Derecho Sucesorio. Troncoso

HERNAN TRONCOSO LARRONDE
DERECHO
SUCESORIO
SEXTA EDICION
DERECHOSUCESORIO
© HERNÁN TRONCOSO LARRONDE
2009 Legal Publishing Chile * Miraflores 383, piso 11. Santiago, Chile • Teléfono: 600 700 8000 * w ww.legalpublishing.cl
Registro de Propiedad Inleleciual N° 103.804 • I.S.B.N. 956 - 238 - 655- 4
Fondo de Publicaciones de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Concepción Primera
Edición 1984, Segunda Edición 1987, Tercera Edición 1992.
5" edición julio 2007 LexisNexis
6* edición febrero 2009
Tiraje: 300 ejemplares
ÍNDICE Pág.
Presentación 1
CAPÍTULO I
GENERALIDADES
1.- Concepto 5
2.- Clases de sucesión 6
3.- Formas de suceder por causa de muerte a una persona..........8
4.- Pactos sobre sucesión futura 9
CAPÍTULO II
LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
5.- Concepto 11
6.-
Acepciones de la expresión "sucesión por causa de muerte" 12
1.-
Características de la sucesión por causa de muerte
como modo de adquirir 12
II ÍNDICE
Pág.
8.- Asignaciones y asignatarios 14

9.- Apertura de la sucesión. Concepto
16
10.- Hecho que produce la apertura de la sucesión y
momento de ésta 17
11.- Importancia de la determinación del momento
preciso del fallecimiento del causante y prueba
de la muerte 17
12.- Situación de los comurientes 18
13.- Lugar en que se abre la sucesión 19 14.- Ley que rige la sucesión
20
15.- Excepciones al inciso segundo del artículo 955 21
16.- La delación de las asignaciones 24
17.- Momento en que se defiere la asignación 24
18.- El Derecho de Transmisión 25
19.- Campo de aplicación del Derecho de Transmisión ... 26
20.- Personas que intervienen en el Derecho de Trans-
misión 27
21.- Requisitos que deben concurrir en el transmitente
y en el transmitido 27
22.- Sucesiones indirectas 28
CAPÍTULO III
EL DERECHO REAL DE HERENCIA
23.- Concepto 29
24.- Características del derecho de herencia 29
25.- Modos de adquirir el derecho real de herencia 31
ÍNDICE III
Pág.
CAPÍTULO IV
L o s ACERVOS
26.- Concepto y clasificación 39

27.- Acervo común o
bruto 39 28.-
29.- Las bajas generales de la herencia y la disolu-
ción de la sociedad conyugal 42
Acervo Ilíquido 40
30.- Acervo Líquido

42
CAPÍTULO V
INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER
32.- Requisitos para suceder por causa de muerte 45

31.- Los Acervos Imaginarios 42
33.- Capacidad para suceder
35.- Efecto de las asignaciones en favor de un incapaz.... 51

36.- Las incapacidades son de orden público 51
45 34.- Incapacidades para suceder 46
37.- El incapaz puede adquirir la asignación por pres-
41.- Disposiciones comunes a las incapacidades e

indignidades 56
IV
Pág.
CAPÍTULO VI
LA SUCESIÓN INTESTADA
42. Concepto y aplicación 59

43. Fundamento de la sucesión intestada 60
44 En la sucesión intestada no se atiende al origen
de los bienes, sexo ni primogenitura 60
45. Personas llamadas a suceder en la sucesión intestada 60
46. El Derecho de Representación 61
47. Los órdenes de sucesión 66
48. Sucesión parte testada y parte intestada 70
49. Situación de los que suceden a la vez por testa-
mento y abintestato 71
CAPÍTULO V I I
SUCESIÓN TESTAMENTARIA
50,
51,
52,
53,
54.
55,
56
ÍNDICE
57, Testamento solemne abierto, público o nuncupativo. 80

58, A. Testamento otorgado ante funcionario y testigos.. 81
59 B. Testamento otorgado ante cinco testigos 83
60, Protocolización del testamento otorgado en hoja
suelta 83
ÍNDICE V
Pág.
61Declaraciones que debe contener el testamento

abierto 84
62.- Otorgamiento del testamento abierto 85

63.- Se puede otorgar a elección testamento abierto o cerrado 86
64.- Testamento solemne cerrado o secreto 87
65.- Otorgamiento del testamento cerrado 88 66.- Apertura del
testamento cerrado 90
67.- Protocolización del testamento cerrado 91
68.- Nulidad del testamento solemne 91
69.- Testamento solemne otorgado en país extranjero 93
70.- Testamentos menos solemnes o privilegiados 95
71.- Solemnidades comunes a todo testamento privi-
legiado o menos solemne 96
72.- Efectos de la protocolización del testamento
privilegiado 97
73.- Testamento
verbal 98
74.- Testamento
militar 102 75.- El testamento marítimo 107
CAPÍTULO V I I I
LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
76.- Concepto 109

77.- Requisitos de las disposiciones testamentarias 109
78.- Certidumbre y determinación del asignatario 109
19.- Requisitos de las asignaciones 111
80.- El error en las asignaciones testamentarias 111
81.- Otros requisitos de las asignaciones testamentarias .. 112
VI
Pág-
82 Cumplimiento en una asignación que se deja al

arbitrio de un heredero o legatario 112 83
Interpretación del Testamento 113
84 Clasificación de las asignaciones testamentarias 113
TÍTULO I
85 86 87
88
TÍTULO II
89 Asignaciones a título universal o herencias 123

ÍNDICE
90 Características de las asignaciones a título uni-
91 92
93,
94
95, Legados de inmuebles e inscripción en el Regis-
tro Conservatorio 129
96, Clasificación de los legados 129 97, Cosas susceptibles
de legarse 131
XI
ÍNDICE
Pág.
CAPÍTULO IX LAS
DONACIONES REVOCABLES
donaciones revocables 136
CAPÍTULO X
DERECHOS QUE
CONCURREN EN UNA SUCESIÓN
114.- Forma en que concurren estos derechos en la

sucesión 144
ÍNDICE
VIH
Pág.
CAPÍTULO XI
LAS ASIGNACIONES FORZOSAS
115. Definición y enumeración 147 116. Campo de aplicación

147
117. Medios con que el legislador protege las asigna-
ciones forzosas 148
118. Casos en que el testador no está obligado a res-
petar las asignaciones forzosas 149
119. Alimentos que se deben por ley a ciertas personas ... 149 Forma
como se pagan las asignaciones alimen-
120,
ticias forzosas 150
La asignación alimenticia forzosa corresponde a
121, los alimentos que por ley debía el causante 150
Los alimentos forzosos no se ven afectados por
122
123
124
125
126 Caso en que falte un legitimario sin dejar des-
IX
127 cendencia legítima con derecho a representarlo 157

128 La legítima efectiva 158
129 Principios que rigen la sucesión parte testada,
parte intestada 159
130 Los acervos imaginarios 159
131 La colación o primer acervo imaginario 160
132 Requisitos para que proceda la colación 161
133 El segundo acervo imaginario 165
ÍNDICE
Pág.
134.- Requisitos para que proceda la formación del

segundo acervo imaginario 165
135.- La acción de inoficiosa donación
169
136.- Características de la acción de inoficiosa donación .. 170
137.- Pago de las legítimas 170
138.- Situaciones que pueden presentarse en el pago
de las legítimas 172
139.- La cuarta de mejoras 174
140.- Forma en que el testador puede distribuir la cuarta de
mejoras 174
141.- Características de las mejoras 175
142.- Pacto de no mejorar 176
ÍNDICE
143.- Resolución de donaciones hechas en razón de mejoras a

quien al momento de fallecer el cau-
sante no tenía derecho a ellas 177
144.- El
desheredamiento 177
145.- Efectos del
desheredamiento 178 146.- Revocación del desheredamiento 179
CAPÍTULO X I I
REVOCACIÓN Y REFORMA DEL TESTAMENTO
147.- Revocación del testamento 181
150.- Características de la acción de reforma del testa-

mento 183
148.- Clasificación de la Revocación del Testamento 182
151.- Objeto de la acción de reforma

152.- La Preterición
149.- Acción de reforma del testamento 182
185
185
XI
Pág-
CAPÍTULO X I I I
LA PARTICIÓN DE BIENES
158.- Casos en que no es posible ejercer la acción de

partición 189
191
159.- Titulares de la acción de partición
160.- Situación del asignatario sujeto a condición suspensiva 191
161.- Situación del fideicomisario 191
162.- Situación de los acreedores de los herederos 191
163.- Capacidad para ejercer la acción de partición 192
164.- Formas de hacer la partición 192 165.- Partición hecha por
el causante 193
166.- Partición hecha de común acuerdo por los
172.- Aprobación judicial del nombramiento de Partidor .. 198

173.- Aceptación y juramento del Partidor 198
174.- Plazo que tiene el Partidor para
desempeñar el
ÍNDICE
XII
cargo 199
ÍNDICI
Pág.
175. Competencia del Partidor (artículos 651, 453, 654 del

Código de Procedimiento Civil y 1330
y 1331 del Código Civil) 199
176, Responsabilidad del Partidor
201
177 Remuneración del

Partidor 201 178
Desarrollo de la
Partición 201
179, Juicio de Partición 202
180 Liquidación y distribución de los bienes comunes.... 202
181 Liquidación de los bienes comunes 202 182 Distribución de los
bienes comunes 203 183 Aprobación judicial de la Partición 212
184, Efectos de la Partición 213
185 Obligación de garantía 215
186 Nulidad de la partición 216
187 Resolución de la partición (artículo 1489) 218
CAPÍTULO X I V
PAGO DE LAS DEUDAS
HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS
188, Generalidades
219
XIII
Forma en que se dividen las deudas hereditarias

189, entre los herederos 220
Excepciones al principio de que las deudas se
190. dividen a prorrata 221
Responsabilidad de los legatarios por las deudas
191. de la herencia 224
Pago de las cargas testamentarias o legados 226
192.
Pág.
CAPÍTULO XV
BENEFICIO DE SEPARACIÓN
193, Concepto y generalidades 229

194, Caso en que los acreedores hereditarios y testamentarios no
pueden solicitar el beneficio de separación
230
195. Procedimiento del beneficio de separación. Contra
quién se pide
196, Efectos del beneficio de separación
230
231
CAPÍTULO X V I
APERTURA DE LA SUCESIÓN
197, Generalidades
235
198 Publicidad de la apertura de la sucesión 236
199 Aceptación y repudiación de las asignaciones 236 200,
Oportunidad para aceptar y repudiar 237 201, Libertad para aceptar
o repudiar 238
202, Características de la aceptación y repudiación 239
ÍNDICE
XIV
CAPÍTULO X V I I
REGLAS PARTICULARES
RELATIVAS A LAS HERENCIAS
203 Generalidades 241

204 ) La herencia yacente
241
205 ) Aceptación tácita de la herencia, artículos 1241
a 1244 243
ÍNDICE
Pág.
206.3) Efecto absoluto de la sentencia que declare a
una persona heredero 244
207.4) Beneficio de Inventario 244
CAPÍTULO X V I I I
LA ACCIÓN DH PETICIÓN DE HERENCIA
208. Concepto 249

209. Características 249
210. Titulares de la acción de petición de herencia 250
211. Contra quién debe dirigirse la acción de petición
de herencia 250
212. Objeto de
la acción de petición de herencia 251
213. Efectos de la acción de petición de herencia 251
XV
CAPÍTULO X I X
L o s ALBACEAS O
EJECUTORES TESTAMENTARIOS
214. Concepto 255

255
256
217. Designación de plazo para que albacea acepte el
cargo 257
218. Capacidad para ser albacea 258
219. En nuestra legislación sólo existen albaceas
testamentarios 259
220. Albaceas generales y fiduciarios 259
XVI
^ ^
Pág.
221. Albaceas con y sin tenencia de bienes 259

222. Atribuciones del albacea sin tenencia de bienes 260
223. El albacea con tenencia de bienes 262
224.- Obligaciones y responsabilidades del albacea 264
225. Extinción del albaceazgo 265
PRESENTACIÓN
La Dirección de Docencia de la Universidad de Concepción, a

través de su Fondo de Apoyo a la Docencia, nos permite, nuevamente,
concretar el propósito que desde su inicio ha desarrollado el
Departamento de Derecho Privado de la Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales, de poner a disposición de sus alumnos y de
carreras afínes, un material pensado y elaborado en función de
ayudarles en el logro de un mejor desarrollo y aprovechamiento de
los programas de estudio de sus respectivas especialidades.
Por esta vía, el Ciclo de Derecho Privado ha podido publicar
manuales, varios de ellos con 6 ó 7 reediciones, en sus áreas del
Derecho de Familia, Derecho de Obligaciones, y en esta oportunidad
una edición actualizada del Manual de Derecho Sucesorio, sin dejar
de pensar en completar las asignaturas que lo conforman.
El derecho es un elemento fundamental del desarrollo del hombre
en sociedad. Su función primordial es custodiar los dos estados
biológicos de todo ser humano, la vida y la muerte. La muerte es una
fuente de derechos, infiere la idea de permanencia de la persona por
medio de sus sucesores o herederos. Pensemos que suceder significa
reemplazar a otro, de modo que el causante, por
1
HERNÁN TRONCOSO L ARRONDE
el solo hecho de su muerte transmite, por su voluntad o por imperio
de la ley, sus derechos y obligaciones a otra persona viva.
Dada la existencia de un derecho, en algún momento éste podrá
extinguirse o cambiar de titular. Estos casos significan sucesión. La
sucesión puede ser de dos especies. La una, cuando una persona
sustituye a otra en un determinado derecho, caso en que tenemos una
sucesión particular, o successio in rem, como la relación en un
contrato de compraventa, o una donación. La otra, cuando una
persona sustituye a otra en todas sus relaciones patrimoniales, lo que
constituye una sucesión a título universal, o successio in universum
jus. En derecho, esta especie jamás se verifica por acto entre vivos,
sino solamente como sucesión mortis
causa.
Por otra parte, el derecho sucesorio chileno es complejo, al punto
que una misma herencia puede estar afecta a varias situaciones, como
el caso en que un causante haya dispuesto de una parte de sus bienes,
no lo haya hecho respecto de otra, tenga que respetar asignaciones
forzosas y haya asignado mejoras para favorecer a personas
determinadas.
Este trabajo ha buscado entregar una visión ordenada y actual,
considerando las modificaciones e innovaciones introducidas al
Código Civil, a partir de las del año 1989 hasta la Ley N° 19.585, que
facilite su comprensión y su aplicación práctica, de modo que los
alumnos y lectores, contando con una estructura teórica básica, puedan
representarse el problema en cada caso práctico y ser capaces de
enfrentarlo y resolverlo en una decisión justa y jurídicamente
defendible.
Finalmente, queremos hacer propicio este espacio para reiterar a
la Dirección de Docencia nuestro reconocimiento por su labor de
estímulo al desarrollo de propuestas concretas a las inquietudes
académicas, tanto como a las necesidades de los alumnos por contar
con material base efectivo para el estudio de sus asignaturas.
DERECHO SUCESORIO 3
Este nuevo texto actualizado del Manual de Derecho Sucesorio,
como cada una de las obras anteriores, está destinado a servir de base
para el estudio y análisis de las materias jurídicas que comprende la
asignatura o materias que a ellos ocupa. No es otro nuestro objetivo y,
como siempre, volvemos a esperar no defraudar a nuestros posibles
lectores ni a nuestros estudiantes.
CAPÍTULO I GENERALIDADES
1.- Concepto.
Tomando como base la existencia de un derecho y de un titular, a

la muerte de éste puede suceder:
a) Que se extinga, como sucede con los derechos personalísi-
mos, o
b) Que el derecho subsista no obstante el desaparecimiento de
su titular, pasando a radicarse en otras personas, en este caso se habla
de sucesión en sentido lato. Esta es la regla general.
Se puede afirmar, entonces, que se da la sucesión cada vez que
una persona reemplaza a otra en una determinada relación jurídica,
sea de un derecho personal o de un derecho real.
Betti dice al respecto: "la sucesión, como situación jurídica de
carácter general, consiste en el subentrar de una persona a otra en la
posición de sujeto activo o pasivo de relaciones jurídicas". Agregando,
"en sentido amplísimo, la sucesión comprende todo fenómeno de
subingresos en una posición jurídica".
En consecuencia, hay sucesión en un sentido lato o amplio, cada
vez que una determinada relación jurídica cambia de titular, trátese de
derecho real o personal.
En sentido restringido hay sucesión, cuando el sucesor se coloca

en la misma situación jurídica que su antecesor, tanto en su aspecto
activo como pasivo.
2.- Clases de sucesión.
A.En cualquiera de los dos sentidos señalados que se tome la

sucesión, ella puede ser por acto entre vivos o por causa de muerte.
Es por acto entre vivos cuando la sucesión está destinada a
producir sus efectos sin que la muerte de una persona sea su
presupuesto necesario. Ej.: compraventa.
La sucesión es por causa de muerte cuando la muerte del autor de
la relación jurídica es un hecho fundamental, una condición esencial.
Verdaderamente, nunca hay sucesión en el primer caso. Esta se
presenta sólo, técnicamente hablando, en la sucesión por causa de
muerte, pues en este caso la relación se mantiene de la misma manera
que en el autor. Por eso se explica que el artículo 951 diga "se sucede
a una persona difunta...", no puede haber sucesión en nuestra ley sin
una persona difunta.
B. La sucesión puede ser también a título universal y a título
singular.
La sucesión es a título universal cuando comprende la totalidad de
las relaciones jurídicas valuables de una persona estimada
conformando una unidad. Gráficamente los autores dicen que las
relaciones jurídicas pasan en bloque del autor o causante al sucesor.
La sucesión es a título singular o particular cuando el sucesor
reemplaza al autor o causante en una determinada relación de derecho.
Relacionando las dos clasificaciones dadas, hay que hacer
presente que nunca la sucesión por acto entre vivos puede ser a título
DERECHO SUCESORIO 7
universal. Este principio se encuentra enunciado en diferentes
artículos del Código Civil, por ejemplo, el artículo 1407, que exige
inventario solemne en las donaciones a título universal, la exigencia
de inventario solemne, por una parte y la situación que se plantea por
la omisión de algunos bienes en él, por otra, le quita el carácter de
universal a esta donación. Además, el artículo 1408 establece que en
este caso el donante deberá reservarse lo necesario para su congrua
subsistencia. Igual predicamento se encuentra en el artículo 1811, la
violación de esta disposición está sancionada con nulidad absoluta.
Por consiguiente, únicamente en la sucesión por causa de muerte
es propio hablar de sucesión a título singular y a título universal, y
sólo en este terreno se puede entrar a dar conceptos más precisos de
los que debe entenderse por una y otra.
La sucesión por causa de muerte es a título singular cuando se
sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, o en una o más
especies indeterminadas de cierto género, artículo 951 inc. 3. Se
refiere este caso a una determinada relación jurídica, o a varias
consideradas singularmente, de modo que el sucesor reemplaza el
difunto en ésas y no en otras.
La razón del legislador para no permitir la sucesión entre vivos a
título universal, y si hacerlo en la sucesión por causa de muerte, debe
buscarse en la doctrina que acepta nuestra legislación respecto al
patrimonio.
La noción de patrimonio tal como la presentan Aubry y Rau se
encuentra ligada a la personalidad misma del hombre, considerada en
sus relaciones con los objetos exteriores, sobre los cuales pueden o
podrá llegar a tener derechos que ejercitar. Comprende no solamente
los bienes ya adquiridos por una persona, sino también los por
adquirir. El patrimonio, por tanto, es el "conjunto de los bienes de una
persona, considerados como una universalidad de derecho1 \
25
El patrimonio es como la personalidad misma, incorporal y uno,

de manera que no es divisible en partes materiales o de cantidad.
Por estar ligado a la personalidad, por ser atributo de ella, toda
persona debe tener un patrimonio y, por ello, es inalienable durante
la vida de su titular.
Como lo señala Polacco "es sólo cuando el titular desaparece, que
la unidad patrimonial, que hasta entonces era una fuerza, potencial
mente al menos en continuo movimiento, en continua evolución, se
detiene y se hace posible que otra venga a ponerla de nuevo en
movimiento haciendo que su propia personalidad, la cual era ya
centro directivo de un patrimonio propio, llegue a serlo también de la
masa patrimonial abandonada por la persona desaparecida".
La naturaleza jurídica del patrimonio, reseñada brevemente,
explica que sólo a la muerte del titular se transmite como una
universalidad jurídica el patrimonio, de tal suerte que los sucesores
toman el lugar de quien ha fallecido, tanto en el activo como en el
pasivo. No es posible que esto ocurra por acto entre vivos, por lo cual
la sucesión por causa de muerte resulta así la única a título universal,
si se recuerda que por tal se entiende aquella en que se sucede en la
totalidad del patrimonio o en una cuota del mismo.
3.- Formas de suceder por causa de muerte a una persona.
Se puede suceder, por causa de muerte, a una persona por

testamento o por ley, artículo 952 inciso primero.
En consecuencia, la sucesión por causa de muerte puede ser tanto
testamentaria como abintestato.
En la sucesión testamentaria es el causante el que, al otorgar
testamento, distribuye sus bienes y designa a sus herederos y
legatarios, pero no con plena libertad, pues está obligado a respetar
las asignaciones forzosas, artículo 1167.
DERECHO SUCESORIO 9
En la sucesión intestada o abintestato, es el legislador quien indica
las personas que van a suceder al causante. Por eso se llama también
sucesión legal. Al reglamentar la sucesión intestada el legislador trata
de interpretar la voluntad del causante, se pone en el caso de que éste
hubiere hecho testamento y atendiendo a ello fija los órdenes
sucesorios.
De acuerdo al artículo 952 inciso final: "la sucesión puede ser
parte testada y parte intestada"; ello ocurrirá en caso de que el causante
en el testamento no haya dispuesto de todos sus bienes.
4.- Pactos sobre sucesión futura.
Sabemos que se puede suceder por causa de muerte a una persona

en virtud de un testamento o de la ley.
Otra forma podría ser la sucesión contractual, esto es que se
sucede a una persona en virtud de una convención celebrada con ella
o sus herederos antes de su fallecimiento: estos son los llamados
pactos sobre sucesión futura. En Chile no se acepta la sucesión
contractual, artículo 1463.
El artículo citado habla de donación o contrato, siendo que la
donación no es sino una especie de contrato; lo que se quiso decir,
por el legislador, es que la prohibición abarca tanto los actos onerosos
como los gratuitos relativos al derecho a suceder por causa de muerte
a una persona viva.
Una vez fallecido el causante, pueden celebrarse respecto a su
sucesión toda clase de actos, ej.: cesión de derechos hereditarios.
No obstante lo anterior, el inciso 2o del artículo 1463 indica el
único caso de excepción en que se acepta un pacto sobre sucesión
futura: es el contemplado en el artículo 1204, llamado "pacto de no
mejorar".
La prohibición de celebrar estos pactos tiene un doble
fundamento:
10 HERNÁN TRONCOSO L ARRONDE
a) ello sería inmoral, porque se especula con la muerte de una

persona;
b) son peligrosos, pues pueden impulsar al interesado a atentar
contra la vida del causante.
Los argumentos señalados no son muy convincentes porque son
muchos los contratos e instituciones jurídicas en que está en
juego la vida de una persona y que son aceptados por el legislador, ej.:
usufructo.
Por otra parte, en algunas legislaciones se aceptan estos pactos, por
ej.: el Código Civil alemán distingue tres clases de pactos sobre
sucesión futura:
1) Pacto de institución en que una persona se compromete a dejar
como heredero a otra; el que puede ser recíproco;
2) Pacto de renuncia, en que una persona renuncia anticipadamente
a sus posibles de derechos hereditarios en la sucesión del causante, y
3) Pacto de disposición por el cual el futuro heredero, en vida del
causante, dispone de sus derechos en la sucesión, los enajena a un
tercero.
El Código alemán prohibe solamente esta última clase de pacto y
acepta las otras dos.
CAPÍTULO II LA SUCESIÓN
POR CAUSA DE MUERTE
5.- Concepto.
Algunos autores, tomando como base los artículos 588 y 951, la

definen como "un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una
persona difunta, o sea el conjunto de sus derechos y obligaciones
transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, como un tercio o
un medio, o especies o cuerpos ciertos, como tal casa, tal caballo o
una o más cosas indeterminadas de un género determinado, como
cuarenta fanegas de trigo".
Otros, en cambio, la definen como "un modo de adquirir por el
que se transmiten los bienes valuables de una persona que ha fallecido
o una cuota de ellos, o especies o cuerpos ciertos o cosas
indeterminadas de un género determinado".
Como puede verse en esta segunda definición no se habla de
"totalidad del patrimonio" o "de una cuota de él", ya que se estima
que ello no es exacto, porque en el patrimonio existen derechos que
lo constituyen, pero que no son transmisibles. Por ello mismo usan la
expresión "valuables", ya que traduce en forma precisa la naturaleza
de los derechos y obligaciones que se transmiten.
La sucesión por causa de muerte es un modo de adquirir, pero no
siempre importa para el sucesor un aumento de sus bienes. Por el
contrario, puede darse el caso que la sucesión implique un gravamen
para el heredero, esto puede ocurrir cuando ella se encuentra recargada
de deudas y los bienes heredados no son suficientes para cubrirlas.
Esta característica de este modo de adquirir se explica por su
propia naturaleza: del hecho de ser el patrimonio una emanación de
la personalidad de ella, se ha derivado también el principio de que él
subsiste aun en ausencia de créditos activos. Los romanos explicaban
esta peculiaridad de la institución en referencia diciendo que era un
"nomen juris", es decir, una entidad jurídica que tiene existencia
propia, haciéndose abstracción de los derechos que lo componen (arts.

1264 y 1265).
6.- Acepciones de la expresión "sucesión por causa de muerte".
La expresión "sucesión por causa de muerte" tiene las siguientes

acepciones:
1) Masa de bienes dejada por una persona al morir;
2) Herederos del causante;
3) Transmisión del patrimonio de una persona o bienes
determinados, en favor de otras personas también determinadas.
7.- Características de la sucesión por causa de muerte como
modo de adquirir.
l)Es un modo de adquirir derivativo: Los modos de adquirir son

originarios o derivativos. Son de la primera especie aquellos en que
la causa de adquisición del derecho se encuentra en el mismo
adquirente, ej.: prescripción; y son derivativos aquellos en que la
causa de la ad-
DERECHO SUCESORIO 13
quisición del derecho se encuentra en una persona diversa del

adquirente, como la tradición y la sucesión por causa de muerte.
La importancia de que la sucesión por causa de muerte sea un
modo de adquirir derivativo se encuentra en que el sucesor obtiene su
derecho del causante de la sucesión, de tal suerte que el asignatario
adquirirá el dominio de las especies comprendidas en la asignación si
el causante era dueño de las mismas, por aplicación del principio de
que nadie puede transmitir más derechos de los que tiene. Si el
causante no era dueño, el sucesor sólo quedará colocado en situación
de ganar el dominio de las especies que se les transmiten por
prescripción, siempre que concurran las demás exigencias legales.
2) Es un modo de adquirir por causa de muerte: ya que es el
fallecimiento del causante lo que origina la transmisión de su
patrimonio. Se produce la adquisición del dominio por la muerte de
una persona, y esa muerte puede ser real o presunta.
3) Es un modo de adquirir a título gratuito: porque no significa un
sacrificio económico para el adquirente, nada da a cambio de lo que
recibe.
Esto no significa que necesariamente toda asignación suponga un
enriquecimiento para el heredero, pues pueden existir herencias que
no le reporten una ventaja económica o pecuniaria, ello acontecerá
por ej.: si el patrimonio del causante está excesivamente gravado;
como el heredero está obligado a soportar el pago de estas deudas
hereditarias, puede suceder que en definitiva no obtenga ventaja
económica alguna de la herencia que recibe.
4) Es un modo de adquirir que puede serlo a título universal o a
título singular: un modo de adquirir puede ser a título universal o a
título singular, según si mediante él se adquiere una universalidad
jurídica o una cosa determinada. La sucesión por causa de muerte
puede ser según los casos de una u otra especie, así se desprende del
artículo 951 en relación con los artículos 1097 y 1104.
8.- Asignaciones y asignatarios.
El artículo 953 define las "asignaciones por causa de muerte" y

los asignatarios.
Por su parte, el artículo 954 establece que las asignaciones a título
universal se llaman herencia, y las a título singular legados; y que el
asignatario de herencia se llama heredero y el de legado, legatario.
El artículo 1097 dispone, en relación con los asignatarios a título
universal: "Los asignatarios a título universal, con cualesquiera
palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique
de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los
herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es,
a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se
imponen a determinada persona".
En consecuencia, la característica fundamental de los herederos
es que suceden en todo el patrimonio del difunto, o sea en el conjunto
de derecho y obligaciones transmisibles que los forman, o en una
cuota de él; el heredero no recibe bienes determinados.
Además, los herederos representan la persona del causante en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles, son los
continuadores de la persona del difunto: reciben el activo del
patrimonio, pero se les transmite también el pasivo.
Por ello, en materia de contratos, se dice que quien contrata para
sí, lo hace también para sus herederos. Los herederos de una de las
partes de un contrato no son terceros extraños a éste, sino que son
parte de él, pues suceden a quien lo celebró.
Nótese que lo que pasa a los herederos son los derechos y
obligaciones transmisibles del causante, artículo 1097, luego no
pasan a ello los derechos intransmisibles, como el usufructo; respecto
de las obligaciones, son intransmisibles las contraídas en
consideración a la persona -intuito persona-, por regla general tienen
este carácter las obligaciones de hacer, porque miran a la persona del
deudor.
Entre los herederos hay varias clasificaciones, una de las más

importantes es la que distingue entre: herederos universales y
herederos de cuota.
Son herederos universales los llamados a la herencia sin
designación de cuota, y son herederos de cuota aquellos que son
llamados a una cuota determinada de la herencia, artículos 951 inc. 2
° y 1098 incs. 1 y 3.
En relación con la categoría de heredero universal debe tenerse
presente:
1) Que pueden existir varios herederos universales;
2) No debe confundirse al heredero universal con el asignatario
universal. Es más amplio el término asignatario universal, es el
género, la especie es el heredero universal. No todo asignatario
universal es heredero universal, ya que puede ser un heredero de
cuota;
3) Puede ser mayor el beneficio en la herencia del heredero de
cuota que del universal. Los herederos universales dividen entre sí
por partes iguales la herencia, de modo que lo que lleve cada uno,
dependerá del número de herederos universales que haya.
Todo lo anterior se debe a que la clasificación de los herederos en
universales y de cuota depende sólo de la forma en que son llamados,
y no del beneficio que llevan en la herencia.
Esta clasificación tiene importancia porque el derecho de acrecer
existe sólo entre los herederos universales y no en favor de los
herederos de cuota.
El derecho de acrecimiento consiste en que la porción del
heredero que falta, y no lleva su parte en la herencia, aumenta la de
los otros asignatarios.
El artículo 1104 se refiere a los asignatarios a título singular y
dice: "Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras
que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen más
derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o

impongan. Lo cual sin embargo se entenderá sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirles en caso de la acción de reforma".
Luego, los legatarios no representan la persona del difunto y no
tienen otros derechos que los que expresamente se le confieran.
Los legados pueden ser de: especie o cuerpo cierto o de género,
artículo 951 inc. 3o.
El legatario sucede en una especie o cuerpo cierto cuando el bien
legado se halla individualizado como especie; y sucede en un género
cuando el bien legado está individualizado genéricamente.
Esta distinción tiene importancia, porque el legatario de especie
adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que fallece
el causante, directamente de éste por el modo de adquirir sucesión
por causa de muerte; en cambio, en un legado de género no se
adquiere el dominio del objeto legado por este modo de adquirir; el
legatario adquiere por sucesión por causa de muerte sólo un derecho
personal para exigir a los herederos o a aquella persona a quien el
testador impuso la obligación de pagar el legado, el cumplimiento de
éste.
Es decir, la especie en sí misma se adquiere por la tradición que
de ella hagan los herederos del legatario.
9.- Apertura de la sucesión. Concepto.
Producida la muerte de una persona, el efecto inmediato es la

apertura de la sucesión, a ello se refiere el artículo 955.
Se acostumbra a definir la apertura de la sucesión como "el hecho
que habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes
hereditarios y se los transmite en propiedad".
Para una mejor comprensión del artículo 955 es necesario precisar
su alcance desde tres aspectos:
1) Hecho que produce la apertura de la sucesión y

momento de ésta,
2) Lugar en que se abre la sucesión, y 3) Ley que rige
la sucesión.
10.- Hecho que produce la apertura de la sucesión y momento de

