBUIDAS ENTRE LOS DEMÁS TRABAJADORES EN EL EJERCIO EN
QUE VENCE EL
PLAZO.
¿QUÉ
EMPRESAS ESTAN OBLIGADAS A PAGAR UTILIDADES?
▪ Régimen Privado —> paga utilidades
▪ Régimen Agrario —> paga utilidades
▪ Régimen Microempresa —> no paga utilidades
▪ Régimen Pequeña empresa —> paga utilidades
▪ Régimen Construcción —> paga utilidades
▪ Contrato Indeterminado —> goza de utilidades
▪ Contrato Modal —> goza de utilidades
▪ Contrato Part Time —> goza de utilidades proporcionalmente
En realidad, se podría decir que es un poco complejo que un trabajador pueda percibir un millón de soles. Para ello tendría que percibir aproximadamente más
de S/. 55,000 soles mensuales. Hay que recordar que existe un límite para recibir como pago de utilidades, el tope máximo es de 18 remuneraciones. EJEMPLO:
Si el sueldo de un trabajador es de 1000 soles mensuales, lo máximo que podrá percibir por concepto de utilidades será de S/. 18,000 soles.