ésta.
El hecho que produce la apertura de la sucesión es la muerte de

una persona, no hay por tanto sucesión por causa de muerte de una
persona viva, o al menos mientras la ley la considera viva.
El Código no dice si es la muerte real o la presunta la que produce
la apertura de la sucesión, pero debe concluirse que tanto la una como
la otra son capaces de producirla.
¿En qué momento se produce la apertura?
Tratándose de la muerte real no hay problema alguno, el artículo
955 dispone "la sucesión de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte".
En cambio, si la muerte es presunta, la apertura de la sucesión se
produce al dictarse el decreto de posesión provisoria de los bienes del
desaparecido, artículo 84; pero si por cualquier motivo no hubiese
habido posesión provisional, la sucesión del desaparecido se abrirá
en virtud del decreto de posesión definitiva, según las
reglas generales, artículo 90.
11.- Importancia de la determinación del momento preciso del

fallecimiento del causante y prueba de la muerte.
Establecer el momento preciso de la muerte de una persona puede

tener importancia en varios aspectos:
1) El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al fallecer el

causante. Las incapacidades e indignidades para suceder deben ser
entendidas con relación al momento del fallecimiento del cau-
sante.
2) La validez de las disposiciones testamentarias se determina en
relación con la legislación vigente al momento del fallecimiento del
testador, artículos 18 y 19 L.E. R.
3) Los efectos de la aceptación o repudiación de las asignaciones
se retrotraen a la fecha de la muerte del causante, artículo 1239.
4) Desde el instante en que fallece el causante pasa a ser lícito
celebrar toda clase de actos y contratos relacionados con la sucesión,
ya no se trata de pacto de sucesión futura.
5) Si existe pluralidad de herederos nace la indivisión hereditaria.
En cuanto a la prueba de la muerte es menester analizar dos
aspectos:
A. Peso de la prueba: corresponde probar la muerte y el mo-
mento en que se produjo a las personas que reclaman los derechos,
que provienen de la apertura de la sucesión;
B. Medios de prueba: la muerte natural se prueba ordinaria-
mente por medio de la partida de defunción, la cual comprobará,
además, la individualidad de la persona fallecida y el momento de su
muerte; artículo 305 inc. 38.
Si la muerte es presunta deberá probarse por medio de copia
autorizada del decreto judicial que la declaró, este decreto debe
inscribirse en el libro de defunciones del Registro Civil, artículo 5 o
N° 5 ley N° 4.808.
12.- Situación de ios comurientes.

La cuestión de la apertura de la sucesión en cuanto a la

determinación del momento en que se ha producido, puede estar
vincu-
lada con la apertura de otras sucesiones que han podido realizarse

antes, en el mismo momento o con posterioridad a la apertura de que
se trata. Ello ocurre cuando esas personas estaban llamadas por la ley
o por el testamento a sucederse una a otras, por ej.: en un accidente
mueren dos o más personas que legal o testamentariamente estaban
llamados a sucederse.
Este problema, denominado por la doctrina de "los comurientes"
presupone 3 requisitos copulativos:
A.Que dos o más personas perezcan en un mismo aconteci-miento
sin que se sepa el orden de los fallecimientos;
B. Que dichas personas estén llamadas recíprocamente a la
sucesión de sus bienes, y,
C. Que cada una de ellas tenga herederos diferentes.
La legislación chilena ha solucionado el problema estableciendo
que ninguna de las personas en cuestión sucederá en los bienes de la
o las otras, artículo 958; pues si no puede probarse el orden en que
han muerto, debe suponerse que ha sido en el mismo momento,
artículo 79.
No era este el sistema que adoptaban el Derecho Romano y las
Partidas, ni el que sigue el Código Civil francés, en ellos se
contemplaban complejos mecanismos, que haciendo abstracción de
los hechos, establecían un orden cronológico de los fallecimientos.
13.- Lugar en que se abre la sucesión.
La sucesión se abre en el último domicilio que haya tenido el

difunto, artículo 955 inc. Io.
No se abre en el lugar en que ocurrió el fallecimiento, sino en el
lugar en que el causante tuvo su último domicilio. Al respecto la
jurisprudencia ha establecido: "La sucesión de una persona no se abre
en el lugar donde por motivo accidental muere, sino en su último
domicilio, y ese domicilio determina la competencia del
juez que debe conocer lo relativo a la sucesión de sus bienes" (G.

1.884, N° 2.834 p. 1.946).
La determinación del último domicilio tiene importancia para: A.
Determinar la ley que va a regir la sucesión;
B. Establecer la competencia del tribunal que conocerá de todo lo
relacionado con la sucesión por causa de muerte, de acuerdo al
artículo 148 del Código Orgánico de Tribunales, es juez competente
el del último domicilio del causante, ante él se pide la posesión
efectiva si la sucesión es testada, él conoce del juicio de petición de
herencia, del de desheredamiento, de la validez o nulidad de las
disposiciones testamentarias, etc.
El domicilio a que se refiere el artículo 148 del Código Orgánico
de Tribunales, en relación con el artículo 955 inc. I o, es el civil, esto
es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado, artículo
61.
En esta materia tienen plena aplicación las normas que imponen a
ciertas personas un domicilio legal, artículos 71 y 72.
Pero la sucesión no siempre se abre en el último domicilio del
causante, hay casos expresamente exceptuados, artículo 955 inc. 2 o,
así tratándose de la muerte presunta, la sucesión se abrirá en el último
domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, sin importar el
que real y efectivamente tuvo, desde que se ignora cuál fue.
14.- Ley que rige la sucesión.
"La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas
las excepciones legales", artículo 955 inc. 2o.
Esta es una regla de carácter general en nuestra legislación y se
aplica sin atender a la nacionalidad ni a la naturaleza de los bienes del
difunto. La premisa es que la sucesión se rige por la ley imperante en
el último domicilio del difunto. Al hablar de domicilio en este caso,
la ley se está refiriendo al político, o sea, al relativo al territorio del

Estado en general, artículo 60 inc. Io.
Consecuencia de este principio es que el orden de los llamados a
recoger la herencia, la capacidad o incapacidad, la dignidad o
indignidad y los derechos y la obligación queden sujetas a la ley local,
esto es la del lugar en que se abre la sucesión.
Se sostiene generalmente que el artículo 955 inc. 2o constituye una
excepción al artículo 16 en cuanto éste afirma que los bienes situados
en Chile se rigen por la ley chilena y el primero faculta para que se
rijan por una ley extranjera cuando la sucesión se ha abierto fuera de
Chile.
Sin embargo, algunos afirman que el verdadero alcance del
artículo 955 en relación con el artículo 16 no es el señalado. Indican
que lo que se altera con la vigencia de la ley extranjera es la trans mi
sibil idad de los bienes, o sea, los derechos a la sucesión, pero en
cuanto a la manera cómo pasan los bienes del difunto a los herederos
se regla por la ley chilena. Así por ej.: conforme a la ley de Impuestos
a las Herencias la posesión efectiva de los bienes situados en Chile
debe pedirse en este país no obstante haberse abierto la sucesión en el
extranjero.
15.- Excepciones al inciso segundo del artículo 955.
El mismo artículo 955 inc. T dice que "la sucesión se rige por la
ley del último domicilio salvas las excepciones legales". Dichas
excepciones son:
A. Caso del chileno que fallece teniendo su último domicilio en el
extranjero.
Si un chileno fallece teniendo su último domicilio en el extranjero,
los parientes chilenos de éste tienen en esa sucesión, que se va a regir
por una ley extranjera, los derechos que les otorga la ley chilena
conforme al artículo 15 N° 2. Debe tenerse en claro que el
artículo 15 N° 2 no impide que la sucesión en conformidad al artículo

955 se rija por la ley extranjera, pero hace excepción a dicha norma en
el sentido de que una parte de ella, la relativa a los derechos del
cónyuge y parientes chilenos, se va a regir por la legislación nacional.
B. Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos.
Se refiere a esta materia el artículo 998, ubicado en las reglas de la
sucesión intestada.
En la sucesión de un extranjero pueden presentarse las siguientes
situaciones:
a) Que fallezca teniendo su último domicilio en Chile, tiene
plena aplicación el artículo 955.
b) Que fallezca teniendo su último domicilio en el extranjero,
en este caso hay que distinguir:
1) Si no hay herederos chilenos, rige también íntegramente el
principio del artículo 955, o sea se aplica la ley extranjera
exclusivamente.
2) Si el extranjero deja herederos chilenos éstos tienen en su
sucesión los derechos que les reconoce la ley chilena, y no la
legislación por la cual se está rigiendo la sucesión, artículo 998.
Pero para poder hacer efectivo estos derechos va a ser necesario
que el causante haya dejado bienes en Chile, si no ocurre así habrá
que estarse a lo dispuesto por la ley extranjera, pues no puede
pretenderse aplicar el artículo 998 fuera de Chile. Si la ley extranjera
reconoce derechos hereditarios a los chilenos se apli-
cará el principio del artículo 998 y si no lo hace, éste quedará sin
aplicación práctica.
Es por ello que el inc. 2o del artículo 998 establece una verdadera
preferencia en beneficio de los herederos chilenos, para que hagan
efectivos los derechos que les reconocen las leyes chilenas en los
bienes dejados por el causante en Chile, pudiendo pagarse con ellos
todo lo que les corresponda en conformidad a nuestras leyes en la

sucesión del extranjero.
Conforme al inc. final del artículo 998 este mismo derecho de
preferencia tienen los chilenos en la sucesión de un chileno, es decir
que si un chileno fallece en el extranjero y la legislación del país de su
fallecimiento desconoce el derecho de los herederos chilenos, éstos
tienen preferencia para pagarse en los bienes ubicados en nuestro
territorio.
Se estima que el "Fisco" queda incluido en la expresión "chileno"
del artículo 998, pues es un heredero abintestato, artículo 995.
C. Caso de la muerte presunta: de acuerdo al artículo 81 la muerte
presunta debe ser declarada por el juez del último domicilio que el
desaparecido tuvo en Chile, de lo que se deduce que la declaración de
muerte presunta se hace en Chile no obstante que conste que el difunto
presunto tuvo su último domicilio fuera del país, como la muerte
presunta se declara en Chile, la sucesión se abre aquí y se rige por la
ley chilena.
D.En conformidad a la Ley de Impuestos a las Herencias,
Donaciones y Asignaciones, si una sucesión se abre en el extranjero,
pero el difunto deja bienes en Chile, debe pedirse la posesión efectiva
de esa herencia respecto de los bienes situados en nuestro país. Esta
gestión tiene por objeto obtener el pago del impuesto de herencia.
Es competente para la tramitación de esta posesión efectiva si la
sucesión es testada, el juez del último domicilio del causante en Chile,
y si no lo ha tenido, el del domicilio del que solicita la posesión
efectiva.
Si la sucesión es intestada la posesión efectiva puede pedirse ante
cualquier oficina del Servicio de Registro Civil e Identificación .
Se estima que aun cuando la sucesión se abra en el extranjero,
deben practicarse en Chile las inscripciones que prescribe el artículo
688, pues ellas tienen por objeto mantener la historia de la propiedad
raíz.
16.- La delación de las asignaciones.
Producida la apertura de la sucesión con la muerte del causante

tiene lugar también la delación de las asignaciones.
Se define ésta en el artículo 956 inc. Io como el actual llamamiento
que hace la ley a aceptar o repudiar una asignación.
De modo que fallecido el causante se producen tres etapas
cronológicas en la sucesión:
1) La apertura,
2) La delación, y
3) El pronunciamiento del asignatario en orden a aceptar o
repudiar la asignación.
Pero no pueden confundirse la apertura con la delación, pues la
primera se produce forzadamente con la muerte del causante, y la
segunda no siempre se produce con ella, como sucede, por ejemplo,
cuando la asignación está sujeta a condición suspensiva.
17.- Momento en que se defiere la asignación.
Hay que distinguir las siguientes situaciones:

1) Si la asignación es pura y simple, la herencia o legado se defiere
al heredero o legatario al fallecer la persona de cuya sucesión se trata,
artículo 956 inc. Io.
2) Si la asignación está sujeta a condición resolutoria, aunque el
artículo 956 no distingue, atendiendo a que esta condición produce la
extinción del derecho, no afectando el nacimiento del mismo, debe
concluirse que la delación se produce al fallecer el causante. Si se
estimara que la delación se produce al cumplirse la condición nos
enfrentaríamos al absurdo de que el llamamiento al asignatario a
pronunciarse sobre la aceptación o repudio se produciría al extinguirse
el derecho.
3) Si la asignación está sujeta a condición suspensiva, la delación
se produce al cumplirse la condición, pues el efecto de la condición
suspensiva es suspender la adquisición del derecho, mientras no se
cumple la condición no existe derecho alguno, sino una mera
expectativa.
4) La asignación está sujeta a una condición suspensiva que

consiste en no ejecutar un hecho que depende de la voluntad del
asignatario, por ej. si el testador dice dejo mi casa a Pedro, siempre
que no se vaya al extranjero.
Por ser ésta una condición suspensiva meramente potestativa
(artículo 1478) que desprende la sola voluntad del asignatario, el
artículo 956 inc. 3o establece que la asignación se defiere en el
momento de la muerte del testador, siempre que el asignatario
caucione en forma suficiente la restitución de la cosa asignada con sus
accesorios y frutos, en caso de contravenirse la condición.
Pero, si el testador ha dispuesto que mientras penda la condición,
pertenezca a otro asignatario la cosa asignada, no tiene aplicación lo
señalado precedentemente, artículo 956 inc. final. En este caso hay un
fideicomiso no pudiendo entregarse la asignación al asignatario
condicional, pues ella pertenecerá a otro mientras la condición se
encuentra pendiente.
18.- El Derecho de Transmisión.
El derecho de transmisión se refiere a la transmisibilidad del

derecho de opción que adquieren los asignatarios con la delación de la
asignación; derecho de opción que según se sabe consiste en la
posibilidad de aceptar o repudiar la asignación que se les defiere.
Se transmite el derecho de opción a los herederos del asignatario
en el sentido que ingresará a su patrimonio la facultad de aceptar o
repudiar la asignación que correspondía al transmitente.
Esta transmisibilidad tiene lugar tanto en las herencias como en los
legados.
Si una vez deferida la asignación, fallece el asignatario de ésta,
puede presentarse tres situaciones:
1) Que antes de fallecer el asignatario haya repudiado la asignación
que le ha sido deferida, en este caso conforme al artículo 1239 es como
si nunca hubiere sido asignatario y nada transmite a sus herederos de
la asignación que repudió;
2) Que el asignatario después de la delación y antes de su

fallecimiento haya aceptado la asignación deferida; en este caso
transmite a sus herederos los bienes comprendidos en dicha asignación
y que adquirió por sucesión por causa de muerte.
3) Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto de
la herencia o legado que se le defirió. En este caso transmite a sus
herederos la facultad que él tenía de aceptar o repudiar la asignación.
Esto es lo que se llama derecho de transmisión y que define el artículo
957 inc. Io.
El derecho de transmisión no es otra cosa que una aplicación del
principio de que el heredero adquiere todos los derechos y
obligaciones transmisibles que pertenecían al causante. Si un heredero
o legatario fallece sin pronunciarse sobre una asignación determinada,
dentro de su herencia va comprendida la facultad que tuvo de aceptar
o repudiar la asignación, y esa facultad la adquieren sus herederos por
sucesión por causa de muerte.
19.- Campo de aplicación del Derecho de Transmisión.
Se aplica tanto a:
A. La sucesión testamentaria como a la intestada; el artículo
957 está ubicado en el Título I Libro III cuyo epígrafe es
"Definiciones y Reglas Generales", reglas que se aplican tanto a la
sucesión testada como a la intestada. Además el artículo 957 no
distingue.
B. Herencias como a legados, artículo 957.
El adquirente siempre tiene que ser heredero, porque el
fundamento del derecho de transmisión es que se adquiere el derecho
de aceptar o repudiar la asignación por ir éste incluido en la herencia,
la cual pasa a los herederos y no a los legatarios. El mismo artículo
957 así lo dice "...transmite a sus herederos".
20.- Personas que intervienen en el Derecho de lYansmisión.

En el derecho de transmisión intervienen tres categorías de

personas, que son:
Io) El primer causante, que es el que instituyó un legado o dejó una
herencia;
2o) El trans mi tente o transmisor, que es la persona a quien el
causante dejó la herencia o legado y que falleció sin haberse
pronunciado respecto de la asignación.
3o) El transmitido, es el heredero del transmitente o transmisor, a
quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignación que
perteneció a su causante.
21.- Requisitos que deben concurrir en el transmitente y en el

transmitido.
A. En el transmitente deben concurrir los siguientes requisitos:

Io) Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignación;
porque si la repudió es como si nunca hubiera tenido derecho a ella; y
si la aceptó transmite a los herederos la asignación misma; luego si se
ha pronunciado no opera el derecho de transmisión;
2o) Debe ser heredero o legatario del primer causante;
3o) Es necesario que su derecho no haya prescrito, porque si
prescribió nada puede transmitir a sus herederos, artículo 957.
4o) Debe ser digno y capaz de suceder al primer causante.
B. En el transmitido deben concurrir los siguientes requisitos: I o)
Tiene que ser heredero del transmitente o transmisor.
2o) Tiene que haber aceptado la herencia del transmitente o
transmisor, artículo 957. Debe ser así porque el derecho de transmisión
se funda en que la facultad de pronunciarse va incluida en la herencia
del transmitente, luego si ésta no es aceptada no se adquiere este
derecho.
Pero no hay inconveniente en que acepte la asignación propia y
repudie la que se defiere por transmisión. Si bien es cierto que la
facultad de aceptar o repudiar es indivisible, esto es, no se puede
aceptar una parte o cuota y repudiar el resto, artículo 1228, también lo

es que el derecho de aceptar o repudiar la asignación al transmitirse a
los herederos se hace divisible;
3o) Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente, porque si no
lo es no puede adquirir la herencia de éste en la cual va comprendido
el derecho a aceptar o repudiar la asignación.
Una de las incapacidades es no tener existencia lo menos natural al
tiempo de abrirse la sucesión del causante, por ello el artículo 962
dispone que si se sucede por derecho de transmisión se requiere tener
existencia al tiempo del fallecimiento del causante, no importando que
el asignatario no haya existido al fallecer el primer causante.
22.- Sucesiones indirectas.
Se puede suceder por causa de muerte a una persona en forma

directa o indirecta. Se sucede en forma directa cuando la persona
hereda por sí misma, sin intervención de otra; en tanto que son
sucesiones indirectas aquellas que se adquieren por intermedio de otra
persona. Ejs.: derecho de transmisión y derecho de representación.
CAPÍTULO III EL DERECHO
REAL DE HERENCIA
23.- Concepto.
A la expresión herencia se le dan normalmente dos significados:

A.Derecho real, que consiste en la facultad o aptitud de una per-
sona para suceder en el patrimonio del causante o en una cuota de él.
B. Masa hereditaria, se habla de "herencia" cuando se alude al
conjunto de bienes que forman la universalidad.
24.- Características del derecho de herencia.
El derecho real de herencia presenta las siguientes características:

Io) Es un derecho real. Se llega a esta conclusión por las siguientes
razones:
a) El artículo 577 lo menciona expresamente;
b) El derecho de herencia queda perfectamente comprendido en la
definición que el artículo 577 da del derecho real, porque se tiene
sobre el patrimonio del difunto o sobre una cuota de él, sin respecto a
otra persona;
c) Del derecho de herencia nace una acción real: la de petición de
herencia, en cuya virtud el verdadero heredero puede reclamar su
derecho de herencia, invocando su calidad de tal, en contra de

cualquier persona que esté en posesión de la herencia.
Atendido lo expuesto no es posible confundir, en nuestro sistema
legislativo, el derecho de dominio de los bienes hereditarios con el
derecho de herencia, como sucede en otras legislaciones. Recordemos
que el objeto del derecho de herencia es la universalidad del
patrimonio o una cuota de él, y no los bienes determinados que
forman la universalidad jurídica.
2o) Constituye una universalidad jurídica: Es sabido que las
universalidades pueden ser de hecho y de derecho o jurídicas. La
universalidad de hecho no difiere de los bienes que la forman, hay
universalidad de hecho cuando existe un conjunto de bienes que se
denominan genéricamente, ej.:una biblioteca, la universalidad
(biblioteca) no difiere de los libros que la forman.
En cambio, la universalidad de derecho es un continente distinto
del contenido, difiere de los elementos que la forman. Durante la vida
de una persona su patrimonio constituye una universalidad jurídica,
porque es distinto que los bienes y obligaciones que lo forman, muerta
la persona opera la sucesión por causa de muer-
te cuyo objeto es el patrimonio del causante o una parte de él, y ese
patrimonio, que era una universalidad jurídica, pasa íntegro a los
herederos sin modificaciones. En otras palabras, el objeto de este
derecho es la universalidad del patrimonio en conjunto y no los bienes
que lo forman.
3o) Tiene una vida efímera: fallecido el causante nace el derecho
real de herencia, y si hay varios herederos, la indivisión hereditaria,
la que termina con la partición, esto es, con la liquidación de la
comunidad y las respectivas adjudicaciones, practicadas éstas el
derecho de herencia pasa a confundirse con el derecho de dominio.
3!
25.- Modos de adquirir el derecho real de herencia.

DERECHO SUCESORIO
El Derecho Real de Herencia se puede adquirir por:

A. Sucesión por causa de muerte;
B. Tradición, y C. Prescripción.
A. Adquisición del derecho real de herencia por sucesión por

causa de muerte:
Este es el modo normal de adquirir el derecho real de herencia,
que se produce de pleno derecho por el solo hecho del fallecimiento
del causante, sin que sea necesario que el heredero cumpla
formalidades de ninguna especie. No obstante esta adquisición, el
heredero puede, después, aceptar o rechazar el derecho de herencia
que adquirió, retrotrayéndose la aceptación o la repudiación al
instante del fallecimiento del causante, artículo 1239.
El legislador ha establecido la aceptación de la herencia, no
obstante que la adquisición se produce para el heredero de pleno
derecho, porque:
a) Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad;
b) La herencia no significa necesariamente un
enriquecimiento para el heredero, pues si la sucesión está
excesivamente gravada puede comprometer la responsabilidad del
asignatario, por ello se permite el heredero repudiar la asignación.
La posesión de la herencia:
Al respecto hay que hacer una triple distinción: posesión legal,
posesión real y posesión efectiva de la herencia.
a) Posesión legal de la herencia: se encuentra establecida en el
artículo 722. Esta posesión la otorga el legislador presumiendo la
concurrencia de los elementos de corpus y animus, artículo 700. En
el hecho pueden faltarle al heredero ambos elementos y siempre la ley
presumirá su existencia, queda ello demostrado por el hecho de que
la posesión legal existe aunque el heredero ignore su calidad de tal.
Por la misma razón la posesión legal es siempre regular, ya que es
otorgada por el legislador presumiendo sus elementos.
Se ha resuelto por los tribunales que la posesión legal corresponde

al heredero verdadero y no al putativo.
La posesión legal del heredero no es la misma del causante, sino
que la adquiere él al fallecimiento de éste, artículo 722 en relación al
artículo 717.
Posesión real o material: equivale a la posesión definida en el
artículo 700. Lo normal es que el heredero tenga la posesión legal y
la material; pero puede suceder que el verdadero heredero tenga la
posesión legal y un falso heredero la posesión real.
Tiene importancia la posesión real porque habilita para adquirir la
herencia por prescripción.
c) Posesión efectiva: es un trámite procesal cuando la herencia es
testada, y administrativo cuando es intestada, artículo Io ley N°
19.903; y se dice que es aquella que se otorga por sentencia judicial o
resolución administrativa a quien tiene la apariencia de heredero. La
posesión efectiva no confiere de modo incontrovertible la calidad de
heredero, se desprende así:
1) Del artículo 877 Código de Procedimiento Civil que dice que
en la sucesión testamentaria se dará la posesión efectiva al heredero
que presenta un testamento "aparentemente" válido en que se le
instituya heredero.
2) El falso heredero a quien se ha otorgado la posesión efectiva
adquiere la herencia por prescripción de 5 años, y si la adquiere por
prescripción significa que la posesión efectiva no le otorga la
herencia.
La posesión efectiva tiene importancia para:
I) Mantener la historia de la propiedad raíz;
II) Da origen a una prescripción más breve para adquirir la

he-rencia, y
III) Efectos tributarios.
B. Adquisición del derecho real de herencia por tradición:
El Código se refiere a esta materia de los artículos 1909 y 1910,
bajo el título cesión del derecho de herencia, luego hablar de tradición
del derecho de herencia y de su cesión es lo mismo.
Hay tradición del derecho de herencia "en el caso de que el
heredero, una vez fallecido el causante, transfiera a un tercero ya sea
la totalidad de la herencia, ya sea una cuota de ella".
Para que haya cesión de derechos hereditarios deben concurrir las
siguientes circunstancias:
Io) La tradición del derecho de herencia debe efectuarse una vez
fallecido el causante. El artículo 1463 dice que hay objeto ilícito en
los pactos sobre sucesión futura.
2o) La tradición supone la existencia de un título traslaticio de
dominio, ej. compraventa, donación.
3o) No deben cederse bienes determinados.
El objeto de la cesión o tradición del derecho de herencia es la
universalidad de la herencia o una cuota de ella y no bienes
determinados. El heredero que cede o vende su derecho hereditario
no transfiere propiedad particular alguna en los bienes de la herencia,
artículo 1909.
Luego, si el heredero cede aun tercero un mueble determinado
comprendido en la masa hereditaria o la cuota que a él le corresponde
en un inmueble de la comunidad, no hay tradición del derecho de
herencia sino compraventa corriente.
Forma de efectuar la tradición de los derechos hereditarios:

Esta es una materia discutida, ya que presenta el problema que la
herencia puede comprender bienes muebles e inmuebles. Al respecto
hay dos opiniones en la doctrina:
a) Don José Ramón Gutiérrez estima que el derecho de heren-cia

sigue la misma clasificación que el artículo 580 da de los derechos
reales, esto es, será mueble o inmueble según el bien comprendido en
la herencia sobre el cual se ejerza o recaiga, luego su tradición se hará
en conformidad al artículo 684 para los bienes muebles hereditarios,
y conforme al artículo 686 respecto de los inmuebles hereditarios.
Esta opinión se apoya en el Mensaje del Código Civil que dice en
una de sus partes "mientras la inscripción no se verifica el contrato
puede ser perfecto, puede producir derechos y obligaciones, pero no
transfiere el dominio, no transfiere ningún derecho real, ni tiene
respecto de terceros existencia alguna".
b) Don Leopoldo Urrutia, por su parte, sostiene que el derecho
de herencia no tiene por objeto bienes muebles o inmuebles
determinados, sino que la universalidad jurídica del patrimonio o
parte alícuota del mismo, que es lo que constituye la herencia.
De esto se sigue que a su tradición no se aplican las reglas dadas
para los bienes muebles o inmuebles, que son reglas especiales, sino
la regla general del inciso primero del artículo 684, vale decir, que lo
esencial de la tradición es la significación, por cualquier medio, de la
intención compartida entre las partes en orden a que el tradente
transfiere el derecho y el adquirente lo adquiere.
Señala don Leopoldo Urrutia que una de las formas de manifestar
tal intención podría ser que el cesionario o adquirente pidiera la
posesión efectiva de la herencia o la partición de la comunidad
hereditaria, el artículo 1320 le confiere este derecho.
Se critica esta teoría en este último aspecto ya que deja la fecha
de la tradición muy indeterminada y, por otra parte, porque separa la
manifestación de la intención del adquirente respecto de la del
tradente, siendo que toda tradición es una convención.
Por ello, reconociéndose que esta doctrina tiene la razón en cuanto
sostiene que la tradición se efectúa por cualquier acto que signifique
la intención compartida de traspasar y adquirir el derecho, se le
completa agregando que dicha intención puede encontrarse en el

título mismo, con lo cual se asegura la certidumbre de la fecha de la
tradición y su carácter de convención. Por lo demás, esto no es
ninguna novedad pues se encuentra establecido en igual forma
respecto de las servidumbres, artículo 698.
Efectos de la cesión de derechos;

El cesionario pasa a ocupar la misma situación jurídica del
cedente. La doctrina niega que mediante la cesión de derechos
hereditarios se traspase la calidad de heredero, lo cual es más bien
teórico que práctico, en el hecho el cesionario pasa a ocupar la misma
situación jurídica y es exactamente igual que si fuera heredero. El
cesionario tiene los mismos derechos y obligaciones que el heredero,
por consiguiente puede:
A.Solicitar la posesión efectiva de la herencia;
B. Solicitar la partición de bienes e intervenir en ella, artículo
1320;
C. Ejercitar la acción de petición de herencia y de reforma del
testamento;
D.Tiene derecho de acrecimiento, artículo 1910;
E. No puede alegar la nulidad absoluta si el heredero no podía
hacerlo, artículo 1683.
Como el cesionario ocupa la misma situación jurídica que el
cedente, debe hacerse cargo del pasivo de la herencia, esto es,
responde de las deudas hereditarias y testamentarias. Pero como los
acreedores hereditarios y testamentarios no han sido partes en la
convención en que se cedieron los derechos, ésta no los obliga y, por
consiguiente, no le afecta el cambio de deudor, artículo 1635. Luego,
el acreedor puede dirigir, a su arbitrio, su acción en contra del cedente
o del cesionario. No hay inconveniente para que el acreedor acepte el
cambio de deudor y se dirija en contra del cesionario.
Pero, si el acreedor se dirige en contra del cedente y éste paga,

puede repetir en contra del cesionario ya que cedió a éste el activo y
el pasivo de la herencia, artículo 1910.
Indemnizaciones que pueden deberse cedente y cesionario:

Se encuentran reglamentadas en el artículo 1910 incisos Io y 2o.
Responsabilidad del heredero, artículo 1909:

El cedente sólo responde de su calidad de heredero, luego la
cesión de derechos hereditarios es aleatoria, porque el heredero no
responde de que en definitiva resulte un buen o mal negocio, tampoco
responde de que en la herencia existan bienes determinados, salvo
pacto en contrario.
No debe confundirse la cesión del derecho de herencia con la
cesión de la pretensión de una herencia determinada, esto es el caso
de una persona que creyéndose heredero de otra, cede sus pretendidos
derechos a un tercero, resultando que no era asignatario del causante.
En este caso no se aplica el artículo 1909 y el cedente no responde de
su calidad de heredero, porque sólo cedió su pre-
tensión a la herencia.
Aplicación de estas reglas a los legados:

Si se cede el legado en forma indeterminada, esto es, el derecho
al legado, a dicha cesión son aplicables las reglas anteriores, artículos
1909 y 1910. Si se cede la cosa legada estamos frente a una cesión de
bienes determinados y no son aplicables las reglas anteriores.
C. Adquisición del derecho de herencia por prescripción:
El heredero putativo o falso heredero no puede adquirir la
herencia por sucesión por causa de muerte, pero como ha estado en
posesión real de ella puede adquirirla por prescripción.
Por regla general, la herencia se adquiere por prescripción de 10
años, artículo 2512 inc. 2o, pero si al heredero putativo se ha
concedido la posesión efectiva de la herencia el plazo es de 5 años,

artículos 1269 y 704.
Los tribunales han resuelto que el plazo de 5 años se cuenta desde
la inscripción de la posesión efectiva y el de 10 años desde que el
falso heredero entró en posesión de la herencia.
La prescripción de 5 años es ordinaria porque:
a) El artículo 2512 designa como extraordinaria a la prescrip-
ción de 10 años, luego la otra es ordinaria;
b) El artículo 704 se refiere al justo título dando la idea de
posesión regular que es la que conduce a la prescripción ordinaria.
La jurisprudencia sobre la materia es contradictoria, pero en
sentencia publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo
L, sección 2a, pág. 70, se adopta esta posición y se resuelve que esta
prescripción se suspende en favor de los incapaces.
CAPÍTULO IV Los
ACERVOS
26.- Concepto y clasificación.
Acervo es la masa hereditaria dejada por el causante.

En la sucesión por causa de muerte se distinguen cinco clases de
acervos:
1) Acervo común o bruto;
2) Acervo ilíquido;
3) Acervo líquido; 4) Primer acervo imaginario; 5) Segundo
acervo imaginario.
27.- Acervo común o bruto.
En este acervo se encuentran confundidos bienes del causante con

bienes que pertenecen a otras personas, o conjuntamente al causante
con otras personas, artículo 1341.
Ej.: el muerto era casado en régimen de sociedad conyugal, con
su fallecimiento ésta se disuelve y los bienes del difunto se
encontrarán confundidos con los del cónyuge sobreviviente.
40 HERNAN TRONCOSO LARRONDE
Otros casos son indivisiones que el causante tenía con otras
personas como una copropiedad o una sociedad en que el causante era
socio.
Para proceder a la liquidación de la herencia es necesario
previamente separar los bienes que no pertenecen al causante,
mediante la liquidación de la sociedad conyugal cuando corresponda,
por ejemplo.
28.- Acervo ilíquido.
Es el patrimonio del difunto, separado de otros bienes con que se

encontraba confundido, y al que aún no se han deducido las bajas
generales contempladas en el artículo 959.
Las bajas generales son "las deducciones que es necesario hacer
para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley". Se
encuentran señaladas en el artículo 959, y a la enumeración que éste
hace debe agregarse "los gastos de la última enfermedad y entierro
del causante" que fue agregada por la Ley de Impuesto a las
Herencias.
Las bajas generales deben efectuarse en el orden que enumera el
artículo 959.
Las bajas generales son las siguientes:
Io) Gastos de apertura de la sucesión, artículo 959 N°l:
En términos amplios puede decirse que son bajas generales de la
herencia los costos de la sucesión y de la partición de bienes,
quedando comprendidos los gastos de: posesión efectiva, inventario
de los bienes, honorarios del partidor y albacea, costos de la partición,
etc. Se ha resuelto que esta norma comprende todos los gastos de la
partición, sean o no judiciales.
2o) Deudas hereditarias:
Son deudas hereditarias las que tenía en vida el causante. La única
forma de establecer en definitiva los bienes que se van a repartir entre
los herederos, es que las deudas hereditarias se paguen antes de
distribuir los bienes entre ellos, por eso son una baja general.
La herencia significará un enriquecimiento para los herederos
cuando las deudas hereditarias no cubran totalmente el activo de la
herencia, porque entre los asignatarios se divide sólo lo que queda una
vez pagadas las deudas. Recordemos que el derecho de prenda general
afecta todos los bienes del deudor
A diferencia de lo anterior las cargas testamentarias, los legados,
se pagan de la parte de que el testador ha podido disponer libremente.
3o) Impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria:
En la actualidad no existe un impuesto que grave toda la masa
hereditaria y deba deducirse, por consiguiente, como baja general.
La Ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones
no grava la masa global, sino cada una de las asignaciones en
particular.
El impuesto global a la masa hereditaria existió en virtud del
decreto ley N° 3.674 de 1932, que establecía un doble tributo: uno a
la masa total y otro sobre cada asignación en particular.
4o) Las asignaciones alimenticias forzosas, artículo 959 N° 4:
Se refiere a los alimentos que se deben por ley solamente. Los
alimentos voluntarios no son una baja general y se imputan a la parte
de libre disposición, artículo 1171 inc Io.
En doctrina se ha criticado el número 3 del artículo 959 porque
incluye como baja general una asignación forzosa, pues jurídicamente
son cosas opuestas las bajas hereditarias y las asignaciones forzosas.
Sin embargo, hay que tener presente lo que el Código quiso significar
y que es que esta asignación tienen preferencia para su pago.
5o) Los gastos de entierro y última enfermedad del causante:
No están señalados como baja general en el Código Civil, sino
que en la ley de impuesto a las herencias.
29.- Las bajas generales de la herencia y la disolución de la
sociedad conyugal.
Las bajas generales se deducen del acervo o masa de bienes que

deja el difunto, artículo 959. Pero algunas de estas bajas lo son
también de la liquidación de la sociedad conyugal, como sucede por
ejemplo con los gastos de partición en cuanto ésta se refiere a la
sociedad conyugal, las deudas hereditarias que pueden ser al mismo
tiempo deudas sociales y los gastos de última enfermedad en cuanto
no estén cancelados al fallecimiento del causante, que también serán
deudas sociales.
Como el artículo 959 no deroga las normas propias de la sociedad
conyugal debe concluirse que las bajas generales se efectúan a la
herencia sólo en la proporción que ellas correspondían al cónyuge
difunto. Esto tiene importancia para los herederos, el cónyuge del
difunto y el Fisco, porque si las bajas generales se efectuaran
íntegramente a la herencia como aparentemente lo dispone el artículo
959 al disminuir la masa hereditaria baja el impuesto a la herencia, el
cual no grava lo que corresponde por gananciales.
30.- Acervo líquido.
Es el acervo ilíquido al cual se han deducido las bajas generales

que indica el artículo 959. También se le llama acervo partible, porque
es la masa de bienes que se divide entre los herederos.
31.- Los acervos imaginarios.
Están contemplados en los artículos 1185, 1186 y 1187. Su objeto

es amparar el derecho de los asignatarios forzosos; en otras palabras
defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones
que en vida haya hecho el causante.
Se diferencian de los anteriores en que no es forzoso que en una
sucesión existan acervos imaginarios, en toda sucesión habrá un
acervo ilíquido y uno líquido, pero no siempre existirán acervos
imaginarios.
Los acervos imaginarios son dos:
1) El primer acervo imaginario, que tiene por objeto amparar a los
legitimarios frente a donaciones hechas a otros legitimarios.
2) El segundo acervo imaginario ampara a los legitimarios frente
a donaciones hechas a terceros.
CAPITULO V
INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER
32.- Requisitos para suceder por causa de muerte.
Desde el punto de vista subjetivo para suceder por causa de

muerte el asignatario debe reunir los siguientes requisitos:
a) Ser capaz de suceder;
b) Ser digno de suceder;
c) Ser persona cierta y determinada.
Ahora sólo nos referiremos a los dos primeros, dejando el tercer
requisito para más adelante.
33.- Capacidad para suceder.
Es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por causa

de muerte.
La regla general, en esta materia, es que toda persona es capaz de
suceder, constituyendo la incapacidad la excepción, artículo 961. Esto
se encuentra en armonía con las demás disposiciones del Código que
se preocupan de la capacidad como el artículo 1446, por ejemplo.
Luego, el problema de la capacidad consiste, entonces, en saber
cuáles son las personas incapaces para suceder.
En esta materia es necesario tener presente las siguientes

consideraciones generales:
a) El Fisco siempre es capaz de suceder, luego las normas so-
bre capacidad se aplican a los demás sucesores;
b) Las reglas sobre capacidad se aplican tanto a la sucesión testada
como a la intestada, aun cuando para la primera existen reglas que no
se aplican a la segunda;
c) Las incapacidades para suceder son una excepción y, por
consiguiente, deben interpretarse restrictivamente, no siendo
procedente por consiguiente la interpretación analógica;
d) Quien alegue la existencia de una incapacidad debe probar-
la, pues alega una situación de excepción.
La capacidad se rige por la ley vigente al momento de la apertura
de la sucesión, artículo 18 Ley de Efectos Retroactivos de las Leyes.
34.- Incapacidades para suceder.
Las incapacidades para suceder son cinco:

A. Incapaces de suceder por no existir al tiempo de abrirse la
sucesión, artículo 962 inc. Io primera parte:
Por consiguiente es incapaz para suceder el que no existe al
tiempo de abrirse la sucesión, esto es el día del fallecimiento del
causante, artículo 955. Recordemos que en nuestro Código quien no
tiene existencia no es persona, artículo 74, y quien no es persona no
puede ser titular de derechos.
¿Qué entiende la ley por existencia al tiempo de la apertura de la
sucesión?, ¿se trata de la existencia legal o de la natural?
El Código Civil no contiene una disposición que solucione
expresamente el problema, pero de los términos del artículo 77 es
fácil concluir que se requiere solamente la existencia natural, esto es
que bastará que la criatura esté concebida y que el nacimiento
47
DERECHO SUCESORIO
llegue a producirse y constituya un principio de existencia, si el

nacimiento no constituye un principio de existencia nada adquiere,
artículo 74 inc. 2o.
Para saber si la criatura estaba concebida o no al momento de
abrirse la sucesión debe aplicarse el artículo 76.
La segunda parte del inc. Io del artículo 962 dice "salvo que se
suceda por derecho de transmisión, según el artículo 957, pues
entonces bastará existir al abrirse la sucesión de la persona por quien
se transmite la herencia o legado", luego, basta existir el momento de
abrirse la sucesión del transmitente, esto no es más que aplicación del
derecho de transmisión.
El principio de que es necesario tener existencia natural al tiempo
de abrirse la sucesión, para ser capaz de suceder, tiene las siguientes
excepciones:
I) El caso contemplado en el artículo 962 inc. 2o (asignatario
condicional), el cual dispone: "Si la herencia o legado se deja bajo
condición suspensiva, será también preciso existir en el momento de
cumplirse la condición".
La ley desea que se exista no sólo a la fecha de la apertura de la
sucesión, sino también a la del cumplimiento de la condición
suspensiva.
El fundamento de esta disposición está en que mientras no se
cumpla la condición suspensiva la persona no tiene ningún dere-
cho, sino sólo la expectativa de ser asignatario. Por ello, si fallece
antes del cumplimiento de la condición no transmite ningún derecho
a sus herederos, artículo 1078 incs. Io y 2o.
Debe tenerse presente que si bien en estos casos la asignación no
se defiere hasta el cumplimiento de la condición, la apertura de la
sucesión se ha producido con la muerte del causante.
II) Asignaciones hechas a personas que no existen, pero que
se espera que existan, artículo 962 inc. 3o, que dispone: "Con todo,
las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no
existen, pero se espera que existan, no se invalidan por esta causa si
existieren dichas personas antes de expirar los diez años subsiguientes

a la apertura de la sucesión".
III) Asignaciones hechas en premio de servicios a personas
que no existen, artículo 962 inc. final.
Esta disposición puede dar origen a dificultades, por cuanto el
legislador no ha dicho si bastará con que la persona que preste el
servicio importante nazca en el plazo señalado o si, además, será
preciso que dicho servicio se preste dentro de los 10 años.
Don José Clemente Fabres dice que no sólo es necesario que
exista el asignatario dentro de los diez años, sino que el servicio se
preste también dentro de ese plazo.
Don Luis Claro Solar sostiene la misma opinión que Fabres.
B. Incapacidad para suceder por falta de personalidad jurídica al
tiempo de abrirse la sucesión, artículo 963 inc. Io:
La norma del artículo citado tiene una excepción en el inciso 2 o
del mismo precepto.
En relación con el artículo 963, se ha presentado el problema de
la capacidad de las personas jurídicas extranjeras para suceder en
Chile.
Respecto de las personas jurídicas extranjeras de Derecho
Público, no hay problema ya que es evidente que tienen capacidad
para suceder sin necesidad de haberse constituido en Chile, porque
las personas jurídicas de derecho público existen de pleno derecho,
sin necesidad de reconocimiento de la autoridad.
Respecto de las personas jurídicas de Derecho Privado existen dos
tesis:
a) Alessandri estima que son incapaces de suceder en Chile las
personas jurídicas extranjeras de derecho privado que no han
obtenido personalidad jurídica en nuestro país. Se funda en que el
artículo 963 establece que son incapaces de suceder los
establecimientos "cualquiera" que no sean personas jurídicas; y el
artículo 546,
10!
DERECHO SUCESORIO
sin hacer distinción entre personas jurídicas nacionales y extranjeras,

dispone que no son personas jurídicas las corporaciones y
fundaciones que no han obtenido la aprobación de la autoridad
chilena.
No puede sostenerse que el artículo 546 no se aplica a las personas
jurídicas extranjeras, porque el artículo 14 dispone expresamente que
la ley chilena rige en nuestro país para todos sus habitantes incluso los
extranjeros y el artículo 16 dispone que los bienes situados en Chile
se rigen por la ley chilena y sobre tales bienes se harían valer los
derechos hereditarios.
b) Claro Solar estima que las personas jurídicas extranjeras de
Derecho Privado son capaces de suceder en Chile, porque no es lógico
exigir el reconocimiento de la autoridad chilena a su respecto sólo
para percibir una asignación, puesto que no van a ejercer mayor
actividad en el país.
Además, la regla general es la capacidad para suceder, artículo
961, y el artículo 963 es especial; luego, no puede extenderse a casos
que él no contempla, como es el de las personas jurídicas extranjeras.
Los artículos 546 y 963 tienen por objeto impedir a aquellas
asociaciones que no han sido reconocidas por la autoridad el ejercicio
de prerrogativas propias de las personas jurídicas, pero no pueden
aplicarse a aquellas personas jurídicas que son tales conforme a las
leyes de su propio país.
El artículo 14 no es aplicable porque dichas personas no son
habitantes de nuestro país y tampoco el artículo 16, porque se refiere
a los bienes y no a la capacidad.
La jurisprudencia en esta materia es vacilante.
C. Incapacidad de las personas condenadas por el crimen de
dañado ayuntamiento, artículo 964:
Debemos entender que la ley al hablar de "crimen de dañado
ayuntamiento" se está refiriendo al delito de incesto. En efecto, en el
Código Penal no se contempla el "delito de dañado ayuntamiento",
pero en materia civil existieron hasta la dictación de la ley N° 5.750

los hijos de dañado ayuntamiento que eran los adulterinos,
incestuosos y sacrilegos, hoy día reducidos sólo a los incestuosos,
luego a dichos hechos debe referirse el artículo 964.
Para que opere esta incapacidad es necesario que exista condena
judicial antes del fallecimiento del causante o al menos acusación, que
se traduzca en una condena posterior. No se aplica esta incapacidad si
el asignatario ha contraído con el causante un matrimonio capaz de
producir efectos civiles.
D. Incapacidad del eclesiástico confesor, artículo 965 inc. Io:
Debe tenerse presente que el testamento debe haber sido otorgado
durante la última enfermedad del difunto y que, en cambio, el confesor
para ser incapaz puede haber atendido al difunto tanto durante la
última enfermedad como habitualmente en los dos últimos años
anteriores al testamento.
Se funda esta incapacidad en el deseo de proteger la libre voluntad
del testador.
El inc. final del artículo 965 dice: "Pero esta incapacidad no
comprenderá a la iglesia parroquial del testador, ni recaerá sobre la
porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudos habrían
heredado abintestato, si no hubiese habido testamento".
E. Incapacidad del Notario, testigos del testamento y sus
fami-liares y dependientes, artículo 1061.
La ley N° 10.271 modificó este artículo, eliminando las
dificultades que presentaba el inc. 2o el cual decía "lo mismo se aplica
a las disposiciones en favor de cualquiera de los testigos". Algunos
interpretaban que al decir "lo mismo" se señalaba que era nula la
disposición en favor del testigo, y otros estimaban que todo lo dicho
en el inc. Io era aplicable a los testigos, es decir, que era nula la
asignación al testigo, su cónyuge, ascendientes, etc.
Confesión de deuda en el testamento a favor del Notario v
testigos:
10!
DERECHO SUCESORIO
El artículo 1062 dispone: "El acreedor cuyo crédito no conste sino

por el testamento, será considerado como legatario para las
disposiciones del artículo precedente".
Luego, si solamente en el testamento consta que el causante era
deudor del notario, nos encontraremos ante un legado y dicho legado
como asignación testamentaria que es será nulo. Pero, si además del
testamento existe otra prueba escrita del crédito, sólo nos
encontraremos ante una confesión de deuda.
35.- Efecto de las asignaciones en favor de un incapaz.
La asignación hecha en favor de una persona incapaz adolece de

nulidad. Esta nulidad tiene las siguientes características:
1) Es absoluta;
2) Es una nulidad parcial, porque afecta únicamente a la parte del
testamento en que se disponga la asignación en favor del incapaz;
3) Opera ya sea que la asignación se haga directamente al incapaz
o que se disfrace bajo la forma de un contrato valiéndose de una
persona interpuesta, artículo 966.
36.- Las incapacidades son de orden público.
Miran al interés general de la sociedad, y no al particular del

testador. Como consecuencia de ello, el testador no puede renunciar a
la incapacidad ni puede perdonarla, artículo 966.
Además, la incapacidad existe sin necesidad de declaración
judicial, ésta se limita a constatar la existencia de la incapacidad, se
desprende ello del artículo 967, porque si el incapaz no adquiere la
herencia o legado, es obvio que no se requiere declaración judicial.
37.- El incapaz puede adquirir la asignación por prescripción.
Si bien es cierto que la sucesión por causa de muerte jamás es un

modo de adquirir para el asignatario incapaz, puede darse el caso que
habiendo entrado en posesión material de la herencia o legado, lleguen
a adquirirla por prescripción.
La prescripción que permite al asignatario incapaz adquirir la
herencia o legado es la prescripción de 10 años, porque el incapaz
nunca podrá tener posesión regular, ya que en cualquier circunstancia
le faltará la buena fe.
38.- Las indignidades para suceder.
En esta materia encontramos el mismo principio que en la

capacidad: toda persona es digna para suceder, excepto aquellas que
la ley declara indignas, artículo 961.
La consecuencia de este principio es que las reglas generales
aplicables en materia de capacidad lo son también en materia de
dignidad e indignidad.
Las indignidades consisten en la "falta de méritos de una persona
para suceder".
Las causales de indignidad son once, estando las cinco principales
contempladas en el artículo 968.
39.- Causales de indignidad.
Son causales de indignidad las siguientes:

A. Homicidio del causante, artículo 968 N° 1:
a) Aunque la ley no lo dice explícitamente, es obvio que el
asignatario debe haber sido condenado en el juicio penal
correspondiente;
10!
DERECHO SUCESORIO
b) Para incurrir en esta causal de indignidad no es necesario ser

el autor material del referido delito, sino que bastará que se intervenga
en él con su obra o consejo, artículo 15 N° 2 C. Penal;
c) Se contempla también el caso en que la indignidad para su-
ceder al causante consista en que el asignatario lo "dejó perecer
pudiendo salvarlo".
Esta omisión no es constitutiva de delito. Como se comprenderá,
esta causal no se puede hacer valer en base a una sentencia
condenatoria y que, por consiguiente, habrá que acudir directamente a
la justicia civil para que pronuncie la indignidad.
B. El que haya atentado contra la vida, honor o bienes del
causante, o de su cónyuge, o de sus ascendientes o descendientes,
artículo 968 N° 2:
En relación con esto se pueden hacer las siguientes observaciones:
a) Ha de tratarse de un "atentado grave" y al respecto
podemos decir que tiene que tratarse de un hecho cierto que esté
sancionado por la ley penal;
b) Es menester que el mencionado atentado grave se pruebe
por sentencia ejecutoriada, dictada por el juez del crimen en el
proceso criminal que se haya seguido para perseguirlo.
C. El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive que no
socorrió el causante en estado de demencia o destitución, artículo
968 N° 3:
El Código Civil funda los derechos a la sucesión intestada en la
presunta voluntad del difunto, y en base a dicha presunción, llama en
ésta a los colaterales hasta el sexto grado inclusive, artículo 992.
En relación con esta regla de la sucesión intestada, el legislador
ha establecido esta causal de indignidad, y se dice que si dichos
parientes no socorrieron al causante que había caído en estado de
demencia o destitución pudiendo hacerlo, se harán indignos de
sucederle.
Si bien es cierto que desde el punto de vista legal se deben

alimentos solamente a los colaterales hasta segundo grado, tratándose
de la indignidad para heredar, ha considerado el legislador que no era
posible aceptar que los demás colaterales llamados a suceder
abintestato a título de parientes del difunto pudieran conservar la
integridad de sus derechos, a pesar que en el estado de enfermedad, de
locura o de destitución de éste, se desentendieron de él y pudiendo
haberlo socorrido, porque tenían suficientes facultades, no lo hicieron
(Claro Solar).
D.El que por fuerza o dolo obtuvo una disposición testamen-taria,
artículo 968 N° 4:
El fundamento de esta norma se encuentra en el deseo del
legislador de velar porque el testamento sea la expresión clara de la
voluntad del testador, creando una indignidad para sancionar al que
vulnera la libertad de testar del causante.
E. El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento,
artículo 968 N°5:
La ocultación o detención del testamento se sanciona porque
impide conocer la verdadera voluntad del testador.
Para que opere la indignidad es necesario que la detención u
ocultamiento sean dolosos, pero el mismo precepto dice que se
presume el dolo por el solo hecho de la detención u ocultación. Esta
presunción de dolo es meramente legal y admite prueba en contrario.
F. No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difun-to,
artículo 969:
El objeto de esta causal es sancionar la negligencia del asignatario
en perseguir judicialmente al asesino de su causante, lo que es una
abierta ingratitud respecto de éste, o al menos una actitud sospechosa.
No es necesario que el asignatario deduzca una querella criminal,
es suficiente con una simple denuncia.
Por razones fáciles de entender exime de la obligación de
denunciar al cónyuge y parientes del homicida.
G.No solicitar el nombramiento de guardador al causante, ar-tículo
970:
El legislador sanciona aquí a los herederos abintestato que estando
autorizados por el legislador para promover el nombramiento de
guardador al incapaz no lo hacen, por la negligencia que ello implica
respecto de los intereses del causante.
H.Excusa ilegítima del guardador o albacea, artículo 971:
Esta regla se aplica sólo a los guardadores testamentarios y no a
los legítimos y dativos.
I. El que se compromete a hacer pasar bienes del causante a un
incapaz para suceder, artículo 972:
Esta norma tiene por objeto reforzar la sanción de nulidad de la
asignación hecha a un incapaz, aunque se realice por interpuesta
persona.
J. Albacea removido por dolo, artículo 1300.
K.Partidor que prevarica, artículo 1329.
Situaciones que se asemejan a las indignidades:
Hay cuatro situaciones que pueden ser equiparadas a las
indignidades:
a) La del menor que se casa sin el consentimiento de un
ascen-
diente, artículo 114;
b) El que se casa teniendo el impedimento de las segundas
nup-
cias, artículo 127;
c) El cónyuge que hubiera dado lugar al divorcio por su
culpa,
artículo 994 inciso primero, y
d) Los padres del causante si la paternidad o la maternidad
ha sido determinada judicialmente contra su oposición, salvo que
mediare restablecimiento conforme al art. 203, artículo 994 inciso
segundo.
40.- Características de las indignidades.
En las indignidades está comprometido solamente el interés del

causante; ello produce las siguientes consecuencias:
Io) El causante puede perdonar la indignidad, artículo 973;
2o) La indignidad debe ser declarada judicialmente, artículo 974.
No teniendo este juicio un procedimiento especial, se aplica el
ordinario; puede ser provocado por todo el que tenga interés en excluir
al asignatario indigno dentro de estas personas caben: los herederos
de grado posterior, porque al faltar el indigno adquirirán la asignación;
los herederos conjuntos, para adquirir la asignación por acrecimiento;
el sustituto del indigno; los herederos abintestato cuando declarado
indigno el heredero o legatario les corresponda a ellos la asignación;
los acreedores de los herederos que al excluirse el indigno ven
aumentar el patrimonio de éstos;
3o) La indignidad se purga por 5 años de posesión, artículo 975.
Tratándose de herederos la posesión exigida es la legal, porque el
indigno adquiere la asignación y la pierde sólo cuando se declara la
indignidad judicialmente; el legatario requiere posesión material
porque a su respecto no existe posesión legal;
4o) La indignidad no pasa a los terceros de buena fe, artículo
976. La buena fe consiste en ignorar la existencia de la indignidad;
5o) La indignidad se transmite a los herederos, artículo 977. Es
decir, los herederos del asignatario indigno adquieren la asignación
con el vicio de indignidad.
41.- Disposiciones comunes a las incapacidades e indignidades.
1) Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de

alimentos, artículo 979. Luego, la ley no priva a los incapaces e
indignos del derecho de alimentos que ella le señala, a menos que
la causal que esté operando sea alguna de las indicadas en el artículo
968, pues constituyen casos de injuria atroz, y solamente en este
evento no se deben alimentos, artículo 324.
2) Los deudores hereditarios no pueden oponer como excepción su
incapacidad o indignidad, artículo 978. Esta disposición presenta el
problema de determinar qué debe entenderse por deudores
hereditarios o testamentarios; al respecto hay dos interpretaciones:
a) Considera como deudores hereditarios o testamentarios a
aquellos que fueron deudores del causante en vida de éste. Ej.: Pedro
debía al causante $ 1.000, fallece éste dejando un heredero incapaz o
indigno, el cual demanda a Pedro cobrándole la suma indicada. De
acuerdo con esta interpretación, Pedro no podrá oponer al heredero la
excepción de incapacidad o indignidad que le afecta.
Se critica esta opinión, señalando que ella sería aceptable para el
caso de indignidad solamente y no para el de incapacidad; porque el
heredero indigno adquiere la asignación mientras no exista una
sentencia que declare la indignidad, en tanto que el incapaz no
adquiere la herencia o legado. Sería absurdo que el heredero incapaz
que no ha podido adquirir la herencia esté en situación de demandar
al deudor hereditario, no pudiendo éste oponerle como excepción su
incapacidad.
b) Somarriva sostiene que por deudor hereditario o testamenta-
rio debe entenderse al propio heredero. Ej.: el causante adeuda a Pedro
$1.000, fallece dejando un heredero incapaz o indigno; el cual
demandado por Pedro no podrá oponerle como excepción su propia
incapacidad. Es decir, el heredero incapaz o indigno no puede asilarse
en su propia incapacidad o indignidad para negarse a pagar la deuda.
CAPÍTULO VI LA
SUCESIÓN INTESTADA
42.- Concepto y aplicación.
Se encuentra reglamentada en el Título II del Libro III del Código

Civil, artículos 980 y siguientes.
Se puede definir la sucesión intestada como "aquella que regla el
legislador". Es decir, se aplican las reglas de la sucesión intestada
cuando es la ley la que dispone la forma como se sucede en los bienes
de una persona; pero para que ellas tengan cabida no es necesario que
la ley regule íntegramente una sucesión, ya que se-
gún nuestra ley se puede suceder a una persona parte testada y parte
intestada.
El legislador regla la sucesión del causante en los tres casos que
indica el artículo 980. Esto es:
1) Cuando el difunto no dispuso de sus bienes; ello puede suceder,
porque el causante no hizo testamento, o cuando habiéndolo hecho en
él no dispone de sus bienes, o cuando en su testamento el causante se
limita a establecer legados;
2) Cuando el difunto dispuso de sus bienes pero no hizo conforme
a derecho, es el caso del testamento nulo por falta de requisitos de
forma o fondo;
3) Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones
no han tenido efecto, ello sucederá cuando el heredero testamentario
60
ha repudiado la herencia, o era incapaz o indigno y en general, siempre

que falte el asignatario testamentario y no lleve su asignación, en su
reemplazo concurrirán los herederos abintestato, salvo que opere el
acrecimiento o la sustitución.
43.- Fundamento de la sucesión intestada.
Desde un punto de vista práctico la sucesión intestada encuentra

su fundamento en la necesidad de regular la suerte del patrimonio de
una persona a su muerte, cuando ésta no ha dejado testamento.
Como fundamento filosófico se señala que la sucesión intestada se
basa en la presunta voluntad del difunto; ésta no es más que el posible
testamento del causante, la ley presume lo que habría querido el
difunto.
44.- En la sucesión intestada no se atiende al origen de los bienes,

sexo ni primogenitura.
El artículo 981 dispone: "La ley no atiende al origen de los bienes

para reglar la sucesión intestada o gravarla con restituciones o
reservas", y el artículo 982, por su parte, lo señala: "En la sucesión
intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura".
45.- Personas llamadas a suceder en la sucesión intestada.
El artículo 983 dispone: "Son llamados a la sucesión intestada los

descendientes del difunto, sus ascendientes, el cónyuge sobreviviente,
sus colaterales, el adoptado en su caso, y el Fisco. Los derechos
hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva".
61
El Fisco tiene la particularidad que entra a falta de otros sucesores

y lleva la totalidad de la masa hereditaria, pues no concurre con nadie.
DERECHO SUCESORIO
Existen ciertas normas que determinan la forma en que se produce

el llamamiento de los diversos sucesores en la sucesión
intestada, ellas son:
1) La calidad de línea;
La línea de los descendientes predomina sobre la de los
ascendientes. Puede darse el caso que el descendiente tenga un
parentesco más lejano que el ascendiente, pero de todas maneras
predomina el descendiente. Esto se relaciona con la ficción de la
representación en la línea de los descendientes, artículos 983 y 984;
2) Sólo se toma en cuenta el parentesco por consanguinidad;
3) La prioridad del grado: consiste en que el pariente de
grado más próximo de una misma línea excluye a los de grado más
lejano;
4) Los parientes son agrupados en órdenes, a los cuales nos
referiremos más adelante.
46.- El Derecho de Representación.
Se sucede abintestato, ya por derecho personal o propio, ya por

derecho de representación.
La sucesión es por derecho personal o propio cuando se recibe la
herencia por ser el pariente más próximo dentro del orden que recoge
la herencia, es decir, se sucede por uno mismo y sin intervención de
otra persona.
Suceder por derecho de representación es recibir la herencia por
haber pasado a ocupar el lugar de un ascendiente que falta y al cual
la ley llama a recoger la asignación. Por la representación se da el
caso de que parientes del difunto con grado más lejano concurran con
otros de grado más próximo, rompiéndose el principio de prioridad
del grado.
El derecho de representación es un caso de sucesión indirecta al
igual que el Derecho de Transmisión. Debe tenerse presente que la
sucesión intestada es un llamamiento a recoger la masa hereditaria y
62
nunca una especie o cuerpo cierto determinado, pues la ley no

instituye legatarios.
Concepto de derecho de representación:

Define el derecho de representación el artículo 984 inc. 2 o, que
dispone: "La representación es una ficción legal en que se supone que
una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y
los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si éste o ésta
no quisiese o no pudiese suceder."
No debe confundirse este derecho de representación con la
representación en los negocios jurídicos, artículo 1448.
Personas que intervienen en el derecho de representación:

En el derecho de representación intervienen tres personas, que
son:
1) El primer causante, que es la persona en cuya herencia se
sucede;
2) El representado, que es la persona que no puede o no desea
suceder, y
3) El o los representantes, o sea el o los descendientes del
representado que ocupan el lugar de éste para suceder al causante.
Requisitos para que opere el Derecho de Representación:
Para que pueda operar el derecho de representación, deben
concurrir los siguientes requisitos:
A. Tiene que tratarse de una sucesión intestada;
B. Sólo opera en la línea descendiente, pero no en la ascen-
diente;
C. Sólo tiene lugar en los órdenes de sucesión que
contempla el artículo 986, y
D. Es necesario que falte el representado.
10!
DERECHO SUCESORIO
A. La representación sólo opera en la sucesión intestada:

Se llega a esta conclusión en base a dos argumentos de texto legal,
que son:
a) El artículo 984 que define el derecho de representación, está
ubicado en el Título II del Libro III C.C.: que se refiere a la sucesión
intestada, y
b) El artículo 984, que define el derecho de representación,
comienza diciendo: "se sucede abintestato...".
El principio de que el Derecho de Representación sólo opera en la
sucesión intestada, tiene dos excepciones, que son más aparentes que
reales:
1) Asignación dejada indeterminadamente a los parientes: el
artículo 1064 dispone: "Lo que se deje indeterminadamente a los
parientes, se entenderá dejado a los consanguíneos de grado más
próximo, según el orden de la sucesión abintestato, teniendo lugar el
derecho de representación en conformidad a las reglas generales;
salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado,
pues entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del grado
inmediato."
Si bien es cierto que en este caso hay testamento y tiene lugar la
representación, ello es como consecuencia de la aplicación que el
legislador hace de las reglas de la sucesión intestada para interpretar
la voluntad del testador manifestada en forma indeterminada.
2) En las legítimas el artículo 1183 establece: "Los legitimarios
concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de
la sucesión intestada".
En este caso no hay propiamente una excepción al principio en
estudio, porque en las legítimas opera el derecho de representación
como consecuencia de la aplicación de las reglas de la sucesión
intestada.
B. La representación sólo opera respecto de la descendencia del
causante.
64
El artículo 986 enumera los órdenes en los cuales opera el derecho

de representación, no mencionando para nada a los ascendientes, de
lo que se desprende que en favor de éstos no opera el derecho de
representación. El legislador la establece sólo en favor de los
descendientes del causante y de la de sus hermanos. Confirma esto el
inciso final del artículo 989, que dispone que en el 2 o orden de
sucesión el ascendiente de grado más próximo excluye a los de grado
más remoto.
C. El derecho de representación no opera en todos los órdenes de
sucesión, sino sólo en los casos del artículo 986.
El derecho de representación se limita a los casos a que se refiere
el artículo 986, pero dentro de ellos no tiene límite, pudiendo ser tanto
de primer, como de segundo o tercer grado, etc. Queda ello de
manifiesto por el inciso final del artículo 984.
D.Debe faltar el representado: se entiende que falta el repre-
sentado en los casos que indica el Código Civil.
El más frecuente en que se entiende faltar el representado es aquél
en que éste ha fallecido con anterioridad al causante.
En Chile no tiene cabida la discusión, que se plantea en doctrina,
de si se puede representar a una persona viva, porque el artículo 987
dice expresamente que se puede representar al ascendiente cuya
herencia se ha repudiado, al incapaz, al indigno, al desheredado y al
que repudió la herencia del difunto.
Por ello es que el inciso final del artículo 984 habla del padre o
madre que no hubiese querido o podido suceder. Una persona no
quiere suceder cuando repudia la herencia y no puede suceder cuando
ha fallecido, cuando es indigna o incapaz de suceder, o cuando ha sido
desheredada.
Respecto de la incapacidad, indignidad o desheredamiento, hay
que relacionar el derecho de representación con el artículo 250 N° 3,
en materia de bienes del hijo sujeto a patria potestad. En dicho caso
lo que sucede es que ha operado el derecho de representación, y la
10!
DERECHO SUCESORIO
herencia o legado que correspondía al padre incapaz o indigno ha

pasado a su hijo.
El derecho del representante emana directamente de la ley y no
del representado:
La representación es una ficción legal, por ello se dice que el
derecho del representante no emana del representado, sino que de la
ley; la cual supone al representante sucediendo directamente al
causante en reemplazo del representado.
Este principio produce las siguientes consecuencias:
1) La herencia del representado indigno no se transmite con el
vicio de indignidad porque el representante adquiere directamente del
causante; el representado no le transmite su derecho. Es decir, en
materia de representación no se aplica el artículo 977;
2) El representante debe ser digno y capaz respecto del causante.
El representante debe reunir los requisitos para suceder respecto del
causante, y no importa que no los llene con el representado.
Hay que recordar que el representante hereda al causante;
3) Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado
artículo 987 inciso primero; ello porque el derecho emana de la ley y
no del representado.
Efectos de la representación:
De acuerdo al artículo 985, se puede suceder a una persona por
estirpes o por cabezas. Se sucede por cabezas cuando se hereda
personalmente y en este caso, los asignatarios toman entre todos y por
partes iguales la porción a que la ley los llame.
Cuando se sucede por derecho "de representación", se hereda por
estirpes y todos los representantes, cualquiera que sea su número,
llevan dividida por partes iguales, la porción del representado.
El artículo 985 dispone que "los que suceden por representación
heredan en todos los casos por estirpes".
47.- Los órdenes de sucesión.
66
La sucesión intestada se estructura sobre la base de los órdenes de

sucesión, que es la forma en que la ley reglamenta cómo concurren y
son excluidos los herederos en esta clase de sucesión.
Se definen los órdenes de sucesión como: "aquel grupo de
parientes que excluye a otro conjunto de parientes de la sucesión, pero
que a su vez, puede ser excluido por otro conjunto de parientes".
Hasta que entró en vigencia la ley N° 19.585 se distinguía entre
órdenes de sucesión regular y órdenes de sucesión irregular.
Los primeros tenían lugar cuando el causante era hijo legítimo y,
los segundos, cuando el causante era hijo natural o ilegítimo.
Con la vigencia de la mencionada ley esta distinción entre órdenes
de sucesión regular y órdenes de sucesión irregular desaparece, ya
que se establece la igualdad entre todos los hijos. Pero, al parecer, ello
es más aparente que real, ya que, en principio desde ese momento hay
un sólo tipo de ordenes de sucesión intestada sin importar si el
causante es de filiación determinada o de filiación indeterminada eso
es lo que dice el legislador, no obstante la realidad se impone a su
voluntad, ya que si el causante es una persona de filiación no
determinada, no tiene, desde el punto de vista jurídico, ascendientes,
hermanos ni colaterales, produciéndose una situación especial ya que
respecto de dicho causante no se podrán aplicar los mismos órdenes
de sucesión que a aquel que es de filiación determinada, pues a su
respecto sólo existen el orden de los hijos, artículo 988, el del cónyuge
sobreviviente, artículo 989 y el del fisco, artículo 995, mas no los
demás.
Primer orden de sucesión intestada, denominado "orden de los

hijos ";
Este orden está formado por las personas designadas en el inc. Io
del artículo 988, esto es, los hijos y el cónyuge sobreviviente. Al
respecto es menester tener presente que respecto de los hijos tiene
10!
DERECHO SUCESORIO
aplicación el derecho de representación, por lo cual este orden termina

siendo, en realidad, de los descendientes.
En lo que dice relación con el cónyuge sobreviviente, la ley N°
19.585 eliminó la porción conyugal a la que le daba derecho el Código
Civil, y confirió a éste el carácter de heredero.
En caso que el causante deje sólo hijos, la herencia debe dividirse
entre ellos por iguales partes. En tanto que si el cónyuge sobreviviente
concurre con los hijos, aquél llevará una porción igual al doble de lo
que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo, pero si
sólo hay un hijo, la porción del cónyuge sobreviviente será igual a la
legítima rigorosa o efectiva del hijo. Pero, además, el cónyuge
sobreviviente nunca llevará una porción inferior a la cuarta parte de
la herencia o la mitad legitimaria en su caso, artículo 988 inciso 2°.
No obstante, el cónyuge sobreviviente que por su culpa hubiere
dado motivo al divorcio no tendrá parte alguna en la herencia
intestada, artículo 994 inciso 1 sin importar si el divorcio es temporal
o perpetuo.
Segundo orden de sucesión intestada denominado "orden del

cónyuge y los ascendientes ":
Se aplica este orden cuando no hay hijos ni descendientes de éstos
con derecho a representarlos, si existe alguno de estos descendientes
se aplica el primer orden, en caso contrario, el segundo. El artículo
989 inciso primero dispone " Si el difunto no ha dejado posteridad, le
sucederán el cónyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado más
próximo".
Luego, concurren en el segundo orden de sucesión los
ascendientes de grado más próximo y el cónyuge sobreviviente.
Si concurren ascendientes de grado más próximo y el cónyuge
sobreviviente, la herencia se divide en tres partes: dos para este último
y una para aquéllos.
68
A falta de ascendientes lleva toda la herencia el cónyuge

sobreviviente, y a falta de éste, la llevan los ascendientes.
Si hay un solo ascendiente en el grado más próximo, éste llevará
la totalidad de la porción asignada a tales parientes, respetándose en
esta forma el principio de la prioridad del grado, artículo 989 inciso
final.
Tiene cabida también en este orden la aplicación de la norma del
artículo 994 inciso Io, esto es, si el cónyuge sobreviviente dio lugar a
la separación judicial por su culpa no tendrá parte alguna
en la herencia intestada.
Tratándose de los padres, si la paternidad o la maternidad han sido
determinadas en un juicio de filiación con oposición del padre o
madre, aquéllos no podrán suceder, a menos que haya mediado
restablecimiento en los términos del artículo 203, según dispone el
artículo 994 inciso final.
En relación con este punto hay que tener presente que no obstante
el tenor literal del artículo 994 inciso final, él es sólo aplicable al
padre o madre que se opuso al reconocimiento en el respectivo juicio
de filiación, pero no respecto de los otros posibles ascendientes,
aunque lo sean del que hizo la oposición. La norma legal indicada está
mal redactada ya que habla de "los padres1' en forma genérica, pero
hay que entender que sólo se refiere a aquel que hizo la oposición y
que no es aplicable al otro progenitor que puede no haberse opuesto
e incluso haber reconocido voluntariamente al causante.
Tercer orden de sucesión intestada, denominado "orden de los

hermanos":
De acuerdo al artículo 990 si no hay descendientes, ni
ascendientes, ni cónyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia
los hermanos, sean de doble o de simple conjunción, pero la porción
de los hermanos de simple conjunción (hermanos paternos o
maternos) será la mitad de la de los de doble conjunción.
10!
DERECHO SUCESORIO
Hermanos de doble y simple conjunción:

Son hermanos de doble conjunción aquellos que son hijos de un
mismo padre y madre, son los llamados hermanos carnales, artículo
41. Los de simple conjunción son sólo hermanos por parte de padre
(hermanos paternos) o por parte de madre (hermanos maternos).
En la sucesión concurren tanto los hermanos de doble conjunción
como los de simple conjunción, pero si concurren hermanos carnales
y de simple conjunción, la porción de éstos será la mitad de la de
aquéllos. No habiendo hermanos carnales, los de simple conjunción
llevan toda la herencia.
Hay que tener presente que el derecho de representación se aplica
respecto de los hermanos, de modo que los sobrinos quedan
comprendidos en este orden.
Cuarto orden de sucesión intestada, denominado "orden de los

colaterales ":
Si no hay descendientes, ni ascendiente, ni cónyuge sobreviviente,
ni hermanos, suceden los demás colaterales de grado más próximo -
se respeta el principio de la prioridad del grado- hasta sexto grado
inclusive. Los colaterales de doble conjunción llevan el doble que los
de simple conjunción, artículo 992.
El o los colaterales de grado más próximo excluirán siempre a los
otros.
En relación con este orden hay que tener presente que él no se
aplica mientras existan representantes de hermanos del causante, es
decir, el derecho de representación excluye la aplicación del cuarto
orden.
Quinto orden de sucesión intestada, denominado "orden del

Fisco":
70
Cuando no existen otros herederos abintestato se habla de

herencia vacante, el Fisco concurre entonces en las herencias
vacantes, artículo 995.
Situación del cónyuge separado judicialmente por su culpa:
El cónyuge que hubiere dado lugar a la separación judicial por su
culpa pierde los derechos que le habrían correspondido en la sucesión
intestada de su marido o mujer, artículo 994.
Esta situación se equipara a las causales de indignidad.
El legislador priva de derechos hereditarios abintestato al cónyuge
que ha dado lugar al divorcio por su culpa.
Si el divorcio ha cesado por cualquier causa antes del
fallecimiento no tiene aplicación el artículo 994.
48.- Sucesión parte testada y parte intestada.
De acuerdo al artículo 952 inc. 2o la sucesión de una persona

puede ser parte testada y parte intestada. El artículo 996 establece
reglas sobre esta clase de sucesión.
Cuando la sucesión es parte testada y parte intestada se aplica
primero el testamento y en lo que resta rigen las reglas sobre la forma
de dividir las herencias intestadas, artículo 996 inc. Io.
En conformidad al inciso final del artículo 1191, si en una
herencia concurren como herederos legitimarios con quienes no lo
sean, se aplicarán las reglas de la sucesión intestada, prevaleciendo el
artículo 996 sobre el artículo 1191 en caso de conflicto. Este último
artículo se va a aplicar cuando todos los herederos sean legitimarios,
pero concurriendo legitimarios con quienes no lo sean se aplicará el
artículo 996. El inciso final del 1191 fue agregado por la ley N°
10.271 no siendo feliz la reforma, pues según veremos con ella puede
violarse las normas sobre cuarta de mejora.
El inciso final del artículo 996 dispone "En todo caso la regla del
inciso primero se aplicará una vez enteradas totalmente, a quienes
tienen derecho a ellas, las legítimas y mejoras". Respecto de esta
10!
norma el Profesor Ramón Domínguez Águila señala "Nos parece que

la regla viene a reforzar la idea que las legítimas y mejo-
DERECHO SUCESORIO
ras existen en toda sucesión y tal vez ni siquiera era necesaria, desde
ya el inciso tercero señala que prevalece la voluntad del testador "en
lo que de derecho corresponda", lo que determina la necesidad de
enterar primero las legítimas y mejoras para luego poder aplicar las
disposiciones testamentarias."
49Situación de los que suceden a la vez por testamento y

abintestato.
Es fácil que el artículo 996 inc. 2o que regula esta situación se

interprete mal. Se pone, esta norma, en el caso de que los herederos
designados en el testamento, lo sean a la vez abintestato, es decir
vayan a concurrir en la parte intestada de la herencia, y establece que
si la porción testamentaria es inferior a la que le correspondería
abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesión
intestada hasta completar la porción que les correspondiera
abintestato. Y si la porción testamentaria excede a lo que les
correspondería abintestato llevan siempre la primera.
Cabe tener presente el inciso final del artículo 996, que impide
que el causante pueda violar las asignaciones forzosas.
CAPÍTULO V I I SUCESIÓN
TESTAMENTARIA
50.- Concepto.
Es aquella que se gobierna por las disposiciones contenidas en el

testamento del causante, artículos 952,980 y 999.
51.-Testamento.
El artículo 999 define el testamento en la siguiente forma: lLEl

testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él, mientras viva".
No obstante que la disposición citada exige que en el testamento
se disponga de los bienes, la verdad es que no es necesario que ocurra
forzosamente así para que lo haya, aun cuando ello es lo más natural;
pero si no lo hace quiere decir que sin dejar de haber acto de última
voluntad, la ley será la que entre a regular la sucesión. Es posible, por
consiguiente, que el testamento tenga otras finalidades, puede
limitarse por ejemplo al reconocimiento de un hijo, artículo 187 N° 4;
al nombramiento de guardador, artículos 354, 358 y 359; a la
designación de un albacea, artículo 1270; al nombramiento de un

partidor de sus bienes, artículo 1234.
Cuando en el testamento se dispone de los bienes no es forzoso
que se comprenda a todos ellos, se puede referir a una parte como
indica el artículo 999.
52.- Características del Testamento.
El testamento presenta las siguientes características:

Io) Es un negocio jurídico unilateral: es un negocio jurídico
porque la voluntad del testador está dirigida a producir los efectos por
él deseados, que son los que tuvo en vista al otorgarlo. Y, es unilateral
porque para nacer a la vida jurídica requiere de la sola voluntad del
testador.
2o) Es un acto más o menos solemne, artículos 999, 1000 y 1002.
Luego, el testamento es siempre solemne, exige solemnidades
objetivas, es decir, establecidas en atención al acto en sí mismo. El
fundamento de la solemnidad es:
a) Así queda una prueba preconstituida de la real voluntad del
testador;
b) El testamento es un acto de importancia en la vida jurídica, así
él da origen a la sucesión por causa de muerte y normalmente los
actos de trascendencia para el derecho son solemnes.
De las expresiones usadas por el legislador: "acto más o menos
solemne", se desprende una importante clasificación del testamento:
cuando el testamento es más solemne nos hallamos en presencia del
testamento propiamente solemne, y cuando es menos solemne, ante
un testamento privilegiado. En ambos casos el testamento es solemne,
lo que sucede es que en el privilegiado las solemnidades son menos
estrictas.
3o) Es un acto personalísimo, artículos 999 y 1003. Esta es una
característica propia del testamento, los demás actos de la vida
10!
DERECHO SUCESORIO
jurídica admiten la participación de varias personas, por ej.:

reconocimiento de un hijo que también es un negocio unilateral,
pueden hacerlo ambos padres conjuntamente. El carácter
personalísimo del testamento trae dos consecuencias de interés:
a) El legislador no acepta los testamentos mancomunados o con-
juntos -esto es, aquellos otorgados por dos o más personas en un
tiempo-, ni las disposiciones captatorias -aquellas en que el testador
asigna alguna parte de sus bienes a condición que el asignatario le
deje por testamento alguna parte de los suyos-, artículos 1003 y 1059.
b) En el testamento no cabe la representación, artículo 1004:
Aplicación de este principio es el artículo 1063, que dispone: "La
elección de un asignatario, sea absolutamente, sea de entre cierto
número de personas, no dependerá del puro arbitrio ajeno".
Es por ello que los relativamente incapaces pueden otorgar
libremente testamento, ejemplo de ello es el artículo 262.
4o) El testamento produce sus efectos plenos una vez fallecido el
causante, pero puede producir otros efectos en vida de éste, artículo
999. Esto es lógico, porque el testamento da origen a la sucesión por
causa de muerte, modo de adquirir que se basa en el fallecimiento del
causante.
El artículo 999 dice "... para que tenga pleno efecto ello porque el
testamento produce la totalidad de sus efectos fallecido el causante,
y antes de su fallecimiento puede tener otros efectos pero no totales.
Así, el testamento produce en vida del causante, por ejemplo, los
siguientes efectos:
a) reconocimiento de hijo,
b) donaciones revocables y legados entregados por el causante
en vida a los beneficiados, artículos 1140 y 1142.
5o) El testamento es esencialmente revocable, artículo 999 parte
final. El testamento puede ser dejado sin efecto por la sola voluntad
del que lo otorgó.
Debe tenerse presente que en el testamento sólo son revocables las

disposiciones testamentarias, mas no de las declaraciones. La propia
definición habla únicamente de las disposiciones testamentarias,
estableciendo su revocabilidad. En parte alguna establece la
revocabilidad de las declaraciones en el testamento; por el contrario,
el Código discurre sobre la base de que son revocables las
disposiciones pero no las declaraciones del testamento.
Reafirma lo indicado lo dispuesto en el artículo 189 inciso
segundo, norma que, refiriéndose al reconocimiento de un hijo,
establece "el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un
testamento revocado por otro acto testamentario posterior...".
La facultad de revocar el testamento es de orden público, ya que
es una característica esencial del testamento. Por ello, el artículo 1001
no reconoce valor alguno a las cláusulas testamentarias que
significaren entorpecer esta facultad de revocación.
53.- Requisitos del Testamento.
Los requisitos del testamento son de tres clases:

Io) Requisitos internos;
2o) Requisitos extemos o solemnidades, y
3o) Requisitos que dicen relación con las disposiciones
testamentarias.
54.- Requisitos internos.
Los requisitos internos del testamento son capacidad del testador

y su voluntad exenta de vicios.
A. Capacidad para testar: También se la denomina
"testamentifacción activa". El principio en esta materia es que toda
persona es capaz para testar, excepto aquellos que la ley declara
incapaces. Este principio se extrae del artículo 1005, el que después
10!
DERECHO SUCESORIO
de indicar quienes son inhábiles, termina manifestando que las

personas no comprendidas en dicha enumeración son hábiles para
testar.
Por lo demás, en el derecho la regla general es la capacidad y la
excepción la incapacidad, artículos 1446, 1795 y 961.
Luego son incapaces para testar: Io) El
impúber;
2o) El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
3o) El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad
u otra causa;
4o) Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente,
artículo 1005.
La incapacidad debe existir al momento de otorgarse testamento,
artículo 1006.
Luego:
a) El testamento otorgado por una persona que al momento de
testar es inhábil, pero posteriormente y antes de fallecer pasa a ser
capaz, es nulo.
b) Si la persona al momento de testar era hábil y después pasa
a ser incapaz, no se invalida el testamento por dicho motivo.
B. Voluntad exenta de vicios: La voluntad libremente manifestada
es la base fundamental del testamento, por ello, y considerando que el
testamento produce sus efectos una vez fallecido el causante, cuando
va a ser difícil determinar su exacta voluntad, es que el legislador
rodea del máximo de precauciones la voluntad del testador.
Se oponen a la libre manifestación de voluntad del testador los
vicios de voluntad: fuerza, dolo y error:
I) La fuerza en el testamento, artículo 1007. La fuerza en el
testamento para que vicie la voluntad debe cumplir con los requisitos
generales señalados en los artículos 1456 y 1457: grave, in-
justa y determinante.
Se ha pretendido que al decir el artículo 1007 que "de cualquier

modo" que haya intervenido la fuerza en el testamento es nulo, está
queriendo significar que no es necesario que en este caso la fuerza
reúna los requisitos legales mencionados. La Corte Suprema ha
resuelto, sin embargo, que la fuerza en el testamento debe reunir los
requisitos generales.
El mismo artículo dice que el testamento es nulo "en todas sus
partes". La sanción de la fuerza como vicio de la voluntad es la nulidad
relativa del acto. Sin embargo, un sector de la doctrina ha estimado
que la sanción en el caso del artículo 1007 no es la nulidad relativa,
sino que la nulidad absoluta, para ello se fundan en:
10) La letra del artículo 1007, al decir que el testamento es nulo en
todas sus partes estaría evidenciando que la sanción es la nulidad
absoluta;
2°) La trascendencia que tiene la fuerza en el caso especial del
testamento ha movido al testador a sancionarla con nulidad absoluta,
por la gravedad que este vicio representa en el testamento.
No obstante dichos argumentos, parece lógico concluir que la
sanción es siempre la nulidad relativa, pues el legislador al utilizar la
expresión "nulo en todas sus partes" ha querido significar que en
presencia de la fuerza del testamento es nulo en su totalidad y no sólo
lo es la cláusula obtenida por fuerza.
Esta interpretación explica también la frase "de cualquier modo"
que significaría: sea que la fuerza afecte a todas las disposiciones
testamentarias o sólo a algunas de ellas el testamento es nulo.
La historia fidedigna del establecimiento de la ley confirma a esta
última interpretación, pues el proyecto del año 1853 sólo era nula la
cláusula testamentaria detenida por medio de fuerza, cambiando
posteriormente al criterio del legislador declarando nulo el testamento
en "todas sus partes", es decir, en su totalidad.
11) El dolo en el testamento: el legislador nada ha dicho al
respecto por lo que se aplican las reglas generales. Recordemos que el
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DERECHO SUCESORIO
testamento es un acto unilateral luego, para que vicie la voluntad no

es necesario que el dolo sea obra de una de las partes, artículo 1458.
III) El error en el testamento: nada dice el Título III al respecto,
ocupándose el legislador de esta materia en los artículos 1057 y 1058.
55.- Clasificación del Testamento.
La clasificación del testamento se hace en atención a las

solemnidades de que está revestido. Del artículo 999 se deduce que el
testamento puede ser: solemne y menos solemne o privilegiado.
Testamento solemne: "es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere", artículo 1008
inciso 2o.
El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en país
extranjero.
El otorgado en Chile puede ser abierto o cerrado, artículo 1008
inciso final.
El testamento solemne otorgado en país extranjero puede ser
extendido en conformidad a la ley chilena o a la del país en que se
otorgue, artículos 1027 y 1028.
Testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden
omitirse algunas de estas solemnidades por consideración a
circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley,
artículo 1008 inciso tercero.
Son especies de testamento menos solemnes o privilegiados: el
verbal, el militar y el marítimo, artículo 1030.
Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al
momento de su otorgamiento, artículo 18 de la Ley de Efecto
Retroactivo de las Leyes.
56.- Testamento solemne otorgado en Chile.

Existen ciertas solemnidades comunes a todo testamento solemne,

ellos son:
10!
DERECHO SUCESORIO
1 °) La escrituración, artículo 1011;

2o) La presencia de testigos; en todo testamento solemne debe
concurrir el número de testigos hábiles exigidos por la ley, el cual es
variable, la regla general es tres, pero la ley exige cinco en un caso:
el testamento abierto que no es otorgado ante funcionario.
Los testigos del testamento deben ser hábiles, al respecto el
artículo 1012 señala quiénes no pueden ser testigos de un testamento
solemne.
Si un testigo es inhábil, pero esa inhabilidad no se manifiesta
exteriormente y la opinión dominante era que este testigo podía serlo
del testamento, la circunstancia de la inhabilidad real del testigo no
anula el acto, pero la habilidad putativa no podrá servir sino a uno
sólo de los testigos, artículo 1013.
Este artículo es una aplicación del error común.
Además de ser hábiles, los testigos deben cumplir otros
requisitos:
A.Dos de los testigos a lo menos deberán estar domiciliados en la
comuna o agrupación de comunas en que se otorgue el testamento;
B. Si el testamento se otorga ante tres testigos, uno por lo me-nos
debe saber leer y escribir, y si se otorga ante cinco testigos, dos por
lo menos deben cumplir este requisito, artículo 1012 inciso final.
57.- Testamento solemne abierto, público o nuncupativo.
Es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a

los testigos. El artículo 1015 inciso Io dispone: "Loque constituye
esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace
sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los
testigos".
El testamento abierto puede otorgarse en dos formas:
A. Ante funcionario público competente y tres testigos; B. Ante

cinco testigos, sin intervención de funcionario público.
58.- A. Testamento otorgado ante funcionario y testigos.
a) Funcionario competente: de acuerdo al artículo 1014 lo es el

escribano, pero también puede hacer las veces de tal el juez de letras
del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento.
I) Testamento autorizado por notario: es el funcionario compe-
tente para autorizar testamento abierto por excelencia, puede decirse
que es al que se recurre ordinariamente.
El notario debe ser competente en cuanto a la materia y al
territorio.
II) Testamento autorizado por Juez de Letras: el artículo
1014 in-ciso segundo dispone que "podrá hacer las veces de escribano
el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del
otorgamiento".
El testador puede elegir el funcionario: Claro Solar dice que
disposición del artículo 1014 en cuanto llama a otros funcionarios a
hacer las veces de notario da "por establecido que no existe notario
que pueda concurrir al otorgamiento del testamento por cualquier
causa que le impida esa asistencia, pues si hubiera escribano a quien
el testador pudiera llamar, estaría obligado a acudir al llamamiento y
actuar en otorgamiento del testamento".
No se trata, según este autor, de aumentar el número de
funcionarios que puedan autorizar el testamento abierto, sino de
suplir la falta de notario.
En general no se acepta esta opinión.
El artículo 1014 no da pie para sostener que el otro funcionario
sustituya al notario cuando falta y que, por tanto, no puede actuar
cuando hay notario. Si ese hubiera sido el pensamiento del legislador
lo habría dicho expresamente o al menos, de una manera implícita. El
10!
DERECHO SUCESORIO
testador, en el hecho, no puede, en casos urgentes, averiguar si el

notario que falta para que lo sustituya otro funcionario. Las
dificultades acerca de si en el hecho había o no notario serian de suma
gravedad para la suerte de la validez del testamento.
B. El testamento abierto puede ser otorgado en protocolo o en
hojas sueltas.
El testamento otorgado ante un Juez de Letras necesariamente lo
será en hoja suelta, ya que éste no lleva protocolo en el cual insertar
los testamentos.
En el caso del Notario, la situación no es clara, pero debe
concluirse que el testamento puede ser otorgado tanto en protocolo
como en hoja suelta.
Lo corriente será que se otorgue en el protocolo, en cuyo caso será
instrumento público en cuanto a testamento y también como escritura
pública.
Pero no es obligatorio que el testamento se incorpore en el
protocolo, pues también puede otorgarse en hoja suelta, por las
siguientes razones:
1) El artículo 1017 dispone que el testamento podrá haberse
escrito previamente, lo cual está indicando que bien puede el
testamento no ingresar al protocolo, ya que lo contrario significaría
que éste saliere de la Notaría lo que no es permitido;
2) Los artículos 866 Código de Procedimiento Civil y 420 N° 2
Código Orgánico de Tribunales se refieren a la protocolización del
testamento abierto otorgado en hoja suelta, sin distinguir cuál
funcionario lo haya autorizado, lo que viene a confirmar que incluso
si lo hace el Notario no es forzoso su inserción en el protocolo.
El artículo 439 del Código Orgánico de Tribunales establece un
índice General de Testamentos abiertos o cerrados otorgados ante
notario u otros funcionarios públicos que hagan sus veces, el cual está
a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificación. También
deben incluirse en este registro los testamentos protocolizados ante

notario.
DERECHO SUCESORIO
83
59.- B. Testamento otorgado ante cinco testigos.
Este testamento se otorga sin intervención de funcionario público,

sino sólo ante cinco testigos.
El no está revestido de la misma autenticidad del anterior, por ello
la ley para proceder a la ejecución de testamento abierto otorgado ante
cinco testigos, exige previamente su publicación, artículo 1020.
Juez competente para conocer de la publicación del testamento es
el del último domicilio del testador, artículo 1009.
Puede pedir la publicación cualquier persona capaz de parecer
enjuicio.
El procedimiento es el siguiente: una vez fallecido el causante se
lleva su testamento ante el juez competente, el cual debe cerciorarse
de la muerte de éste (certificado de defunción) salvo en los casos en
que ésta se presume, artículo 1010. Luego, el juez cita a su presencia
a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y la del
testador. Si algún testigo está ausente, aquellos que se encuentran
presentes abonarán su firma; en caso necesario y si el juez lo estima
procedente, las firmas del testador y los testigos pueden ser abonados
por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
Reconocidas las firmas el juez rubricará el testamento al principio
y fin de cada hoja y lo mandará a protocolizar en una notaría, artículo
1020.
60.- Protocolización del testamento otorgado en hoja suelta.
El artículo 866 del Código de Procedimiento Civil dispone que

el testamento abierto, otorgado ante funcionario competente y que
no se haya protocolizado en vida del testador será presentado
después de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal,
para que ordene su protocolización. Sin este requisito no podrá
procederse a su ejecución. La protocolización del testamento abierto

otorgado ante cinco testigos la ordena el artículo 1020.
De acuerdo al artículo 417 del Código Orgánico de Tribunales la
protocolización de los testamentos cerrados, orales o privilegiados,
ordenada por los jueces y la de los otorgados fuera del registro del
notario debe hacerse agregando su original al final del protocolo
respectivo con todos los antecedentes que lo acompañen.
El Código Civil no fija plazo para efectuar la protocolización del
testamento otorgado en hoja suelta ante funcionario. El artículo 420
N° 2 del Código Orgánico de Tribunales dispone que "protocolizados
valdrán como instrumentos públicos los testamentos solemnes
abiertos que se otorguen en hoja suelta, siempre que su
protocolización se haya efectuado a más tardar dentro del primer día
hábil siguiente al de su otorgamiento".
Los Tribunales han resuelto que el plazo fijado no es aplicable a
los testamentos abiertos otorgados ante cinco testigos, porque previa
a su protocolización debe procederse a su publicación, y esta
tramitación se lleva a cabo una vez fallecido el causante hace
imposible cumplir el plazo indicado en el artículo 420.
También se ha resuelto que la nulidad de la protocolización no
anula el testamento, la sanción sería que no tendrían el carácter de
instrumentos públicos.
61.- Declaraciones que debe contener el testamento abierto.
El artículo 1016 del Código Civil dispone: "En el testamento se

expresarán el nombre y apellido del testador; el lugar de su
nacimiento; la nación a que pertenece; si está o no avecindado en
Chile, y si lo está, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la
circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de las
personas con quienes hubiere contraído matrimonio, de los hijos
10!
DERECHO SUCESORIO
habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador,

con distinción de vivos y muertos, y el nombre, apellido y domicilio
de cada uno de los testigos;
Se ajustarán estas designaciones a lo que respectivamente
declaren el testador y testigos. Se expresarán asimismo el lugar, día,
mes y año del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del
escribano, si asistiere alguno".
El inciso segundo del artículo recién transcrito está
complementado por el artículo 414 del Código Orgánico de
Tribunales que exige que el notario deje constancia de la hora y lugar
en que se otorguen los testamentos. O sea, se agrega la mención de la
hora del otorgamiento.
El artículo 414 del Código Orgánico de Tribunales no se aplica a
los testamentos abiertos ante cinco testigos, porque en su
otorgamiento no interviene notario.
62.- Otorgamiento del testamento abierto.
Puede descomponerse en dos etapas:

1) Escrituración y lectura del testamento:
El testamento después de escrito debe ser leído en alta voz por el
funcionario que interviene en su otorgamiento, y si no interviene
ninguno, por aquel de los testigos que designe el testador. Los
tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante
cinco testigos en que no se indica cuál de éstos debe leerlo, artículo
1017.
La lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido,
artículo 1017 inciso final que concuerda con el artículo 1015.
¿Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha
cumplido con la solemnidad de la lectura?
Algunos estiman que sí, porque el testamento es un acto solemne
y como tal debe bastarse a sí mismo, y dicha exigencia no se
cumple si no da constancia de haberse cumplido la solemnidad legal.

Pero, en general, la doctrina y la jurisprudencia acepta la tesis
contraria, por las siguientes razones:
a) Porque son dos cosas distintas la solemnidad y la prueba de
la solemnidad; la solemnidad es la lectura del testamento, y la prueba
de la solemnidad es el dejar constancia de ello;
b) El artículo 1019 al referirse al testamento del ciego, el cual
sólo puede ser abierto, exige expresamente que se deje constancia en
el testamento de la circunstancia de haber sido leído. Si en este caso
específico la ley exige que se deje constancia del hecho de haberse
leído y nada dice en el artículo 1017, es que basta la lectura del
testamento, no siendo necesario que se deje constancia de haberse
realizado ésta.
2) Firma del testamento, artículo 1018.
Si el testador no sabe o no puede firmar se mencionará en el
testamento esta circunstancia expresándose la causa. No es necesario
que alguien firme por el testador. La jurisprudencia es uniforme en
el sentido de que no se requiere expresar la causa por la cual el
testador no pudo firmar, porque la exigencia es que se deje
constancia de cuál fue el motivo por el cual no firmó: porque no
supo, porque no pudo, no siendo necesario expresar la causa por la
cual no supo o no pudo hacerlo.
Si alguno de los testigos no sabe o no puede firmar, otro de los
testigos firmará por él y a ruego suyo, expresándose así en el
testamento. Se ha resuelto que no es posible que firme por el testigo
un tercero extraño al testamento, so pena de nulidad.
63.- Se puede otorgar a elección testamento abierto o cerrado.
Por regla general queda a elección del testador otorgar

testamento abierto o cerrado, pero hay ciertas personas que están
obligadas a otorgar testamento abierto y otras, cerrado.
10!
DERECHO SUCESORIO
Están obligados a otorgar testamento abierto: a)

el analfabeto, artículo 1022;
b) el ciego, el sordo o el sordomudo que no puedan darse a
entender claramente, aunque no por escrito, artículo 1019.
El testamento del ciego, el sordo o el sordomudo que puedan
darse a entender claramente, aunque no por escrito presenta algunas
características especiales, que señala el artículo 1019, las cuales son:
Io) Ellos sólo pueden otorgar testamento abierto y ante
funcionario público;
2o) El testamento del ciego, del sordo o del sordomudo que
puedan darse a entender claramente, aunque no por escrito debe
leerse dos veces: la primera por el funcionario que interviene en el
acto y la segunda por un testigo elegido al efecto por el testador;
En el caso del sordo o del sordomudo, la primera y segunda
lectura deberán efectuarse además ante un perito o un especialista en
lengua de señas, quien deberá, en forma simultánea, dar a conocer al
otorgante el contenido de la misma.
3o) En el testamento debe dejarse constancia expresa del
cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura.
No pueden otorgar testamento abierto las personas que no
pudieren entender o ser entendidas de viva voz, ya que éstas sólo
pueden otorgar testamento cerrado. En dichas personas caben dos
categorías:
a) el sordomudo que sólo puede darse a entender por escrito, y
b) el extranjero que no conociere el idioma español, artícu-
lo 1024.
64.- Testamento solemne cerrado o secreto.
Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan

conocimiento de las disposiciones testamentarias, artículo 1008
inciso final.
El testamento cerrado debe otorgarse ante funcionario

competente. El artículo 1021 dispone: "El testamento solemne
cerrado debe otorgarse ante un escribano y tres testigos".
Podrá hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado".
65.- Otorgamiento del testamento cerrado.
Se refiere a esta materia el artículo 1023.

El otorgamiento del testamento cerrado se descompone en tres
etapas:
1) Escrituración y firma del testamento.
La solemnidad que la ley exige en cuanto a la escrituración del
testamento cerrado, es que esté escrito o a lo menos firmado por el
testador, artículo 1023 inciso 2o.
Al respecto pueden presentarse tres situaciones:
A.Que el testamento esté escrito y firmado por el testador: no
hay problema alguno en cuanto a su validez;
B. Que el testamento esté escrito por un tercero y firmado por el
testador, también es válido, pues la ley exige que el testamento esté
firmado por el testador, a lo menos;
C. Que el testamento esté escrito de puño y letra del testador, pero
no firmado por éste. Al respecto hay dos opiniones:
a) El testamento es válido, porque no es necesario que el testa-
mento esté escrito y firmado por el testador, sino que puede ser lo
uno o lo otro;
B. El testamento es nulo porque el artículo 1023 dice que el
testamento debe estar "a lo menos firmado" por el testador,
indicando con ello que en todo caso debe haber firma de éste.
2) Introducción del testamento en sobre cerrado.
El testador debe introducir el testamento en un sobre, el cual
debe ser cerrado exteriormente en términos tales que si se quiere
extraer el testamento debe romperse la cubierta, artículo 1023.
89
DERECHO SUCESORIO
Recuérdese que lo que caracteriza al testamento cerrado es ser

secreto. Si se presenta un testamento cerrado con la cubierta violada,
el testamento es nulo.
3) Redacción y firma de la carátula.
Comienza la carátula con el epígrafe "testamento", y contendrá
las menciones del artículo 1023 inc. 5o que dispone: "El escribano
expresará en el sobrescrito o cubierta, bajo el epígrafe testamento, la
circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre,
apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y en
lugar, día, mes y año del otorgamiento". Al igual que en el
testamento abierto, el artículo 414 del Código Orgánico de
Tribunales agrega la mención de la hora en que se otorgó el
testamento.
Termina el otorgamiento del testamento por las firmas del
testador y de los testigos; y por la firma y signo del escribano, sobre
la cubierta, artículo 1023 inciso penúltimo.
Luego, en el testamento cerrado pueden existir dos firmas del
testador: la del testamento mismo, que se discute si puede faltar o
no, y la de la carátula, que es esencial.
Se ha resuelto que puede suplirse la firma de la carátula por la
impresión digital del testador.
El otorgamiento del testamento debe ser ininterrumpido, artículo
1023 inciso final.
De acuerdo a lo dispuesto en el inciso primero del artículo 1023:
"Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en
que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada,
declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le
vean, oigan y entiendan, salvo el caso del artículo 1024, que en
aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrán hacer
esta
declaración escribiéndola a presencia del escribano y testigos".
Luego, la parte en que el testador de viva voz expresa que en el

sobre cerrado está su testamento, es la de mayor solemnidad en el
otorgamiento del mismo.
El testador puede llevarse el testamento cerrado o dejarlo en la
Notaría. En todo caso, de acuerdo al artículo 431 del Código
Orgánico de Tribunales los notarios deben llevar un libro índice de
carácter privado de los testamentos cerrados otorgados ante él, el
cual se conserva secreto y sólo pude ser exhibido en virtud de
resolución judicial o ante una solicitud de un particular que
acompañe el certificado de defunción que corresponde al otorgante
del testamento. Este índice es sin petjuicio del registro índice general
a que se refiere el artículo 439 del mismo cuerpo de leyes.
66.- Apertura del testamento cerrado.
Fallecido el testador para la ejecución de su testamento es

necesario proceder a la apertura de él.
Juez competente para intervenir en esta diligencia es el del
último domicilio del testador, artículo 1009, pero conforme al
artículo 868 del Código de Procedimiento Civil, si al testamento se
ha otorgado ante un notario que no sea el del último domicilio del
testador, puede ser abierto ante el juez de la comuna o agrupación de
comunas a que pertenezca dicho notario, por delegación del
juez del último domicilio.
Puede pedir la apertura del testamento cualquier persona capaz
de parecer en juicio. Antes de proceder a la apertura el juez debe
cerciorarse de la muerte del causante.
El juez citará al notario y a los testigos que concurrieron al
otorgamiento del testamento, éstos depondrán sobre dos hechos:
I) Reconocerán su firma y la del testador;
II) Reconocerán si el testamento está tal cual fue otorgado;
si está cerrado, sellado o marcado como en el acto de
otorgamiento, artículo 1025.
DERECHO SUCESORIO
Si falta algunos de los testigos, los otros abonarán las firma de

los ausentes. Si falta el notario que intervino en el otorgamiento,
10!
será reemplazado en estas diligencias por quien le ha sucedido en

el cargo.
En caso de que el juez lo estime conveniente podrán ser abonadas
las firmas del notario y testigos por la declaración jurada de otras
personas fidedignas.
Se ha resuelto que la incompetencia del juez que conoció de la
apertura no anula el testamento, sino que en la diligencia es ineficaz,
debiendo repetirse subsanando sus vicios.
67.- Protocolización del testamento cerrado.
Reconocidas las firmas y la integridad del testamento se abre el

sobre y el juez rubricará cada hoja del testamento a su principio y a
su fin, y lo mandará protocolizar ante el notario que lo autorizó o
ante el que el juez designe. Además de protocolizarse el testamento
mismo, también se protocolizan los antecedentes que lo acompañen,
esto es, los que corresponden a los trámites de apertura, artículo 417
del Código Orgánico de Tribunales. Desde el momento de su
protocolización el testamento adquiere el carácter de instrumento
público, artículo 420 del Código Orgánico de Tribu-
nales.
68.- Nulidad del testamento solemne.
Por regla general, la omisión de cualquier solemnidad en el

testamento produce la nulidad absoluta del mismo, porque el
testamento es solemne con el fin de garantizar la voluntad libre y
espontánea del testador, artículo 1026.
Por consiguiente, para determinar cuándo el testamento es nulo

y cuándo es válido debe examinarse cada una de las solemnidades
exigidas por la ley, porque la omisión de cualquiera de ellas produce
la nulidad.
DERECHO SUCESORIO
Si se omiten las declaraciones del testamento, no se produce la

nulidad de éste si no hay dudas sobre la identidad de las personas
que intervienen en él, artículo 1026 inciso segundo.
Sanción por la omisión de la indicación del lugar de
otorgamiento del testamento.
Tanto en el testamento abierto, como en la carátula del
testamento cerrado la ley exige que se indique el lugar de
otorgamiento.
Algunos entienden por "lugar" el sitio específico en que se otorga
el testamento (oficio del notario, casa del testador, etc.), otros
estiman que es el lugar geográfico del otorgamiento: aldea, ciudad,
comuna; esta última es la tesis predominante en la jurisprudencia.
Se estima que la omisión de la designación del lugar de
otorgamiento del testamento no produce la nulidad de éste, si no hay
dudas en cuanto a la identidad del testador, testigos y funcionarios,
ello por aplicación del artículo 1026 inciso segundo del Código
Civil.
Sanción por la omisión de la indicación de la hora de

otorgamiento del testamento:
Esta exigencia no la establece el Código Civil, sino que el
Código Orgánico de Tribunales en su artículo 414, luego, la sanción
a su omisión no queda comprendida en el artículo 1026, ya que éste
se refiere a la omisión de las solemnidades contempladas en los
artículos precedentes de ese cuerpo de leyes.
Se ha discutido cuál es la sanción por la omisión de la hora; en
algunos casos los Tribunales han sostenido que dicho testamento es
válido y en otras que es nulo.
El problema, desde luego, se reduce a los testamentos abiertos
otorgados en el protocolo de los notarios, pues a los demás
testamentos abiertos no se les aplica el Código Orgánico de
Tribunales, y el cerrado no es escritura pública.
10!
96
Hasta la dictación de la ley N° 18.181 que modificó el Código

Orgánico de Tribunales, éste no decía que la sanción a la omisión de
la mención de la hora fuese la nulidad sino establecía que el
testamento carecía de fuerza legal y no es escritura pública. De ahí,
que en un fallo se aplicó el artículo 426 N° 3 del Código Orgánico
de Tribunales determinándose que la sanción no es la nulidad, sino
que el testamento sólo tenía el valor de instrumento privado.
Pero con la modificación de la ley N° 18.181 se suprimió el N°
3 del artículo 426 del Código Orgánico de Tribunales, con lo cual
dicha sanción desapareció. De esta forma, el problema se torna
bastante más complicado.
Puede sostenerse que la omisión de la mención de la hora no
produce la nulidad del testamento, sino que acarrearía sanción al
notario que intervino en el otorgamiento del testamento por
incumplimiento de una obligación legal.
La habilidad putativa del funcionario ¿anula el testamento?
¿Es válido o nulo el testamento otorgado ante un funcionario
cuyo nombramiento adolece de vicios legales?
La jurisprudencia no es uniforme. La Corte Suprema en un fallo
declaró que dicho testamento era nulo, pues el vicio en la
designación del funcionario se comunica al testamento, el cual
habría sido otorgado ante funcionario incompetente.
En otro fallo, el mismo tribunal declara que los vicios en el
nombramiento del notario no repercuten en la validez del testamento,
haciendo aplicación de la doctrina del error común.
69.- Testamento solemne otorgado en país extranjero.
Puede otorgarse en dos formas:

1) Conforme a la ley extranjera;
2) Conforme a la ley chilena.
1 )Testamento otorgado conforme a la ley extranjera:
DERECHO SUCESORIO
Para tener valor en Chile debe cumplir los requisitos que indica
el artículo 1027, esto es:
a) Debe otorgarse por escrito;
b) Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exi-
gidas por la ley extranjera;
c) Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en
la forma ordinaria (artículo 345 del Código de Procedimiento Civil).
El artículo 1027 constituye una aplicación de los artículos 17 y
18 C. Civil, que consagran el principio "locus regit actum".
En relación con el testamento otorgado en país extranjero en
conformidad a la ley de éste, se plantea una interrogante ¿es válido
en Chile el testamento ológrafo otorgado en extranjero?
Testamentos ológrafos son aquellos que han sido escritos,
fechados y firmados de puño y letra por el testador, sin necesidad de
cumplir otra solemnidad que las señaladas. Algunas legislaciones
reconocen validez a estos testamentos, la chilena no.
La doctrina en general estima que el testamento ológrafo
otorgado en país extranjero es válido en Chile porque:
1) La única exigencia de fondo que contiene el artículo 1027 para
la validez en Chile del testamento otorgado en país extranjero en
conformidad a la ley de éste, es que sea escrito, y el testamento
ológrafo es un instrumento escrito.
2) El Código Civil acepta el principio "locus regit actas" y, en
consecuencia, si el testamento ológrafo tiene valor según la ley del
país en que se otorga, también la tendrá en Chile.
Pero, se plantea un problema, ya que el artículo 1027 exige para
la validez del testamento otorgado en país extranjero que se pruebe
"la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria",
esto es a través de la legalización, ¿cómo se va a proceder a ella en
el testamento ológrafo en que no interviene ningún funcionario
público?
95
98
2) Testamento otorgado en país extranjero de acuerdo a la ley

chilena:
Le son aplicables los artículos 1028 y 1029.
Dispone el artículo 1028: "Valdrá asimismo en Chile el
testamento otorgado en país extranjero, con tal que concurran los
requisitos que van a expresarse".
1) No podrá testar de este modo sino un chileno, o un extranjero
que tenga domicilio en Chile;
2) No podrá autorizar este testamento sino un Ministro
Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de
Legación que tenga título de tal expedido por el Presidente de la
República, o un Cónsul que tenga patente del mismo; pero no un
Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los referidos
títulos y patente;
3) Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la
ciudad donde se otorgue el testamento;
4) Se observarán en lo demás las reglas del testamento solemne
otorgado en Chile;
5) El instrumento llevará el sello de la Legación o Consulado".
70.- Testamentos menos solemnes o privilegiados.
El artículo 1008 inciso tercero dispone que el testamento

"menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse
algunas de las solemnidades, por consideración a circunstancias
particulares, determinadas expresamente por la ley".
Por su parte, el artículo 1030 establece: "Son testamentos
privilegiados:
Io) El testamento verbal; 2o)
El testamento militar;
3o) El testamento marítimo.".
DERECHO SUCESORIO
71.- Solemnidades comunes a todo testamento privilegiado o

menos solemne.
Al igual que en los testamentos solemnes existen ciertas

solemnidades comunes a todos los testamentos privilegiados, ellas
son:
1 La presencia de testigos, en todo testamento menos solemne
debe concurrir el número de testigos hábiles exigidos por la ley, arts.
1031, 1033, 1042 y 1048 inciso segundo.
2o) Exigencias relativas al otorgamiento del testamento
contempladas en el artículo 1032, que son:
a) En los testamentos privilegiados el testador declarará expre-
samente que su intención es testar;
b) Las personas cuya presencia es necesaria serán unas mismas
desde el principio hasta el fin; y
c) El acto será continuo o solo interrumpido, en los breves in-
tervalos que algún accidente lo exigiere.
La norma referida termina señalando textualmente "No serán
necesarias otras solemnidades que éstas, y las que en los artículos
siguientes se expresan".
Los testigos del testamento privilegiado, al igual que los de un
testamento solemne, deben ser hábiles. Al respecto el artículo 1031
dispone: "En los testamentos privilegiados podrá servir de testigo
toda persona de sano juicio, hombre o mujer, mayor de 18 años, que
vea, oiga y entienda al testador y que no tenga la inhabilidad
designada en el número 8o del artículo 1012".
Luego, en conformidad a esta disposición no son hábiles para ser
testigos de un testamento menos solemne las siguientes personas:
a) Los dementes;
b) Los menores de 18 años;
c) Los ciegos;
10!
100
d) Los sordos;
e) Los mudos;
0 Los que no entiendan el idioma del testador;
g) Los condenados a penas iguales o superiores a cuatro años
de presidio o reclusión, y en general, los que por sentencia
ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos.
Además, de las inhabilidades señaladas, hay que tener presente
que la parte final del inciso primero del artículo 1031 dispone que
"se requerirá además para los testamentos privilegiados escritos que
los testigos sepan leer y escribir". Luego, los analfabetos son
inhábiles para ser testigos de un testamento privilegiado escrito.
El inciso final del artículo 1031 en relación con la habilidad para
ser testigo de un testamento menos solemne establece: "Bastará la
habilidad putativa, con arreglo a lo prevenido en el artículo 1013",
es decir, si un testigo es inhábil, pero su inhabilidad no se manifiesta
exteriormente, y se ignorare generalmente en el lugar del
otorgamiento, siendo la opinión dominante es que esa persona podría
ser testigo del testamento, la inhabilidad real de ese testigo no anula
el testamento.
Aquí se plantea un problema de la interpretación de la norma, ya
que algunos estiman que la habilidad putativa favorecería a todos los
testigos del testamento menos solemne o privilegiado, en tanto que
otros, y esta es la opinión mayoritaria, sostienen que la habilidad
putativa sólo puede favorecer a un testigo, desde que el artículo 1031
se remite al artículo 1013, y dicha remisión debe entenderse a la
totalidad de esta norma cuyo inciso segundo limita la habilidad
putativa a un solo testigo.
72.- Efectos de la protocolización del testamento privilegiado.
El artículo 420 N° 3o del Código Orgánico de Tribunales dispone

que una vez protocolizados valdrán como instrumento público los
DERECHO SUCESORIO
testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido

autorizados por notario, previo decreto de juez competente.
73.- Testamento verbal.
El legislador no ha definido el testamento verbal. Don Manuel

Somarriva Undurraga, tomando como base el artículo 1035 da de él
la siguiente definición: "Es aquel que otorga una persona, en caso de
peligro inminente para su vida, ante tres testigos y haciendo de viva
voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias".
El testamento verbal tiene mayor aplicación práctica de lo que
pudiera creerse, basta para comprobarlo la jurisprudencia que existe
sobre dicha materia.
Requisitos del testamento verbal:
Los requisitos que debe reunir el testamento verbal son:
Io) Peligro inminente para la vida del testador. No se trata de
cualquier peligro para la vida del testador sino que éste debe ser
inminente. Determinar si existió o no un peligro de tales
características es una cuestión de hecho que deberá ser determinada
por el
juez respectivo, artículo 1035.
La inminencia del peligro para la vida del testador debe ser tal
que parezca que no hubo modo ni tiempo para otorgar testamento
solemne, artículo 1035.
2o) El otorgamiento del testamento solemne debe ser presenciado
por tres testigos a lo menos, artículo 1033.
3o) El testador debe hacer sus declaraciones y disposiciones de
viva voz, de manera que todos lo vean, oigan y entiendan, artículo
1034.
El testamento verbal debe ponerse por escrito dentro del plazo
que indica la ley.
99
102
De acuerdo a lo establecido en el artículo 1036 el testamento

verbal debe ponerse por escrito, con las formalidades que indica la
ley, dentro del plazo de 30 días, contados desde el fallecimiento del
testador. Si no se hace así el testamento verbal no tiene valor alguno.
El plazo de 30 días es fatal, artículo 1036 usa las expresiones
"dentro de", artículo 49.
La ley exige que el testamento verbal se ponga por escrito
cumpliendo las formalidades que la ley indica, tales formalidades
son:
Io) Declaración de los testigos que presenciaron el otorgamiento
del testamento,
2o) Resolución judicial, y 3o)
Protocolización.
La jurisprudencia de los tribunales sostiene que todas estas
formalidades deben cumplirse dentro del plazo de 30 días que la ley
establece para escriturar el testamento.
Io) Declaración de los testigos que presenciaron el otorgamiento
del testamento:
Es competente para intervenir en esta diligencia el Juez de Letras
del territorio jurisdiccional en que se otorgó el testamento, quien
actuará a petición de cualquier persona que tenga interés en la
sucesión.
Requerida su intervención el Juez competente deberá citar a los
demás interesados en la sucesión que residan en el mismo territorio
jurisdiccional, entre dichos interesados se encuentran quienes
sucederían abintestato al causante si no existiera el testamento.
Esta citación a los demás interesados en la sucesión es un
requisito esencial de la escrituración del testamento verbal, pues
ellos serán los afectados en caso de existir dicho testamento y, por
consiguiente, quienes tienen mayor interés en que se establezca si
hubo o no testamento verbal, y en caso de haberlo, cuáles fueron sus
disposiciones. Por ello, la omisión de esta citación produce la
nulidad del testamento.
DERECHO SUCESORIO
El legislador no precisa cómo debe hacerse la citación, se estima

por la doctrina que ella puede hacerse en forma personal, por cédula
o por avisos.
Practicada esta citación el Juez procederá a tomar declaración
jurada a las personas que presenciaron el otorgamiento del
testamento verbal como testigos instrumentales y a todas las otras
personas cuyo testimonio le pareciere conducente a esclarecer los
hechos sobre los siguientes puntos:
Io) El nombre, apellido y domicilio del testador, el lugar de su
nacimiento, la nación a la que pertenece, su edad, esto es, la
individualización del testador, y las circunstancias que hicieron creer
que su vida se hallaba en peligro inminente.
2o) El nombre y apellido de los testigos instrumentales y la
comuna en que moran.
3o) El lugar, día, mes y año del otorgamiento, artículo 1037.
Prestada la declaración sobre los puntos indicados, los testigos
instrumentales depondrán sobre los siguientes:
1 Si el testador aparecía estar en su sano juicio;
o
2 ) Si manifestó la intención de testar ante ellos;
3o) Sus declaraciones y disposiciones testamentarias, artículo
1038.
Las únicas normas que hay sobre el examen de los testigos son
los artículos 1037 y 1038, luego éste debe practicarse conforme a
ellos, no teniendo aplicación las normas del Código de
Procedimiento Civil relativas a la prueba de testigos.
2o) Resolución judicial:
La información a que se refieren los artículos 1037 y 1038 debe
ser remitida al juez del último domicilio del causante, siempre que
no fuere el mismo que recibió dicha información, y el juez dictará
una resolución, que es lo que en definitiva constituye el testamen-
10!
104
to verbal, resolviendo que según la información referida, el testador

ha hecho las declaraciones y disposiciones que se expresan en dicha
resolución, y mandará que valgan dichas declaraciones y
disposiciones como testamento del difunto, y ordenará que se
protocolice como tal testamento su resolución.
El juez es libre para dictar esta resolución, pero está sujeto a las
limitaciones que se establecen en el artículo 1039, que son:
a) Dictará la resolución indicada exclusivamente si considera
que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley;
b) Si considera que en la información aparece claramente la
última voluntad del testador;
c) No se mirarán como declaraciones testamentarias sino aque-
llas en que los testigos que asintieron por vía de solemnidad
estuvieren conformes, art. 1039 inciso final.
Cabe señalar que puede existir una diferencia entre los jueces
competentes para tomar la declaración de los testigos y para dictar
la resolución que constituye el testamento. En efecto es competente
para lo primero el juez en cuyo territorio jurisdiccional se otorgó el
testamento, y para lo segundo, el del último domicilio del causante,
pero ambos pueden coincidir.
3) Protocolización:
La resolución judicial que constituye el testamento, referida en
el número precedente, junto con todos los demás antecedentes se
debe protocolizar como testamento en una notaría.
Los tribunales han resuelto que no procede deducir oposición a
que el testamento verbal se ponga por escrito, ya que la ley así lo
dispone y fija un plazo fatal para dicho efecto, y que de admitirse la
posibilidad de deducir oposición al respecto significaría que el
testamento verbal no podría ponerse por escrito dentro del plazo fatal
de 30 días que indica la ley y, por consiguiente, caducaría. Pero, el
hecho de no poder deducirse oposición no significa que no pueda ser
impugnado después que se ha puesto por escrito, artículo 1040.
Caducidad del testamento verbal.
DERECHO SUCESORIO
Tratándose del testamento verbal, además de la revocación,

existe otra forma de terminación, cual es la caducidad. El artículo
1036 señala los casos en que se produce la caducidad del testamento,
que son: 1) si el testador fallece después de transcurridos 30 días del
otorgamiento del testamento; 2) Si no se pone por escrito el
testamento ver-
bal, con las formalidades legales, dentro del plazo fatal que para
dicho efecto señala la ley.
74.- Testamento militar.
Don Manuel Somarriva Undurraga tomando como base el

artículo 1041 define el testamento militar en la siguiente forma: "es
aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y demás
individuos empleados en un cuerpo de tropa de la República y
voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecen a dicho cuerpo".
Es claro que en caso que una persona se encuentre involucrada
en una situación de guerra no podrá otorgar testamento cumpliendo
con todas las solemnidades que para dicho efecto establece la ley,
por ello se permite hacerlo en esta forma especial.
Pero no toda persona puede otorgar testamento militar, el artículo
1041 señala quiénes pueden hacerlo, y ellos son:
Io) Los militares y los demás individuos empleados en un cuerpo
de tropas de la República;
2o) Los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a
dicho cuerpo,y
3o) Las personas que van acompañando o sirviendo a cualquiera
de los antedichos.
El mismo artículo señala ante quién puede otorgarse el
testamento militar, disponiendo que éste puede ser recibido por
alguna de las siguientes personas:
Io) Un capitán o un oficial de grado superior a éste;
2o) Un intendente del ejército;
106
10!
3°) Un comisario (este grado no existe hoy en día en el Ejército

de Chile);
4o) Un auditor de guerra.
Pero, la norma agrega que en ciertos casos de excepción que
indica, como si el que desea testar está enfermo o herido, su
testamento "podrá ser recibido por el capellán, médico o cirujano que
le asista, y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo
mande aunque sea de grados inferiores al de capitán".
Requisito para poder otorgar testamento militar:

Las personas precedentemente señaladas sólo podrán otorgar
testamento militar en las situaciones señaladas en el artículo 1043
que dispone: "Para testar militarmente será preciso hallarse en una
expedición de guerra, que esté actualmente en marcha o campaña
contra el enemigo, o en la guarnición de una plaza actualmente
sitiada".
Sólo en dichas circunstancias se puede otorgar testamento
militar.
Clasificación del testamento militar:
Atendido lo establecido en los artículos 1042, 1046 y 1047 el
testamento militar puede clasificarse en:
Io) Testamento militar abierto;
2o) Testamento militar verbal, y 3o)
Testamento militar cerrado.
1) Testamento militar abierto:

De los artículos 1041 y 1042 se concluye que el testamento
militar abierto debe ser otorgado en presencia de una de las personas
autorizadas para recibirlo y los testigos. Dicho testamento debe ser
firmado por el testador, el funcionario que lo ha recibido y los
DERECHO SUCESORIO
testigos. En caso que el testador no supiere o pudiere firmar se dejará

constancia de ello en el testamento.
En relación con los testigos se plantea un problema ya que el
legislador no determina el número de ellos, sino que se limita a
referirse a "los testigos", con lo cual lo único que queda en claro que
deben ser dos o más.
Las opiniones al respecto se encuentran divididas, en efecto,
algunos consideran que por tratarse de un testamento y para llenar el
vacío legal indicado, deben aplicarse las normas relativas al
testamento solemne abierto y que, por consiguiente, los testigos
deberán ser tres, ya
que a la persona que recibe el testamento se le da la calidad de
funcionario público para este efecto, otros, en cambio, sostienen,
fundándose en la historia fidedigna del establecimiento de la ley, que
bastan dos testigos, indican también que la ley requiere que el
testamento sea firmado por "los testigos", a lo cual se da
cumplimiento al firmarlo dos, ya que se estaría ante el plural que la
ley exige.
El testamento militar abierto debe ser protocolizado, para lo cual
deben cumplirse los trámites que indican los artículos 1045 y 1029
del Código Civil. Esto es: a) en caso que el testamento no se haya
otorgado ante el jefe superior de la expedición o el comandante de la
plaza, deberá llevar al pie el visto bueno de aquel que corresponda:
b) todo testamento militar abierto deberá ser rubricado al principio y
fin de cada pagina por el jefe superior de la expedición o el
comandante de la plaza; c) luego, el mismo jefe o comandante lo
remitirá con la brevedad y seguridad posible al Ministro de Guerra,
hoy Ministro de Defensa Nacional; d) este último abonará la firma
del jefe superior de la expedición o coman-
dante de la plaza, y remitirá copia del testamento al juez del último
domicilio del difunto en Chile, el cual deberá ordenar su
protocolización en una Notaría del último domicilio del testador. Si
el testador no registra domicilio alguno en Chile, el testamento se
remitirá para dicho efecto a un juez de letras de Santiago.
108
El artículo 1044 dispone "Si el testador falleciere antes de expirar

los noventa días subsiguientes a aquel en que hubieren cesa-
105
do con respecto a él las circunstancias que habilitan para testar

militarmente, valdrá su testamento como si hubiese sido otorgado
en la forma ordinaria. Si el testador sobreviviere a dicho plazo,
caducará el testamento".
Esto es al igual que el testamento verbal, art. 1036, el testamento
militar verbal se extingue por la caducidad.
2) Testamento militar verbal:
Según el artículo 1046 "Cuando una persona que puede testar
militarmente se hallare en inminente peligro, podrá otorgar
testamento verbal en la forma arriba prescrita; pero este testamento
caducará por el hecho de sobrevivir el testador al peligro". Este
testamento presenta las siguientes particularidades:
a) Pueden otorgarlo sólo las personas que están facultadas para
testar militarmente y siempre que se hallaren en inminente peligro.
b) Debe ponerse por escrito según las reglas contenidas en los
artículos 1037 y 1038, pero en este caso la información debe rendirse
ante el auditor de guerra o la persona que haga las veces de tal,
artículo 1046 inciso segundo. Cabe destacar que en este caso a
diferencia del testamento verbal no hay un plazo fijado por la ley
para ponerlo por escrito, como sucede con el testamento verbal en
que se dan 30 días para este efecto, artículo 1036, en tanto que en
éste se indica que ello debe hacerse "lo más pronto posible".
c) Para los efectos de remitir la información al juez del último
domicilio del testador se estará a lo establecido en el artículo 1045,
a las que se ha hecho referencia en el testamento militar abierto.
d) Al igual que los anteriores este testamento termina por la
caducidad, la que se produce si el testador sobrevive al peligro
inminente que justificó el otorgamiento del testamento militar
verbal, artículo 1046 inciso primero parte final.
DERECHO SUCESORIO
3) Testamento militar cerrado:

El artículo 1047 señala que quien está facultado para otorgar
testamento militar puede optar por otorgar testamento cerrado. Es
106
decir, en estos testamentos privilegiados se mantiene la opción para

el testador entre el testamento abierto y el cerrado.
Para el otorgamiento del testamento militar cerrado se observan
las mismas formalidades que en el testamento solemne cerrado, el
artículo 1047 se remite expresamente al artículo 1023, existiendo,
sin embargo las siguientes diferencias:
a) Quien autoriza el testamento militar cerrado es un capitán u
oficial de grado superior, el intendente del ejército o el auditor de
guerra.
b) La carátula es visada por el jefe superior de la expedición o el
comandante de la plaza en la forma que indica el artículo 1045.
c) Para la protocolización del testamento militar cerrado se pro-
cede en la misma forma que para el testamento militar abierto,
artículo 1047 inciso final que se remite al artículo 1045.
La ley no señala el número de testigos requeridos para el
otorgamiento del testamento militar cerrado, pero en general la
doctrina estima que deben ser tres, especialmente por la remisión que
las normas relativas a este testamento hacen a las que se aplican al
testamento solemne cerrado, el cual requiere dicho número de
testigos.
Se plantea, en relación con esta clase de testamento, si le es
también aplicable la caducidad como forma de terminación. Ello
porque el legislador la estableció para el testamento militar abierto,
el artículo 1044 se encuentra ubicado en las normas relativas a dicha
clase de testamento, y para el testamento militar verbal la establece
el artículo 1046, pero nada dijo al respecto en el testamento militar
cerrado.
Pero, en general, se estima que lo dispuesto en el artículo 1044,
no obstante la ubicación de la norma es de aplicación general,
además, no se ve por qué razón el testamento militar cerrado podría
DERECHO SUCESORIO
hacer excepción a la terminación por caducidad que es aplicable a

las otras dos formas de testamentos militares.
10!
75.- El testamento marítimo.
Somarriva define el testamento marítimo en la siguiente forma:

"es aquel otorgado en alta mar en un buque de guerra chileno o en un
buque mercante que navega bajo bandera chilena".
El testamento marítimo sólo puede otorgarse en los buques que
señalan los artículos 1048 inciso primero y 1055, esto es a bordo de
un buque de guerra chileno en alta mar y en los buques mercantes que
naveguen bajo bandera chilena que se encuentren en alta mar.
Pueden otorgar testamento marítimo no sólo los oficiales o la
tripulación sino también cualquier otro individuo que se hallare a
bordo del buque de guerra chileno, artículo 1051.
El testamento marítimo otorgado en un buque de guerra puede ser
abierto, verbal o cerrado.
El testamento marítimo abierto será recibido por el comandante
de la nave o por su segundo y en presencia de tres testigos, de este
testamento se extenderá el duplicado que llevará las mismas firmas
que el original, artículo 1048.
Dicho testamento se guardará entre los papeles más importantes
de la nave.
En el primer puerto a que arribe la nave debe procederse a la
entrega del testamento a la autoridad correspondiente. Si el primer
puerto a que llega la nave es extranjero y en él hay un agente
diplomático o consular chileno, a éste le entregará el comandante de
la nave un ejemplar del testamento, debiendo exigir recibo y dejar
constancia de ello en el diario de la nave. Dicho agente tiene la
obligación de remitir el testamento al Ministerio de Defensa
Nacional, para los efectos del artículo 1029. En caso que el primer
puerto a que arrive la nave sea chileno el comandante entregará el
112
testamento, con las mismas formalidades al gobernador marítimo,

quien deberá remitirlo al Ministerio de Defensa Nacional, artículo
1050.
De acuerdo al artículo 1052 "el testamento marítimo no valdrá,
sino cuando el testador hubiere fallecido antes de desembarcar, o
antes de expirar los noventa días subsiguientes al desembarque. No
se entenderá por desembarque el pasar a tierra por corto tiempo para
reembarcarse en el mismo buque". Esta es una forma de caducidad
del testamento.
El testamento marítimo verbal está autorizado para el caso de
peligro inminente para la vida del testador a bordo de un buque de
guerra chileno en alta mar, debiéndose observar lo establecido en el
artículo 1046, esto es lo relativo al testamento militar verbal, y
caducará dicho testamento si el testador sobrevive al peligro, artículo
1053 inciso primero. Pero en este caso la información a que se
refieren los artículos 1037 y 1938 será recibida por el comandante de
la nave o su segundo para remitirla por intermedio del Ministerio de
Defensa al juez de letras correspondiente.
También puede otorgarse testamento marítimo cerrado, al
respecto el artículo 1054 dispone "si el que puede otorgar testamento
marítimo, prefiere hacerlo cerrado, se observarán las solemnidades
prescritas en el artículo 1023, actuando como ministro de fe el
comandante de la nave o su segundo. Se observará además lo
dispuesto en el artículo 1049, y se remitirá copia de la carátula al
Ministerio de Marina (de Defensa) para que se protocolice, como el
testamento según el artículo 1050".
El lo que respecta al testamento otorgado en naves mercantes que
naveguen bajo bandera chilena, se refiere a él el artículo 1055 que
establece que en ellos sólo puede testarse en la forma prescrita por el
artículo 1048, es decir, sólo puede otorgarse testamento marítimo
abierto.
CAPÍTULO V I I I
LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
76.- Concepto.
El artículo 953 inciso primero dispone: "Se llaman asignaciones

por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona
difunta, para suceder en sus bienes".
Las asignaciones testamentarias reciben también el nombre de
"disposiciones testamentarias".
77.- Requisitos de las disposiciones testamentarias.
La asignación requiere que el asignatario reúna las condiciones

generales para suceder por testamento o abintestato, esto es, debe ser
capaz y digno. Pero, tratándose de las asignaciones testamentarias,
114
hace falta un requisito subjetivo más: que el asignatario sea persona

cierta y determinada.
78.- Certidumbre y determinación del asignatario.
El asignatario debe ser persona cierta, artículo 1056 primera parte.

También dicen relación con la certidumbre del asignatario los
En caso de que la asignación esté concebida en tales términos que
exista incertidumbre respecto a la persona a quien el testador ha
querido referirse, ninguna de las dos o más personas entre las cuales
existe la duda tendrá derecho a la asignación, artículo 1065.
Por otra parte, el asignatario debe estar determinado o ser
determinable, la determinación del asignatario en el testamento debe
hacerse por el nombre de éste, pero si el asignatario no está
determinado en esta forma, no se produce la ineficacia de la
disposición testamentaria, siempre que el testamento contenga
indicaciones claras que permitan su identificación, artículo 1056. Por
ello se dice que el asignatario debe estar determinado o ser
determinable. Ej. Los hijos de Abdonia.
Por excepción en tres casos la ley admite la indeterminación del
asignatario:
1) Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia, artículo
1056 inciso 2o.
¿Cómo se suple la indeterminación? ¿Quién determina la
institución de beneficencia que se va a beneficiar con la disposición?
El inciso tercero del artículo 1056 decía que era facultad del
Presidente de la República designar el establecimiento al cual pasaban
estas asignaciones. La ley N° 4.699 artículo Io, modificó esta
disposición estableciendo que correspondía a la Junta Central de
Beneficencia percibir la asignación debiendo invertirla en obras de
beneficencia y asistencia social de la comuna, departamento o
provincia del último domicilio del testador. Por último, los artículos
63 letra b) y 70 de la ley N° 10.383 disponen que las funciones de la
Junta Central de Beneficencia pasan a ser desempeñadas por el
Servicio Nacional de Salud. De acuerdo al artículo 26 del D.L. 2.763
de 1979 el Fondo Nacional de Salud es el continuador legal del
Servicio Nacional de Salud.
Las asignaciones que se dejan para el alma del testador siguen las
mismas reglas anteriores, artículo 1056, inciso cuarto.
10!
DERECHO SUCESORIO
2) Asignaciones dejadas a los pobres: artículo 1056 inciso final.

Ej.: asignación a las 10 viudas más pobres y honradas de la localidad.
3) Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes: el
legislador interpreta la voluntad del testador y dispone que la
asignación corresponde a los consanguíneos de grado más próximo,
según los órdenes de sucesión intestada, teniendo lugar el derecho de
representación, artículo 1064.
79.- Requisitos de las asignaciones.
Las asignaciones deben estar determinadas o ser determinables.

Para la validez de la asignación debe estar determinado el objeto de
la misma, artículo 1066.
Luego, tratándose de una asignación a título universal basta la
determinación del patrimonio del causante, pues el heredero sucede
en todo él o en una cuota suya.
En los legados se exige la determinación de la asignación en sí
misma, de los bienes que la forman. Esta determinación puede
suplirse por indicaciones claras del testamento.
En los legados de género los bienes deben estar determinados
genéricamente o en cantidad, o cuando menos ser determinables en
virtud de que el testamento tenga indicios claros.
En los legados de especie se exige la determinación máxima: la
específica.
116
El inciso segundo del artículo 1066 contiene una excepción al

principio en estudio.
80.- El error en las asignaciones testamentarias.
El Código trata del error en las asignaciones testamentarias en los

El artículo 1058 deja en claro que el error sólo afecta la cláusula
testamentaria en que incide y en base a él se concluya que el error
vicia la asignación cuando es determinante.
Sólo el error de hecho produce el efecto de invalidar la asignación,
no así el de derecho, con lo cual se aplica la regla general del artículo
1452.
Del artículo 1057 se desprende que aun el error en la persona vicia
la asignación. Las asignaciones testamentarias son acto intuito
persona. Pero el error en el nombre no vicia la disposición si no
hubiere dudas acerca de ella.
81.- Otros requisitos de las asignaciones testamentarias.
En su mayoría ya tratadas:
a) Nulidad de disposiciones captatorias, artículos 1003 y 1059;
b) Falta de manifestación clara de voluntad, artículos 1005 y
1060;
c) Elección del asignatario por otra persona, artículos 1004 y
1063.
82.- Cumplimiento en una asignación que se deja al arbitrio de un

heredero o legatario.
El artículo 1067 obliga a formular un distingo al respecto:

1) Si el heredero o legatario aprovechare rehusarla asignación,
están obligados a llevarla a efecto, a menos que prueben justo motivo
para no hacerlo así.
La ley no determina qué debe entenderse por justo motivo, será
tal, por ejemplo, el poco caudal de la herencia.
2) Si el incumplimiento de la asignación no reporta utilidad al
heredero o legatario, éste no está obligado a justificar su resolución
cualquiera que ésta sea.
DERECHO SUCESORIO 10!
Entre los artículos 1067 y 1063 existe cierta contradicción, pues

éste impide dejar a una persona la elección del asignatario, sea
absolutamente, sea entre cierto número de personas.
Una solución al problema sería sostener que el artículo 1067 es
especial respecto al artículo 1063 porque el primero se pone en el
caso de que la elección la haga un asignatario, y el segundo, que la
haga un tercero cualquiera.
Otra solución sería aplicar el artículo 24 del Código Civil, siendo
el espíritu del legislador el considerar el testamento como un acto
personalísimo, debiendo por consiguiente primar el artículo 1063
sobre el artículo 1067 en caso de conflicto por estar de acuerdo
con el espíritu general de la legislación.
83.- Interpretación del Testamento.
En la interpretación del testamento prevalece la voluntad

claramente manifestada del testador, artículo 1069.
La voluntad del testador prevalece siempre que no se oponga a las
prohibiciones y requisitos legales.
La Corte Suprema ha resuelto en forma reiterada que interpretar
un testamento es cuestión de hecho, en tanto que la calificación
jurídica de una disposición testamentaria es cuestión de derecho.
84.- Clasificación de las asignaciones testamentarias.
Las asignaciones testamentarias se pueden clasificar en:

118
A. Asignaciones puras y simples y sujetas a modalidad;

B. Asignaciones a título universal o herencias y
asignaciones a título singular o legados;
C. Asignaciones voluntarias y forzosas.
TÍTULO I
ASIGNACIONES SUJETAS A MODALIDAD
85.- Clasificación.
Las asignaciones sujetas a modalidad pueden ser de tres clases: a)

Condicionales;
b) A día o a plazo;
c) Modales.
86.- a) Asignaciones condicionales.
En base a lo dispuesto en los artículos 1070 y 1473, se puede

definir la condición como "el hecho futuro e incierto del cual depende
el nacimiento o extinción de un derecho".
Rigen las asignaciones condicionales tres clases de disposiciones
legales:
1) Las normas contenidas en el párrafo 2o del Título IV del
Libro III del Código Civil;
2) Las contenidas en el Título IV del Libro IV del Código Civil,
artículos 1070 inciso final y 1493;
3) Conforme al artículo 1079 si la asignación condicional lleva
envuelta la constitución de un fideicomiso se aplican las reglas de la
propiedad fiduciaria.
La condición debe consistir en un hecho futuro:
Así lo dice la propia definición, al respecto los artículos 1071 y
1072 reglan la situación en que el testador imponga como condición
un hecho presente o pasado, debiendo entenderse lo presente, futuro
o pasado con relación al momento de testar, salvo que se exprese otra
cosa.
Si el hecho presente o pasado existe o ha existido, la condición se
mira como no escrita, o sea, la asignación es pura y simple. Si el hecho
no existe o no ha existido, no vale la disposición.
Pero, puede haber ocurrido que la condición fuera realmente un

hecho futuro al momento de dictarse el testamento, pero se cumplió
en vida del testador, en este caso es menester distinguir si el testador
supo o no que se había cumplido el hecho.
- Si el testador supo que había ocurrido el hecho, es necesario
subdistinguir si éste es de los que admiten repetición o no. Si la
permite, se presumirá que el testador exige la repetición; si no, se
tendrá la condición como cumplida.
- Si el testador no supo que se había cumplido la condición, ésta
se mirará como cumplida, cualquiera que sea la naturaleza del hecho,
es decir, admita o no repetición.
Condición de no impugnar un testamento, el artículo 1073 dispone
"La condición de no impugnar el testamento, impuesta a un
asignatario, no se extiende a las demandas de nulidad por algún
defecto de forma".
Condición de no contraer matrimonio, artículos 1074, 1075, 1076
y 1077.
De los artículos indicados se desprende que las condiciones
impuestas a un asignatario de no contraer matrimonio o de
permanecer en estado de viudedad se tienen por no escritas, esta es
una forma de cautelar la libertad para contraer matrimonio.
No obstante lo señalado hay ciertos casos de excepción en que
condiciones de esta naturaleza son válidas, como sucede con:
1 La condición de no contraer matrimonio antes de alcanzar la
mayoría de edad (18 años), artículo 1074.
2o) La condición de permanecer en estado de viudedad en el caso
que el asignatario tenga uno o más hijos del anterior matrimonio al
tiempo de deferírsele la asignación, artículo 1075.
120
3o) Se puede proveer a la subsistencia de una persona mientras

permanezca soltera o viuda, dejándole por ese tiempo un derecho de
usufructo, de uso o de habitación, o una pensión periódica, artículo
1076.
4o) La condición de casarse o no casarse con una persona
determinada.
5o) La condición de abrazar un estado o profesión cualquiera
permitida por las leyes, aunque sea incompatible con el estado de
matrimonio.
Asignaciones condicionales resolutorias y suspensivas:

La asignación condicional puede estar sujeta a una condición
suspensiva o a una condición resolutoria. El artículo 1479, aplicable
a las asignaciones condicionales, en virtud del artículo 1070, da el
concepto de condiciones suspensivas y resolutorias:
A.Asignaciones condicional resolutoria: Mientras la condición
está pendiente, el asignatario es propietario de los bienes dejados bajo
condición; si falla la condición, el dominio sujeto a ella se consolida
pasando a ser puro y simple; y si la condición se cumple, el asignatario
pierde de la asignación, ésta se extingue.
B. Asignación condicional suspensiva: Si la condición suspensiva
está pendiente, se suspende la adquisición de la cosa asignada, artículo
1078 inciso Io. El asignatario no tiene derecho alguno, como no sea la
facultad de solicitar medidas conservativas y precautorias.
Consecuencias de este principio son:
1) El asignatario debe existir al momento de cumplirse la
condición, artículo 962;
2) La delación de la asignación se produce una vez cumplida la
condición, artículo 956;
3) El asignatario condicional nada transmite a sus herederos,
artículo 1078;
4) El asignatario condicional no puede ejercer la acción de
partición, artículo 1319.
Cumplida la condición nace el derecho del asignatario
condicional, adquiere éste la cosa asignada, artículos 1078 inciso final
y 1338.
Si la condición suspensiva falla se esfuma la mera expectativa del

asignatario; luego, si el asignatario había solicitado alguna medida
conservativa ésta debe ser alzada, artículos 1480 y 1481.
87.- b) Asignaciones testamentarias a días.
El artículo 1080 dispone: "Las asignaciones testamentarias

pueden estar limitadas a plazos o días de que dependa el goce actual
o la extinción de un derecho; y se sujetarán entonces a las reglas dadas
en el título De las asignaciones a plazo, con las explicaciones que
siguen".
Luego, el plazo suspende el goce actual de un derecho, su
exigibilidad. El derecho a la asignación existe, pero el asignatario no
puede exigirla desde ya.
Asignaciones a día y asignaciones a plazo:

No hay que creer que las asignaciones a día equivalen a las
asignaciones a plazo. La asignación a plazo no puede contener
incertidumbre de ninguna especie, ya que el plazo es un hecho futuro
y cierto del cual depende la exigibilidad o cumplimiento de un
derecho u obligación. En su carácter cierto se diferencia de la
condición.
En cambio, la asignación a día puede llevar envuelta cierta
incertidumbre respecto al día. Desde que en una asignación sujeta a
modalidad se introduce la incertidumbre estamos ante una condición
y no un plazo.
Como se verá las asignaciones a día pueden ser a plazo o
condicionales, según si existe o no incertidumbre en ellas.
122
Certidumbre y determinación del día:

El día en las asignaciones puede ser cierto o incierto, determinado
e indeterminado.
La certidumbre e incertidumbre de la asignación a día está en
relación con la certeza o no de que va a llegar el día fijado a la
asignación testamentaria. Es cierto el día cuando tiene que llegar, y
entonces constituye un plazo; es incierto, cuando no existe
certidumbre respecto si va a llegar ese día y entonces es condición.
La determinación o indeterminación del día depende de sí se sabe
o no cuando va a llegar el día. Es determinado si se conoce cuándo va
a llegar el día, ejemplo el primero de enero del año XXXX, y es
indeterminado el día que no se sabe cuando va a llegar, ej.: el día que
muera ZZ.
Clasificación de las asignaciones a día, conforme a su
certidumbre y determinación:
Atendiendo a su certidumbre y determinación las asignaciones a
día se clasifican de la siguiente forma:
1) Asignación a día cierto y determinado, art. 1081 inciso Io;
2) Asignación a día cierto e indeterminado, art. 1081 inciso 2 o; 3)
Asignación a día incierto y determinado, art. 1081 inciso 3 o; 4)
Asignación a día cierto e indeterminado, art. 1081 inciso 4 o.
Asignaciones desde tal día y hasta tal día:

Las asignaciones a día se clasifican en asignaciones "desde tal día"
(dies ad quo) y "hasta tal día" (dies ad quem), que corresponde la
clasificación del plazo en suspensivo y extintivo, y de la condición en
suspensiva y resolutoria. Ej.: asignación desde tal día: dejo $100.000
a XX, quien llevará el legado 1 año después de mi muerte.
Asignación hasta tal día:

Dejo a Pedro una pensión hasta el Io de enero del año XXXX.
Asignaciones desde tal día:

Pueden ser de cuatro clases:
1)Asignaciones desde día cierto y determinado: ej.: dejo mi casa
a X a contar del primero de enero del año XXXX, artículo 1084.
Es una típica asignación a plazo; el asignatario adquiere el

derecho desde el fallecimiento del causante; pero su ejercicio se
subordina al cumplimiento de la modalidad. Importa un usufructo.
No puede reclamar la cosa antes de la llegada del día, no obstante
transmite la asignación a sus herederos y puede enajenarla. Sin
embargo, si el testador impone expresamente la condición de que
exista el asignatario el día cierto y determinado que fijó, la asignación
es condicional y se sujeta a las reglas de las asignaciones
condicionales.
2)Asignaciones desde día cierto e indeterminado, ej.: dejo mi casa
a Pedro desde la muerte de Juan.
Esta asignación es regularmente condicional, artículo 1085 inciso
primero.
En el ejemplo dado, la asignación lleva implícita la condición de
existir Pedro a la muerte de Juan.
Pero puede suceder que se tenga la certidumbre de que el
asignatario existirá, se aplica entonces lo prevenido en el artículo
1085 inciso segundo.
3)Asignación desde día incierto, pero determinado: ej.: dejo a
Pedro una pensión de $ 100.000 mensuales desde que Juan cumpla
25 años de edad. Es asignación condicional, porque hay
incertidumbre, pues no se sabe si Juan va a cumplir 25 años ya que
puede fallecer antes, artículo 1086.
4)Asignaciones desde día incierto e indeterminado: ej. se deja un
inmueble a Pedro, si se recibe de abogado. Es una asignación
condicional.
Asignaciones hasta tal día:

También pueden ser de 4 clases:
124
1) Asignaciones hasta tal día cierto y determinado, ej.: dejo mi

casa a Pedro hasta el primero de enero del año XXXX. Es típicamente
una asignación a plazo, artículo 1087 inciso primero.
2) Asignaciones hasta tal día cierto e indeterminado, ej.: dejo mi

casa a Pedro hasta su muerte. Esta asignación es a plazo e importa un
usufructo a favor del asignatario, artículo 1087 inciso primero.
3) Asignaciones hasta día incierto y determinado, ej.: dejo mi casa
a Pedro hasta que cumpla 25 años de edad. Esta asignación es también
a plazo y constituye un usufructo, artículo 1088 incisos primero y
segundo.
4) Asignaciones hasta día incierto e indeterminado, ej.: dejo mi
casa a Pedro hasta que se case. Como hay incertidumbre la asignación
es condicional, artículo 1083.
Reglas generales:
A.Las asignaciones desde días son siempre condicionales, sal-vo
que sea desde un día cierto y determinado o desde día cierto e
indeterminado a un establecimiento permanente, en estos dos casos,
constituyen asignaciones a plazo.
B. Las asignaciones hasta tal día son, por regla general, consti-
tutivas de un plazo y representan un usufructo en favor del
asignatario, salvo las hasta día incierto indeterminado, en las que
existe una condición.
88.- c) Asignaciones modales.
Están reglamentadas en el Libro III, título IV, párrafo IV.

En base a lo dispuesto en el artículo 1089 se define el modo en la
forma siguiente: "es la carga que se impone a quien se otorga una
liberalidad".
Ej.: lego $1.000 a Diego con cargo que costee los estudios de
Juan.
La asignación modal puede ser una herencia o legado, artículo
1089.
En la asignación modal concurren dos personas: el asignatario y
el beneficiario con el modo: ¿cuál de ellas debe cumplir los re-
10!
DERECHO SUCESORIO
quisitos necesarios para suceder (capacidad, etc.)? o deben cumplirlos
ambos.
La Corte Suprema ha dicho que los requisitos deben concurrir
únicamente en el asignatario modal, pero no en el beneficiado con el
modo, pues el verdadero asignatario es el que se instituye como tal.
Esta solución es peligrosa, pues así se podría hacer pasar, por
interpósita persona una asignación a quien es incapaz, y el artículo
966 dispone: "será nula la disposición a favor de un incapaz, aunque
se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposición
de persona".
Características del modo:

El modo presenta las siguientes características:
1) El modo no es una condición suspensiva, luego el asignatario
modal adquiere desde ya, y por el solo fallecimiento del causante, la
asignación sujeta a modo, artículos 1089 y 1091.
2) La obligación modal es transmisible por regla general, artículo
1095.
Incumplimiento del modo. La cláusula resolutoria:
Si el asignatario modal no cumple con la carga impuesta por el
testador, el beneficiario con el modo tiene dos derechos:
1) El de todo acreedor de solicitar la ejecución forzada de la
obligación, siempre que concurran los requisitos legales;
2) Pedir la resolución de la asignación modal. Este derecho se
ejerce en virtud de la cláusula resolutoria, que define el artículo 1090.
Por regla general, la cláusula resolutoria no va envuelta en el
modo, salvo que el testador la imponga, artículo 1090 inciso 2o. Pero
si el asignatario modal es un Banco se subentiende la cláusula
resolutoria.
Quiénes pueden solicitar la resolución del modo:

El legislador no lo dice, la doctrina estima que pueden hacerlo:
1) El beneficiado con el modo, pues declarada la resolución de la
asignación modal, debe entregársele una suma proporcional en
dinero, artículo 1096. En ello está su interés.
2) Los demás asignatarios, pues declarada la resolución de la
asignación modal, ésta, deducido lo que debe entregarse al
beneficiario, acrece a los herederos, artículo 1096.
La ley no señala el plazo en que prescribe la acción para pedir la
resolución, la Corte Suprema ha resuelto que como acción ordinaria
prescribe en 5 años contados desde que se hace exigible la obligación,
artículo 2515.
Producida la resolución el asignatario modal debe restituir la cosa
asignada y sus frutos, con ello se diferencia de la condición
resolutoria tácita (artículo 1488) y, además, debe entregar al
beneficiado con el modo una suma de dinero proporcionada al objeto,
acreciendo el resto a la herencia, si el testador no ha dispuesto otra
cosa; pero el asignatario modal queda excluido de este beneficio,
artículo 1096.
Cumplimiento del modo:

El artículo 1094 dispone: "Si el testador no determinare
suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse
el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la
voluntad de aquél, y dejando al asignatario modal un beneficio que
ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada".
El legislador señala dos casos en que el asignatario modal puede
dejar de cumplir la carga que se le ha impuesto:
1) Imposibilidad o ilicitud del modo, artículo 1093;
2) Modo que va en beneficio del propio asignatario modal,
ej.: deja $1.000.000 a X para que se construya una casa, artículo
1092.
Aplicación de estas reglas a las obligaciones modales:

El artículo 1493 establece que " las disposiciones del Título IV
del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o
modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo
dispuesto en los artículos precedentes".
TÍTULO II
ASIGNACIONES A TÍTULO UNIVERSAL O HERENCIAS Y
ASIGNACIONES A TÍTULO SINGULAR O LEGADOS
89.- Asignaciones a título universal o herencias.
Se las define en la siguiente forma: "Son aquellas en que se deja

al asignatario la totalidad de los derechos y obligaciones transmisibles
del difunto o una cuota de ellos", artículo 1097.
90.- Características de las asignaciones a título universal.
Las asignaciones a título universal o herencias presentan las

siguientes características:
1) Pueden ser testamentarias y abintestato, según si el título para
suceder emana del testamento o de la ley;
2) Los herederos adquieren la herencia por la sola muerte del
causante, salvo que haya condición suspensiva pero en tal caso la
adquieren al cumplirse la condición. También por la muerte del
causante adquieren la posesión legal de la herencia;
3) Los herederos pueden adquirir personalmente o en forma
indirecta (representación y transmisión);
4) Los herederos gozan de ciertas acciones: acción de petición de
herencia, artículo 1264, y acción de reforma del testamento, artículo
1216;
5) Si existen varios herederos se forma una indivisión hereditaria;
6) El heredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una

cuota de él;
7) Los herederos representan a la persona del causante, artículo
1097.
91.- Clasificación de los herederos.
Los herederos pueden ser: universales y de cuota.

Son herederos universales los llamados a la herencia sin
determinárseles la cuota que les corresponderá en ella; a los de cuota
se les asigna una porción determinada de la herencia.
A esta clasificación se agrega otra categoría de herederos: los de
remanente, que en el fondo van a ser herederos ya universales ya de
cuota.
Los herederos pueden ser también herederos testamentarios o
intestados.
Por último, hay herederos voluntarios, que son los que el testador
elige libremente, y herederos forzosos, que son los legitimarios.
Herederos universales: "El heredero que ha sido llamado a la
sucesión en términos generales que no designan cuota, como "Sea
fulano mi heredero", o "Dejo mis bienes a Fulano", es heredero
universal", artículo 1098 inciso primero. Los herederos universales se
caracterizan porque son llamados sin designación alguna de cuotas.
Puede haber varios herederos universales, no hay impedimento
alguno al respecto.
De acuerdo al inciso Final del artículo 1098, si son varios los
herederos universales, en definitiva dividen entre sí por partes iguales
la herencia o la parte que les corresponda.
La ley se pone en el caso de que el testador hubiere establecido
varios herederos de cuota y uno universal: en este caso al heredero
universal le corresponde la parte de la herencia que falta para
completar la unidad.
Herederos de cuota: Aquellos que son llamados a una cuota

determinada de la herencia. Lo que los caracteriza es que se les
determina su cuota en el llamamiento que hace el testador.
Para determinar si el heredero es universal o de cuota hay que
atender a la forma en que son llamados y no al beneficio que llevan
en la sucesión.
Los tribunales han resuelto que si varias personas son llamadas a
la herencia por partes iguales, son herederos universales, porque no
existe determinación de cuota; si el causante deja a alguien el 10% de
su fortuna, es heredero de cuota porque se le fija como parte el 10%,
artículo 1148.
La importancia de la clasificación de los herederos en universales
y de cuota, es que el derecho de acrecimiento opera sólo en los
herederos universales.
En síntesis:
1) Para clasificar a un heredero como universal o de cuota,
hay que atender sólo a la forma de llamamiento y no al beneficio que
lleve en definitiva en la herencia;
2) El estatuto jurídico que los rige es igual para ambas
clases de herederos;
3) La única excepción es que respecto de los herederos
universales opera el acrecimiento, no sucediendo lo mismo entre los
de
cuota.
Herederos de remanente: en verdad no son una especie distinta
de los herederos universales o de cuota, porque en el fondo
pertenecen a una u otra categoría.
Se le define como "aquel que es llamado por el testador o la ley
a lo que queda, después de efectuadas las disposiciones
testamentarias".
Los herederos de remanente pueden ser testamentarios o
abintestato, según si son llamados por el testamento o la ley; y
universales o de cuota. Son universales si el testador sólo ha
instituido
\ t^
1 Cl IDGL, .
legados en su testamento y de cuota si ha establecido otros herederos

de cuota.
Hay 4 categorías de herederos del remanente:
1) Herederos de remanente testamentarios universales: cuando el
testador sólo ha instituido legados y dispone también en el testamento
del remanente de sus bienes;
2) Herederos de remanente testamentarios de cuota: cuando el
testador ha instituido asignaciones de cuota y asignatarios de
remanente; el heredero de remanente se entiende instituido en la cuota
que falte para completar la unidad, artículo 1099;
3) Herederos del remanente abintestato universal: cuando en el
testamento no hay sino asignaciones a título singular, y el testador
nada dice respecto al resto de sus bienes, los herederos abintestato son
herederos universales del remanente, artículo 1100;
4) Herederos del remanente abintestato de cuota: cuando en el
testamento sólo se designan herederos de cuota, y las cuotas fijadas
no alcanzan para completar la unidad.
Caso de que el testador efectúa asignaciones de cuota en el
testamento que completen o exceden la unidad y designe otros
herederos:
Para establecer lo que ocurre en este caso, es necesario distinguir
si estos herederos son de remanente o universales.
Si son herederos de remanente nada llevarán en la herencia,
artículo 1101. Pero si es heredero universal no queda excluido, la
razón de esta diferencia está en que al instituir heredero universal el
testador manifestó su voluntad de dejarle algo, no sucede lo mismo
con el heredero de remanente, pues el testador le deja lo que resta de
sus bienes y si nada queda, nada puede llevar.
El problema es determinar cuánto lleva el heredero universal, los
artículos 1101 y 1102 dan las reglas al respecto.
Ej.: Se dejó a A1/2, a B 1/3, a C 1/4 y se instituyó a D heredero
universal.
El heredero universal se entiende instituido en una cuota cuyo

numerador es 1 (uno) y el denominador el número total, de herederos
incluyendo al universal, o sea 4 en el ejemplo dado.
A B C D
1/2 1/3 1/4 1/4
Estas asignaciones exceden en un tercio la herencia, por ello se

reducen a un mínimo común denominado que es: 12, lo que da el
siguiente resultado:
A B C D
6/12 4/12 3/12 3/12
A continuación se representa la herencia por la suma de los

numeradores que ha resultado, esto es 16, la cual será el denominador,
manteniéndose los mismos numeradores:
A B C D
6/16 4/16 3/16 3/16
Todo lo dicho anteriormente es sin perjuicio de la acción de

reforma cuando proceda, artículo 1103.
Herederos forzosos y herederos voluntarios:

Son herederos forzosos los legitimarios, o sea aquellos cuyos
derechos hereditarios el testador está obligado a respetar y que se
suplen por el legislador aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas.
Herederos voluntarios, son aquellos que el testador es soberano
de instituir o no, pudiendo elegirlo a su arbitrio.
No son designaciones iguales, la de heredero forzoso y heredero
abintestato. Los herederos forzosos son los legitimarios según lo
indicado en el artículo 1181 inciso segundo.
El término heredero abintestato es más amplio, pues quedan
incluidos en él personas que no son herederos forzosos. Todo he-
redero forzoso es a la vez heredero abintestato, pero no todo heredero

abintestato es legitimario.
92.- Asignaciones a título singular.
"El título es singular cuando se sucede al difunto en una o más

especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más
especies indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres
vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo", artículo
951 inciso 3o.
93.- Características.
Los legatarios y los legados presentan las siguientes

características:
1) Los legatarios no representan al causante, artículo 1104;
2) Los legatarios suceden en bienes determinados;
3) Los legados constituyen siempre asignaciones testamentarias.
Los legados pueden adquirirse por transmisión, artículo 957.
94.- La posesión en los legados.
El problemas sólo se plantea respecto de los legados de especie o

cuerpo cierto, y no en los de género, pues estos últimos se adquieren
sólo desde que los herederos los cumplen.
En los legados de especie sólo puede haber posesión real, artículo
700, no teniendo cabida ni la posesión legal ni la efectiva.
No tiene lugar la posesión legal pues los artículos 688 y 722, que
la establecen, se refieren sólo a la herencia. Tampoco hay posesión
efectiva, porque la ley en todos sus preceptos se refiere sólo a los
herederos.
Luego, en los legados sólo hay posesión real, siempre que exista
"corpus" y "animus".
10!
DERECHO SUCESORIO
95.- Legados de inmuebles e inscripción en el Registro

Conservatorio.
En los legados de inmuebles no es necesaria la inscripción
especial de herencia. Se plantea el problema de establecer cómo se
efectúa la entrega de estos legados.
Legado un inmueble no tiene por qué inscribirse en el
correspondiente Registro del Conservador de Bienes Raíces
competente, a nombre de todos los herederos, pues no forma parte de
la indivisión hereditaria. El legado de especie se adquiere por el solo
fallecimiento del causante, luego muerto éste el inmueble sale de la
universalidad de la herencia.
Con el fin de conservar la historia de la propiedad raíz, el
inmueble deberá inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes
Raíces a nombre del o los legatarios.
En la práctica, los herederos suscriben una escritura pública de
entrega de legado y con ella se realiza la inscripción a nombre del
legatario.
Se estima, sin embargo, que dicha escritura no es necesaria y que
basta para practicar la inscripción a nombre del legatario la
presentación del testamento. Porque el legatario de especie adquiere
la cosa legada por el fallecimiento del causante, luego su título emana
de éste y no de los herederos. La inscripción en el Conservador de
Bienes Raíces se exige para conservar la historia de la propiedad raíz
y no juega el rol de tradición, pues el legatario adquiere el inmueble
por sucesión por causa de muerte.
96.- Clasificación de los legados.
La principal clasificación es en legados de especie o cuerpo cierto

y legados de género.
Legado de especie: como se ha señalado precedentemente el

legatario de especie adquiere el bien legado por el solo fallecimiento
del causante, artículo 1118.
Que el legatario de especie sea dueño de la cosa desde el
fallecimiento del causante produce las siguientes consecuencias:
1) Si los herederos se niegan a efectuar la entrega de la especie
legada, el legatario puede reclamarla mediante la acción
reivindicatoría, pues es un dueño no poseedor;
2) El derecho del legatario a la especie legada se extingue cuando
prescribe su acción reivindicatoría;
3) El legatario de un cuerpo cierto se hace dueño de los frutos
desde el fallecimiento del causante, artículos 1838 y 1078 inciso final.
Legado de género: en esta clase de legados por el fallecimiento
del causante el legatario no adquiere ningún derecho real, sino sólo
un derecho personal para exigir a los herederos o de las personas a
quienes se ha impuesto la obligación de pagar el legado la entrega de
éste y el cumplimiento de dicha obligación.
El dominio de los géneros o cantidades legadas no las adquiere el
legatario por sucesión por causa de muerte, sino que por tradición.
Hecha la tradición, el derecho del legatario que se ejercía sobre
un género va a recaer sobre una especie. AI efectuarse la tradición de
las cosas legadas genéricamente, se determinan las especies o cuerpos
ciertos que en definitiva va a recibir el legatario.
La acción del legatario de género para reclamar su legado
prescribe conforme a las normas del artículo 2515.
A diferencia de los legatarios de especie, los legatarios de género
sólo adquieren los frutos desde el momento en que se les efectúa la
tradición de las cosas legadas o los herederos se colocan en mora de
entregarlos.
97.- Cosas susceptibles de legarse.
En cuanto a las cosas que pueden legarse existe la más amplia

libertad. Pueden legarse cosas corporales e incorporales, artículo
1127; cosa ajena; la cuota que se tenga en un bien; cosas futuras,
artículo 1461.
CAPÍTULO IX LAS
DONACIONES REVOCABLES
98.- Generalidades.
Las donaciones pueden ser revocables e irrevocables. Donaciones

revocables o donaciones por causa de muerte son aquellas que pueden
revocarse al arbitrio del donante; donaciones irrevocables o
donaciones entre vivos son aquellas que no pueden ser dejadas sin
efecto por la sola voluntad del donante.
La donación irrevocable constituye un contrato, en tanto que la
donación revocable, en el fondo, es un verdadero testamento.
99.- Concepto.
La donación revocable es un acto jurídico unilateral por el cual

una persona da o promete dar a otra una cosa o un derecho para des-
pués de su muerte conservando la facultad de revocarlo mientras viva.
100.- Solemnidades.
En lo que dice relación con las solemnidades que deben

cumplirse, las donaciones revocables pueden otorgarse en dos
formas:
134
A.Conforme a las solemnidades del testamento; lo que se jus-

tifica porque son una disposición de la última voluntad del testador,
B. Conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos,
reservándose el donante la facultad de revocar la donación efectuada,
artículo 1137 inciso segundo.
La forma en que se otorguen las donaciones revocables tiene
importancia para los efectos de su confirmación: si se otorgan su-
jetándose a las formalidades del testamento, la donación queda
confirmada ipso jure por el fallecimiento del causante, siempre que
éste no haya revocado en vida la donación. Si se efectúa conforme a
las reglas de las donaciones entre vivos y reservándose el donante las
facultades de revocarla, para que ella quede a firme, será necesario
que el causante de un testamento confirme la donación que hizo en
vida.
101.- Donaciones entre cónyuges.
Varios preceptos niegan valor a las donaciones irrevocables entre

cónyuges; artículos 1137, 1138 y 1000.
102.- Capacidad del donante donatario.
El artículo 1138 dispone: "Son nulas las donaciones revocables

de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas
asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones
testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cónyuges valen como
donaciones revocables".
Este artículo ha sido objeto de dos interpretaciones:
1) El donante debe tener una doble capacidad: para testar y
para donar entre vivos, e igualmente el donatario debe reunir una
doble capacidad: para recibir asignaciones testamentarias y

donaciones entre vivos.
2) Se discute esta doctrina por dos razones:
a) Relacionando los artículos 1138 y 1137 se concluye que
si la donación se hace de acuerdo con las reglas del testamento, el
donante requiere capacidad para testar y el donatario para recibir
asignaciones testamentarias; y que si se efectúa en conformidad a
las reglas de las donaciones irrevocables, el donante requiere
capacidad para donar entre vivos y el donatario para adquirir
donaciones entre vivos.
b) Existe una razón de texto, la ley emplea la conjunción
disyun-
tiva "o" y no la copulativa "y".
Esta interpretación no es generalmente aceptada por la doctrina.
103.- Efectos de las donaciones revocables.
Están reglamentados en los artículos 1140 a 1142

Hay que distinguir entre donaciones revocables a título singular y
a título universal:
a) Donación revocable a título singular: constituye un legado,
el cual tiene una particularidad: el donante puede haber entregado en
vida la especie al donatario, artículo 1141.
El donatario a quien en vida el donante efectúa la entrega de las
cosas donadas revocablemente pasa a ser para el Código un
usufructuario, así se desprende del artículo 1140.
Las donaciones revocables y los legados entregados en vida del
legatario o donante constituyen legados preferenciales, artículo 1141
inciso final.
b) Donación revocable a título universal: se mira como institu-
136
ción de heredero, artículo 1142. Si el donante entregó algunos de los

bienes comprendidos en la donación en vida, el donatario tiene el
carácter de usufructuario de dichos bienes.
104.- Extinción de las donaciones revocables.
Se extinguen por:
1) Revocación expresa o tácita del donante, artículo 1145;
2) Muerte del donatario antes de la del donante, artículo 1143;
3) Por el hecho de sobrevenir al donatario alguna causal de
indignidad artículo 1144.
105.- Las asignaciones forzosas priman sobre las donaciones

revocables.
Así se desprende del artículo 1146 que establece: "las

disposiciones de este párrafo (7. De las donaciones revocables), en
cuanto conciernan a los asignatarios forzosos, están sujetos a las
excepciones y modificaciones que se dirán en el Título De las
asignaciones forzosas".
CAPÍTULO X
DERECHOS QUE CONCURREN EN UNA SUCESIÓN
106.- Generalidades.
En la sucesión por causa de muerte se presentan cuatro derechos:
1) Derecho de transmisión, artículo 957;
2) Derecho de representación, artículo 984;
3) Derecho de acrecimiento, artículos 1147 y siguientes, y 4)
Derecho de sustitución, artículos 1156 y siguientes.
Los dos primeros se han analizado con anterioridad, por lo que
nos limitaremos al estudio de los derechos de acrecimiento y
sustitución.
107.- Derecho de acrecimiento.
El acrecimiento tiene lugar cuando falta un asignatario. Pero, no

siempre que falte un asignatario va a existir acrecimiento, la regla
general es la contraria, la ausencia del asignatario que falta beneficia
a aquellas personas a las que perjudicaba la asignación que éste
correspondía, o bien a los herederos abintestatos.
Pero, existen casos en que faltando el asignatario se presenta el
derecho de acrecimiento, es decir, que la parte del asignatario que
no concurre se junta, aumenta, la de los otros asignatarios

testamentarios, lo que ocurrirá siempre que concurran los requisitos
propios del acrecimiento.
El acrecimiento es "el derecho en virtud del cual existiendo dos o
más asignatarios llamados a un mismo objeto sin determinación de
cuota, la parte del asignatario que falta se junta, se agrega, aumenta
la de los otro asignatarios".
108.- Requisitos para que opere el acrecimiento.
Para que opere el derecho de acrecer deben concurrir los

siguientes requisitos:
1) El acrecimiento sólo opera en la sucesión testamentaria: no
tiene lugar en la sucesión intestada, por las siguientes razones:
a) la ubicación del párrafo 8o que trata del derecho de acrecer
en el Título IV De las asignaciones testamentarias;
b) todo el articulado discurre sobre la base de la existencia de
un testamento;
c) el derecho de acrecimiento no es sino una interpretación de
la voluntad de testador.
2) Para que opere el acrecimiento deben existir varios
asignatarios, pues si hay uno solo y éste falta, su porción en la
herencia no tendría a cuál asignatario acrecer, en tal caso la sucesión
será intestada.
3) Los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto,
artículo 1147. La expresión "objeto", empleada en esta disposición,
está usada en el sentido de asignación, y el legislador la utilizó para
no repetir la palabra.
El acrecimiento se presenta tanto en los legados como en las
herencias. Así lo dice Bello en notas a los proyectos de Código.
4) Los asignatarios deben ser llamados sin designación de cuota.
Esta exigencia es característica y fundamental del acrecimien-
10!
DERECHO SUCESORIO
to, ya se ha señalado anteriormente que la única diferencia existente

entre los herederos universales y los de cuota, consiste en que los
primeros tienen derecho de acrecimiento y los segundos, no.
En el Código hay dos casos que señalan como excepción al
principio de que asignatario para tener derecho a acrecer no debe ser
de cuota, ambos están contemplados en el artículo 1148 y en el fondo
no son tales excepciones:
a) Caso de los asignatarios llamados por partes iguales, el legis-
lador dispone que opera el acrecimiento, artículo 1148 inciso 2o. La
diferencia entre estos asignatarios y los de cuota es sutil, lo que no
justifica que un caso opere el acrecimiento y en el otro no.
Ej.: si el testador dice: dejo mis bienes por terceras partes A, B y
C no hay lugar al acrecimiento; pero si dispone, dejo mis bienes por
iguales partes a A, B y C hay acrecimiento; la diferencia entre ambos
casos es que en el primero la cuota está expresada y en el segundo no.
El llamamiento no es el mismo.
b) Caso en que dos o más asignatarios son llamados a una mis-
ma cuota, pero sin determinárseles la parte que llevarán en dicha
cuota. De acuerdo al artículo 1148, en este caso hay acrecimiento.
Ej.: se deja 1/3 a A; 1/3 a B y el resto a C y D; hay acrecimiento
entre C y D, pues son llamados a un mismo objeto (1/3) sin
designación de cuota.
En los dos casos citados la excepción es aparente, porque en
ninguno de ellos los asignatarios son llamados con designación de
cuota y por ello hay acrecimiento.
Los asignatarios conjuntos:

La ley distingue tres clases de conjunción:
A.Conjunción verbal o labial: los asignatarios son llamados en
una misma cláusula, pero a distintos objetos, luego no hay
acrecimiento.
B. Conjunción real: artículo 1149, dos o más asignatarios son
llamados a un mismo objeto en distintas cláusulas del testamento. En
este caso opera el acrecimiento, pues los asignatarios han sido

llamados a un mismo objeto, siempre que no haya designación de
cuota.
Si dos o más asignatarios son llamados aun mismo objeto en actos
testamentarios diversos, no opera el acrecimiento, pues el
llamamiento anterior se presumirá revocado en toda la parte que no
le fuere común con el posterior, artículo 1149 inciso final.
C. Conjunción mixta: los asignatarios son llamados a un mis-mo
objeto en una misma cláusula testamentaria, en este caso opera el
acrecimiento.
De acuerdo al artículo 1150 se entienden por conjuntos los
asignatarios asociados por una expresión copulativa como Pedro y
Juan, o comprendido en una denominación colectiva como los Hijos
de Pedro.
5) Para que opere el acrecimiento debe faltar alguno de los
asignatarios conjuntos. El Código no dice cuándo se entiende faltar
alguno de los asignatarios conjuntos, por ello cabe aplicar, por
analogía, el artículo 1156, luego faltaría el asignatario conjunto en los
siguientes casos:
a) Cuando el asignatario conjunto fallece antes que el testador;
b) Cuando el asignatario conjunto sea incapaz o indigno de
suceder;
c) Cuando el asignatario repudia la asignación, y
d) Cuando siendo asignatario condicional, en el caso de la con-
dición suspensiva, fallare ésta, es decir, que no llegue a cumplirse.
Si la falta del asignatario se produce por fallecimiento de éste,
para que opere el acrecimiento es necesario que el fallecimiento sea
anterior al del testador, ya que si muere después de abierta la
sucesión, no hay acrecimiento sino que entra a jugar el derecho de
transmisión, en lo que dispone el artículo 1153.
141
DERECHO SUCESORIO
En principio no puede haber conflicto entre el derecho de

representación y el de acrecimiento, pues el primero opera en la
sucesión intestada y el segundo en la testamentaria.
Pero, el derecho de representación opera respecto de los
legitimarios, pues éstos concurren, son representados y excluidos de
acuerdo a las reglas de la sucesión intestada, artículo 1183. El
problema consiste en determinar cuál derecho va a prevalecer en la
mitad legitimaria: si la representación o el acrecimiento.
La solución la da el artículo 1190 que dispone que si un
legitimario no lleva el todo o parte de su legítima por incapacidad,
indignidad o desheredamiento, o porque la ha repudiado "y no tiene
descendencia con derecho a representarle", su porción acrece a la
mitad legitimaria y se reparte entre los legitimarios existentes: Lue-
go, para que opere el acrecimiento en la mitad legitimaria es requisito
esencial que el legitimario que falta no tenga descendencia con
derecho a representarlo; lo cual es lógico, pues en tal caso
jurídicamente no falta el asignatario, porque en virtud de la ficción
legal de la representación pasa a ser representado por sus
descendientes.
Es decir, en la mitad legitimaria el derecho de representación
prevalece respecto del de acrecimiento.
6) Para que tenga lugar el acrecimiento es necesario que el
testador no haya designado un sustituto el asignatario que falte, pues
si lo hubiere hecho así, jurídicamente no falta el asignatario conjunto,
porque es reemplazado por el sustituto. El artículo 1163 dice
expresamente que la sustitución excluye el acrecimiento.
7) El acrecimiento no debe haber sido prohibido por el testador,
artículo 1155.
109.- Características del acrecimiento.
El derecho de acrecer presenta las siguientes características:

A.Es un derecho accesorio, por consecuencia en conformidad al
artículo 1151 el asignatario no puede repudiar la propia asignación y
aceptar la que se le defiere por acrecimiento, porque la porción

acrece a la porción y si ésta falta no tiene a qué acrecer.
Pero el asignatario puede conservar su propia asignación y
repudiar la que le correspondería por acrecimiento, artículo 1151,
Ello se justifica porque siendo el acrecimiento un derecho
patrimonial es renunciable, artículo 12.
B. La porción adquirida por acrecimiento lleva consigo todos los
gravámenes propios de ella, artículo 1152 en concordancia con el
artículo 1168.
C. Es transferible, por la cesión de derecho hereditario pasa al
cesionario el derecho de acrecer que tenía el cedente salvo
estipulación en contrario, artículo 1910.
110.- Efectos del acrecimiento.
Su efecto principal es que la porción del asignatario que falta se

junta, se agrega, a la de los otros, que así aumentan la suya.
El asignatario conjunto se entiende faltar solamente cuando falta
en su totalidad, artículo 1150.
111.- Derecho de sustitución.
La sustitución supone que en el testamento se designe la persona

que reemplazará al asignatario en caso de faltar éste, de modo que si
esto ocurre por cualquier causa, pasará a ocupar su lugar, el sustituto
establecido por el testador.
La sustitución puede ser de dos clases: vulgar y fideicomisaria,
artículo 1156.
La sustitución vulgar consiste en designar en el testamento la
persona que va a reemplazar el asignatario en caso de que éste falte
por cualquier motivo legal.
En tanto que sustitución fideicomisaria es aquella en que se llama
a un fideicomisario que en el evento de una condición, se
10!
DERECHO SUCESORIO
hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía en propiedad

fiduciaria, artículo 1164.
112.- Requisitos de la sustitución vulgar.
Son los siguientes:

1) Sólo opera en la sucesión testamentaria, la sustitución está
tratada entre las asignaciones testamentarias, todo el articulado
referente a ella discierne sobre la base que existe testamento.
2) La sustitución debe ser expresa, para que haya sustitución es
necesario que el testador la haya instituido expresamente; el sustituto
debe estar designado en el testamento, luego no hay sustituciones
tácitas o presuntas, el artículo 1162 es la confirmación que la
sustitución debe ser expresa.
La sustitución puede ser "directa" o "indirecta", es decir existen
sustituciones de diversos grados: de primer grado, de segundo grado,
etc., artículo 1158.
También se puede sustituir uno a muchos, y muchos a uno,
artículo 1159.
3) Para que opere la sustitución debe faltar el asignatario que va a
ser sustituido, el artículo 1156 señala dos casos en que se
entiende faltar el asignatario:
A. la repudiación, y
B. el fallecimiento,
La disposición citada da, además, una regla general: cualquiera
otra causa que extinga su derecho eventual, ej.: incapacidad,
indignidad, incertidumbre e indeterminación del asignatario. No
comprende el desheredamiento, pues éste es propio de los
legitimarios y tratándose de éstos, si falta uno no hay sustitución, sino
representación; o si no hay asignación pasa a pertenecer a los demás
asignatarios, artículo 1190.
El artículo 1157 reglamenta en caso de que el testador hubiere
designado sustituto para el evento de que faltare el asignatario por un
motivo determinado y dispone que la sustitución se entenderá hecha

para cualquier otro en caso de que éste llegue a faltar.
Si el asignatario fallece después que el testador, no hay lugar a la
sustitución, pues opera el derecho de transmisión, artículos 1163 y
1153.
113.- Sustitución fideicomisaria.
El Código de algunas normas al respecto en los artículos 1165 y

1166.
114- Forma en que concurren estos derechos en la sucesión.
1) Como concurren el derecho de transmisión con el de

acrecimiento y sustitución:
Puede presentarse problema, porque el primero se aplica tanto en
la sucesión intestada como en la testamentaria y los otros dos en la
testamentaria, luego todos tienen un campo común de aplicación: la
sucesión testada.
La ley soluciona toda posibilidad de conflicto en los artículos
1153 y 1163 conforme a ellos:
a) El derecho de transmisión excluye al acrecimiento y la sus-
titución, porque estos últimos suponen que falte el asignatario antes
del fallecimiento del causante. Si el asignatario fallece después, ya no
faltó y si lo hace sin pronunciarse respecto de la asignación, transmite
a sus herederos la facultad de aceptarla o repu-
diarla.
b) La sustitución excluye al acrecimiento, porque jurídicamen-
te si el testador designa un sustituto ya no falta el asignatario, pues
aquél pasa a ocupar su lugar.
10!
2) El derecho de transmisión y el de representación:

DERECHO SUCESORIO
No concurren entre sí: aunque ambos tienen un campo común de

aplicación -la sucesión intestada- no hay posibilidad de colisión,
porque para que opere el derecho de transmisión es necesario que el
asignatario fallezca con posterioridad al causante; en cambio en el
derecho de representación, el representado debe haber fallecido antes
que el causante.
Debe tenerse presente que la transmisión sólo opera por
fallecimiento del transmitente o transmisor, artículo 957.
3) Concurrencia del derecho de representación con los de
acrecimiento y la sustitución:
En principio no puede haber problema, porque la representación
opera sólo en la sucesión intestada y los otros derechos, en la
testamentaria, sólo puede haber problema en la mitad legitimaria,
pero en ella el derecho de representación prima sobre acrecimiento y
sustitución, pues en virtud de la representación no falta el legitimario,
pues lo pasan a representar sus descendientes legítimos.
CAPÍTULO XI LAS
ASIGNACIONES FORZOSAS
115.- Definición y enumeración.
El artículo 1167 inciso primero define las asignaciones forzosas

en la siguiente forma "son las que el testador es obligado a hacer, y
que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas".
Las asignaciones forzosas están en íntima relación con el
problema de la libertad de testar, ya que ellas significan que en
nuestro país no hay libertad de testar.
Son asignaciones forzosas aquellas que enumera el artículo 1167
esto es:
1) Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2) Las legítimas;
3) La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes,
de los ascendientes y del cónyuge.
116.- Campo de aplicación.
Las asignaciones forzosas se aplican tanto en la sucesión

testamentaria como en la intestada, y si el legislador se refiere sólo a
148
la sucesión testada en el artículo 1167 es porque ellas solamente

podían ser desconocidas por el testador.
117.- Medios con que el legislador protege las asignaciones

forzosas.
El legislador establece medios directos o indirectos para proteger

las asignaciones forzosas.
Entre las medidas indirectas tenemos:
a) La interdicción por demencia y disipación, si bien aquí se
considera la situación personal del interdicto, también, la medida,
tiene por objeto de defender el derecho eventual y futuro de los
asignatarios forzosos.
b) La insinuación de las donaciones irrevocables, artículo 1401.
Resguarda las asignaciones forzosas, pues sólo se autoriza la
donación si el patrimonio del donante es de tal magnitud que la
donación no perjudica el derecho de los futuros asignatarios forzosos.
c) Limitación de las donaciones por causa de matrimonio entre
esposos, artículo 1788. Esta limitación equivale al máximo de lo que
pueden disponer libremente por testamento.
d) Los acervos imaginarios, artículos 1185 y 1187, que pro-tegen
las legítimas de las donaciones hechas a terceros o legitimarios.
e) La prohibición de sujetar las legítimas a modalidad, artículo
1192, ello porque el testador debe dejar dichas asignaciones como
forzosas, si se permitiera sujetarlas a modalidades, el testador podría
violarlas en forma indirecta.
El medio de protección directa es también el más eficaz: la
acción de reforma del testamento, artículo 1216; es el medio más
eficiente, pues con su ejercicio se suplen las asignaciones forzosas
con perjuicio de las disposiciones del testador.
118.- Casos en que el testador no está obligado a respetar las
asignaciones forzosas.
10!
DERECHO SUCESORIO
Hay ciertos casos en que el testador no está obligado a respetar

las asignaciones forzosas, ellos son los siguientes:
A.En caso de desheredamiento de un legitimario, artículo 1207.
B. De acuerdo al artículo 1182 inciso final "no serán legitimarios
los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que
constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada
judicialmente contra la oposición del respectivo padre o madre, salvo
el caso del inciso final del artículo 203".
Estimamos que esta sanción es excesiva, ya que ella se extiende
a todos los ascendientes del causante y no sólo al padre o madre que
se opuso en la determinación judicial de la paternidad o maternidad.
No se ve por qué razón si el padre o la madre se opusieron a la
determinación judicial de la filiación se excluya a los demás
ascendientes que a lo mejor eran partidarios de dicha determinación.
Aún más, la exclusión se hace extensiva, según la redacción de la
norma, a todos los ascendientes y no sólo a los del padre o madre que
se opuso.
C. Tampoco tiene la calidad de legitimario el cónyuge que por su
culpa dio ocasión la separación judicial, artículo 1182 inciso final.
D.Los alimentos forzosos no se deben en caso de injuria atroz del
alimentario, artículo 324.
119.- Alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
Los alimentos pueden ser voluntarios o forzosos. Los alimentos

que se originan al fallecimiento del causante también admiten esta
clasificación.
Pero, los alimentos voluntarios no constituyen asignación
forzosa, pues son un legado, artículos 1134 y 1171.
Por el contrario, los alimentos forzosos son una asignación
forzosa y, por regla general, constituyen una baja general de la
herencia en virtud del artículo 959 N° 4; pero si las asignaciones que
150
se dejan a alimentarios forzosos son mayores a los que por ley

corresponde, el exceso constituyen alimentos voluntarios y se imputa
a la parte de libre disposición, artículo 1171 inciso final.
120.- Forma como se pagan las asignaciones alimenticias forzosas.
La regla general es que los alimentos forzosos gravan la masa

hereditaria, esto es, constituyen una baja general de la herencia que
se deduce del acervo ilíquido, artículo 1168. Pero, nada impide que
el testador imponga a uno o más herederos la obligación de pagar esta
asignación forzosa, de lo que se deduce que en principio la asignación
alimenticia en los alimentos forzosos es intransmisible, no pasa a los
herederos porque constituye una baja general de la herencia y la
excepción se presenta cuando el testador dispone lo contrario.
Cuando la asignación alimenticia forzosa constituye una baja
general de la herencia, para cumplirla en la práctica se separa de la
sucesión un capital con cuyas rentas se pagarán dichas pensiones,
extinguida la obligación alimenticia, dicho capital debe ser
distribuido entre los distintos herederos.
121.- La asignación alimenticia forzosa corresponde a los

alimentos que por ley debía el causante.
Los artículos 1167 y 1168 hablan de "alimentos que se deben por

ley" ¿cuál es el sentido de estas expresiones? Al respecto pueden
presentarse cuatro situaciones, tres de las cuales no merecen dudas y
una que es discutible.
1°) El causante fue condenado por sentencia ejecutoriada a pagar
alimentos: es evidente que se trata de alimentos que se deben por ley.
2o) El causante pagaba en forma voluntaria los alimentos, sin
haber sido condenado por sentencia judicial: si en forma voluntaria
el causante estaba dando alimentos a la persona que por ley tiene
10!
DERECHO SUCESORIO
derecho a exigirlos, ellos constituyen asignación forzosa, pues se

deben por ley.
3o) El causante fue demandado en vida judicialmente por quien
tenía derecho a alimentos, pero la sentencia queda ejecutoriada
después del fallecimiento de éste. Las sentencias son declarativas de
derechos en consecuencia el derecho de alimentos existía con
anterioridad, por tanto esos alimentos el causante los debía por ley y
constituyen una asignación forzosa.
4o) Una persona tenía título legal para demandar alimentos del
causante y no los recibía ni los había demandado.
Esta persona ¿puede demandar a los herederos por dicha pensión
alimenticia? ¿Estos alimentos constituyen o no una asignación
forzosa?
Algunos estiman que en este caso los alimentos se deben por ley
y que, por lo tanto, es una asignación forzosa. Interpretan las
expresiones alimentos que se deben por ley en forma muy amplia.
En cambio, la jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de
rechazar esta interpretación. Pues, ella traería nuevos problemas, así
los herederos nunca estarían a salvo de las personas que teniendo
título legal para demandar alimentos, no lo hicieron en vida del
causante. Tendrían que esperar que transcurrieran los plazos de
prescripción para quedar libres del problema.
122.- Los alimentos forzosos no se ven afectados por las deudas de

la herencia.
De acuerdo al artículo 1170 los alimentos forzosos no se ven

afectados, en principio, por las deudas o cargas que graven el
patrimonio del difunto. Eso sí que pueden rebajarse cuando parezcan
desproporcionados a la fuerza del patrimonio que el causante tenía en
vida.
152
El precepto citado, en el fondo, está en armonía con el artículo

1363.
123.- Las legítimas.
Las define el artículo 1181 en la siguiente forma "Legítima es

aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas
personas llamadas legitimarios".
Las legítimas constituyen una asignación forzosa, artículo 1167.
Pero, no son términos sinónimos el de legitimario y el de
asignatario forzoso: este último es más amplio, el primero más
restringido.
Los legitimarios son herederos. Así lo dice expresamente el
artículo 1181 inciso 2o.
2) Enumeración de los legitimarios El
artículo 1182 dispone:
"Son legitimarios:
Io) Los hijos, personalmente, o representados por su
descendencia;
2o) Los ascendientes, y
3°) El cónyuge sobreviviente".
El número uno de esta norma anuncia lo que dice expresamente
el artículo 1183, en orden a que en las legítimas opera el derecho de
representación.
El artículo 1182 es taxativo, luego no hay más legitimarios que
los que en él se señalan.
La legítima se distribuye de acuerdo a las reglas de la sucesión

intestada.
¿Qué ocurre si concurren varios de los legitimarios que señala el
artículo 1182?
10!
DERECHO SUCESORIO
Se distribuye, la legítima, de acuerdo a las reglas de la sucesión

intestada, artículo 1183.
La legítima se distribuye entre los legitimarios y no concurren a
ella los herederos abintestato.
Lo que dispone el artículo 1183 es que la legítima corresponde a
los legitimarios de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada, y
sabemos que son nociones diferentes las de herederos forzosos y
herederos abintestatos.
En el resto de la herencia, por regla general no se aplican las
reglas de la sucesión intestada.
Lo dispuesto por el artículo 1183 se aplica sólo a la mitad
legitimaria. Los legitimarios en la cuarta de mejoras o en la parte de
libre disposición, no concurren de acuerdo con las reglas de la
sucesión intestada. La razón de ello es que el testador puede dejarla
cuarta de mejoras a cualquiera de sus descendientes, ascendientes o
al cónyuge, luego, supone una manifestación expresa de voluntad del
testador por lo cual no cabe aplicar las reglas de la sucesión intestada.
Lo mismo sucede con la parte de libre disposición.
Pero, si el causante no dispone de la cuarta de mejoras o de la
parte de libre disposición, o cuando habiéndolo hecho no tiene efecto
su disposición, nos encontramos ante la legítima efectiva, artículo
1191; la cual se distribuirá entre los legitimarios también de acuerdo
a las reglas de la sucesión intestada. Las reglas de la sucesión
intestada se aplican únicamente porque la herencia será parte
intestada, y en la porción que el testador no dispuso concurrirán
también los demás herederos abintestatos, pues de acuerdo al inciso
final del artículo 1191 sobre dicho precepto priman las reglas de la
Forma en que se divide la legítima de acuerdo de las reglas de la
Se aplican las normas sobre los distintos órdenes de sucesión.
Luego, se pueden presentar las siguientes situaciones:
154
1) Sólo existen descendientes: excluyen a todos los demás

legitimario, a menos que haya cónyuge sobreviviente, el cual con-
currirá con éstos, artículo 988;
2) Si no existen descendientes y concurren ascendientes, y
cónyuge se aplica el segundo orden de sucesión intestada.
124.- Clasificación de las legítimas.
Las legítimas pueden ser de dos clases: legítima rigorosa, artículo

1184, y legítima efectiva, artículo 1191.
125.- La legítima rigorosa.
En base a lo dispuesto por el artículo 1184 puede definirse la

legítima rigorosa como "aquella parte que le cabe al asignatario
dentro de la mitad legitimaria".
Forma de determinar a cuánto asciende ta mitad legitimaria

De acuerdo al artículo 1184 la mitad legitimaria es igual a la mitad
de los bienes del difunto deducidas previamente las bajas generales
de la herencia del artículo 959 y hechas las agregaciones ordenadas
por la ley.
Las posibles agregaciones son las indicadas en los artículos 1185
a 1187, es decir, las que forman los acervos imaginarios. Luego, si
existen esas acumulaciones, para determinar la mitad legitimaria,
ellas deben ser agregadas al acervo líquido para formar el primer o el
segundo acervo imaginario, y la mitad legitimaria será la mitad de ese
acervo.
Es decir, para calcular las legítimas rigorosas se parte del acervo
líquido, del primer acervo imaginario o del segundo acervo
imaginario.
DERECHO SUCESORIO
155
La mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpes.

Se puede suceder por cabezas o por estirpes, artículo 985.
Conforme al artículo 1183 en las legítimas tiene cabida el derecho de
representación, como consecuencia de ello el artículo 1184 dice que
la mitad legitimaria se divide por cabezas o por estirpes entre los
legitimarios conforme a las reglas de la sucesión intestada. La
división será por estirpes cuando el legitimario concurra en virtud del
derecho de representación.
Forma de dividir el resto de la herencia

Las reglas al respecto están dadas en los incisos segundo y tercero
del artículo 1184.
De acuerdo con estas normas si a la herencia concurren
descendientes, cónyuge o ascendientes el acervo se divide en 4 partes:
2/4, o sea la mitad,forman la mitad legitimaria; 1/4 de mejoras y 1/4
de libre disposición.
El inciso segundo del artículo 1184 dispone: "No habiendo
descendientes con derecho a suceder, cónyuge sobreviviente, ni
ascendientes, la mitad restante es la porción de bienes de que el
difunto ha podido disponer libremente". Es decir, razona sobre la base
que en tal caso la herencia se divide en dos mitades: una, que sería "la
mitad restante", de la cual el causante puede disponer libremente, y la
otra, que tiene que ser la mitad legitimaria, por la ubicación y
redacción de la norma, pero según esto se estaría formando la mitad
legitimaria cuando no hay legitimarios. Entendemos que si no hay
descendientes con derecho a suceder, ascendientes ni cónyuge
sobreviviente, el causante puede disponer libremente de la totalidad
de la herencia.
Al parecer la redacción errónea de esta norma se debe a la
influencia ejercida por la que antes tenía el inciso segundo del artículo
1184, el cual decía "No habiendo descendientes legítimos con
156
derecho a suceder la mitad restante es la porción de bienes de que el

difunto ha podido disponer a su arbitrio", norma ésta que tenía
justificación porque los descendientes legítimos no eran los únicos
legitimarios, sino que también tenían esta calidad los ascendientes
legítimos, los hijos naturales personalmente o representados por su
descendencia legítima y los padres naturales que habían reconocido
voluntariamente al hijo. Por ello, si faltaban los descendientes
legítimos con derecho a suceder, tenía lugar la formación de mitad
legitimaria porque había otros legitimarios, pero en la redacción
actual se divide la herencia en dos mitades, una de las cuales es mitad
legitimaria cuando no hay ningún legitimario. No cabe duda que hay
un error en el actual inciso segundo del artículo 1184.
126.- Características de las legítimas rigorosas.
Las legítimas rigorosas presentan las siguientes características: A.

Constituyen una asignación forzosa: artículos 1167 y 1126. Este
último artículo no acepta la renuncia anticipada de la legítima porque
como asignación forzosa, es obligatorio para el testador respetarla,
además es una aplicación del artículo 1463 que prohibe los pactos
sobre sucesión futura;
B. La legítima no puede sujetarse a modalidad o gravamen al-
guno, artículo 1192. Esto es así, porque si se permitiera sujetarla
legítima a modalidades o gravámenes, podrían burlarse estas
asignaciones forzosas. El artículo 1192 es excepcional, porque las
legítimas son un acto patrimonial y la regla general es que los actos
patrimoniales pueden sujetarse a modalidades.
Excepción: Conforme al artículo 86 N° 7 del D.F.L N° 3, de 1997
(Ley General de Bancos) pueden dejarse sujetas a la condición de ser
administrados por un banco los bienes que constituyen la legítima
rigorosa, durante la incapacidad del legitimario.
10!
DERECHO SUCESORIO
C. El testador puede señalar las especies con que se va a pagar la

legítima, pero no puede tasarlas, artículo 1197.
La ley no acepta que el testador tase los bienes, porque si pudiere
hacerlo existiría el peligro de que indirectamente se burlare esta
asignación forzosa.
Sin embargo, el testador está facultado para efectuar la partición
de sus bienes por acto entre vivos o por testamentos, artículo 1318.
El problema es si el testador en tal caso puede tasar los bienes que
deben entregarse a los legitimarios.
Algunos sostienen que no puede hacerlo porque el artículo 1197
lo prohibe expresamente. Pero, esta interpretación significa privar al
testador de la facultad de hacer la partición de sus bienes, si entre sus
herederos hay legitimarios, pues sin indicar el valor de ellos no puede
hacerlo.
Parece más lógico dejar a cada artículo su propio campo de
acción. Si el testador se limita a fijar las especies con que deben
pagarse las legítimas, se aplica el artículo 1197, luego, esas especies
no pueden ser tasadas. Pero si efectúa la partición se aplica el artículo
1318 y podrá indicar el valor de esos bienes.
D. Las legítimas rigorosas tienen preferencia absoluta para un
pago, es decir, del acervo líquido se pagan antes que nada las
legítimas, artículos 1189, 1193 y 1194.
127.- Caso en que falte un legitimario sin dejar descendencia

legítima con derecho a representarlo.
El artículo 1190 dispone: "Si un legitimario no lleva el todo o

parte de su legítima por incapacidad, indignidad o exheredación, o
porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho a
representarle, dicho todo o parte se agregará a la mitad legitimaria, y
contribuirá a formar las legítimas rigorosas de los otros".
Es decir, si falta un legitimario, sin dejar descendencia legítima
con derecho a representarlo, su parte acrece a la de los otros
legitimarios.
158
Esto sólo es una aplicación del principio de que los herederos

dividen entre sí por partes iguales la porción de la herencia a que son
llamados existiendo entre ellos acrecimiento. Este acrecimiento se
produce sólo dentro de la mitad legitimaria.
Para que opere este acrecimiento deben concurrir dos requisitos o
circunstancias:
A.Debe faltar un legitimario: el artículo 1190 dice que se en-
tiende faltar un legitimario cuando es incapaz o indigno, cuando ha
sido desheredado y cuando ha repudiado su legítima.
La ley dice "si el legitimario no lleva el todo o parte de su...", al
señalar que no llene parte de su legítima se pone en el caso de
desheredamiento, y aquel en que el menor se casa sin el
consentimiento de un ascendiente cuando debió obtenerlo, artículo
114.
B. El legitimario no debe haber dejado descendencia con dere-cho
a representarlo, ello porque si tiene descendencia con derecho a
representarlo jurídicamente no falta el asignatario y no podrá haber
acrecimiento.
Si concurren estos dos requisitos hay acrecimiento y la legítima
se reparte entre los legitimarios que realmente concurren.
La legítima rigorosa aumentada en la forma que señala el artículo
1190 no pasa a ser legítima efectiva, pues el acrecimiento opera
dentro de la mitad legitimaria. La legítima pasa a ser efectiva cuando
opera el acrecimiento contemplado en el artículo 1191.
128.- La legítima efectiva.
El artículo 1191 dispone: "Acrece a las legítimas rigorosas toda

aquella porción de los bienes de que el testador ha podido disponer a
título de mejoras o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha
hecho, ha quedado sin efecto la disposición.
Aumentadas así las legítimas rigorosas se llaman legítimas
efectivas.
10!
DERECHO SUCESORIO
Si concurren, como herederos legitimarios con quienes no lo sean,

sobre lo preceptuado en este artículo prevalecerán las reglas
contenidas en el Título II de este Libro (III)
Es decir, legítima efectiva es la legítima rigorosa aumentada con
la parte de mejoras y la parte de libre disposición de que el testador
no dispuso o si lo hizo no tuvo efecto su disposición.
La legítima efectiva existe sólo cuando todos los herederos son

legitimarios.
De acuerdo al inciso final del artículo 1191 si concurren
legitimarios con quienes no lo son, prevalecen sobre dicho artículo las
reglas de la sucesión intestada, o sea, prima el artículo 996. El artículo
1191 se aplica sólo cuando todos los herederos son legitimarios.
129.- Principios que rigen la sucesión parte testada, parte

intestada.
Pueden presentarse las siguientes situaciones:

Io) Concurren sólo herederos abintestato que no son legitimarios,
la parte intestada se rige integramente por las reglas de la sucesión
intestada;
2o) Concurren sólo legitimarios, tiene plena aplicación el
acrecimiento contemplado en el artículo 1191;
3o) Concurren legitimarios con quienes no lo son, en la parte no
testada se aplican las reglas de la sucesión intestada, artículo 1191
inciso final.
130.- Los acervos imaginarios.
Son uno de los medios indirectos de protección de las legítimas

más eficaces. Los contemplan los artículos 1185,1186 y 1187.
Los acervos imaginarios son dos: el primero de ellos,
contemplado en el artículo 1185, defiende al legitimario en presencia
de donaciones irrevocables hechas a otro legitimario. El segundo
160
acervo imaginario, que establecen los artículos 1186 y 1187 tiene por
objeto amparar las legítimas en presencia de donaciones irrevocables
hechas por extraños.
131.- La colación o primer acervo imaginario.
El artículo 1185 dispone: "Para computar las cuartas de que habla

el artículo precedente, se acumularán imaginariamente al acervo
líquido todas las donaciones revocables o irrevocables, hechas en
razón de legítimas o de mejoras, según el estado en que se hayan
encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando
de actualizar prudencialmente su valor a la época de la apertura de la
sucesión.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario".
En este caso, el causante, en vida, hizo donaciones a los
legitimarios, como ellas perjudican a los demás legitimarios, esos
bienes que han salido del patrimonio del causante deben volver,
aunque sea numéricamente a él para calcular las legítimas y mejoras.
Esos bienes tienen que colacionarse, agregarse a la masa de bienes del
causante como si nunca hubieran salido de ella.
Por ello, el artículo 1185 incurre en una impropiedad al hablar de
acumulación "imaginaria", porque la acumulación es real.
La acumulación dispuesta por el artículo 1185 procede en todos
los órdenes de sucesión en que haya legitimarios.
Pero, y en virtud de la reforma introducida por la ley N° 19.585,
la acumulación de las donaciones revocables e irrevocables debe
hacerse actualizando prudencialmente su valor a la época de la
apertura de la sucesión, partiendo para dicho efecto del estado en que
se encontraban las cosas al momento de la entrega.
161
Esta actualización del valor de las cosas donadas hace que el

primer acervo imaginario pase a tener importada práctica, dado que
DERECHO SUCESORIO
la incidencia que pueden tener las donaciones hechas en vida por el

causante, podrán inducir a tenerlas en cuenta, y proceder a la
formación de este acervo.
Lamentablemente, el legislador no establece la forma de efectuar
dicha actualización, quedando entregado ello al criterio de quién la
haga.
Un concepto del primer acervo imaginario es el siguiente: "es un
acto por el cual un heredero que concurre con otros en la sucesión,
devuelve a la masa partible las cosas con que el donante lo beneficiara
en vida, para compartirlas con sus coherederos como si nunca las
hubiera tenido".
132.- Requisitos para que proceda la colación.
Son dos:
Io) Al abrirse la sucesión deben existir legitimarios: si no hay
legitimarios no procede la formación del primer acervo imaginario
porque su objeto es defender los derechos de los herederos for-
zosos.
Para la formación del primer acervo imaginario es necesaria la
concurrencia de legitimarios cualesquiera que éstos sean, así lo ha
resuelto la jurisprudencia.
2o) El causante debe haber hecho donaciones a un legitimario: si
no hay tales donaciones, no hay colación.
Lo que debe acumularse para calcular el primer acervo imaginario
es:
A.Las donaciones irrevocables hechas por el causante, a su
respecto no existe problema alguno;
B. Las donaciones revocables, siempre que las cosas donadas
hayan sido entregadas al donatario en vida del causante. El artículo
1185 ordena colacionar las donaciones revocables. Del texto legal se
desprende que sólo se acumulan las donaciones revocables cuando las
cosas donadas han sido entregadas al donatario en vida del causante.
Si no se han entregado en vida no hay necesidad de acumularlas, pues
162
los bienes que comprende la donación están física, material y

jurídicamente en el patrimonio del donante.
La ley dice que las donaciones revocables e irrevocables se
acumulan según el estado en que se encontraban las cosas donadas al
tiempo de la "entrega", lo que indica que el legislador discurre sobre
la base de haber sido entregadas las cosas donadas al donatario en
vida del donante.
Sólo se acumulan las donaciones hechas en razón de legítimas o
mejoras, así lo dice el artículo 1185. En cuanto a las donaciones
hechas con cargo a la parte de libre disposición los tribunales han
resuelto que no procede su acumulación atendiendo a la letra de la
ley, y por que en ellas para nada juega la calidad de legitimario.
Las acumulaciones de las donaciones irrevocables no aprovechan
a la parte de libre disposición, pero beneficia a ésta la de las
revocables.
Algunos opinan que la acumulación de las donaciones beneficia
no sólo a la mitad legitimaria y cuarta de mejoras, sino también la
parte de libre disposición, se fundan en el artículo 1185 que habla de
computar las cuartas de los artículos precedentes, entre las cuales
queda comprendida la de libre disposición.
En realidad, es necesario hacer previamente una distinción entre
donaciones revocables e irrevocables. La acumulación de las
donaciones irrevocables, no puede beneficiar a la parte de libre
disposición, artículo 1199.
Donaciones que no se acumulan para calcular el primer acervo

imaginario:
a) Los regalos moderados que se hacen según la costumbre y el
uso, artículo 1188;
10!
b) Los regalos hechos a un descendiente con ocasión de su

DERECHO SUCESORIO
matrimonio, artículo 1198 inciso final;

c) Los gastos de educación de un descendiente, artículo 1198
inciso penúltimo.
C. Acumulación de los desembolsos hechos por el causante para

pagar deudas de un descendiente, artículo 1203 inciso Io. Se entiende
que han sido útiles si con ellos se extinguió la deuda.
Como esos desembolsos se imputan a la legítima, debe concluirse
que también se acumulan, pues no están en el acervo.
D.Los legados no se acumulan para calcular el primer acervo
imaginario: porque los bienes legados están material y jurídicamente
en el patrimonio dejado por el causante.
Sólo procede la acumulación de los legados cuando los bienes
legados no estén materialmente en el patrimonio del causante, y ello
ocurrirá cuando hayan sido entregados en vida del testador a los
legatarios, pues estos legados anticipados constituyen donaciones
revocables, artículo 1141.
La acumulación se verifica según el estado en que se encontraban
las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar
prudencialmente su valor a la época de la apertura de la sucesión.
Para la formación del primer acervo imaginario las cosas donadas
se colacionan conforme al estado que ellas tenían al tiempo de la
entrega de las cosas al donatario actualizado prudencialmente a la de
la apertura de la sucesión.
Ej.: de formación del primer acervo imaginario.
Acervo ilíquido 1.000.000.-
Bajas generales 100.000.-
Cinco Hijos.
Donación irrevocable hijo 1 50.000.50.000.-
Donación revocable hijo 2..
Acervo ilíquido 1.000.000.-
164
B aj as generales 100.000.-
Acervo líquido
900.000.+
Donación
revocable
50.000.-
+ Donación irrevocable 50.000.Acervo imaginario
1.000.000.-
Luego, el primer acervo imaginario es 1.000.000 el cual se divide

de acuerdo al artículo 1184.
Mitad legitimaria 500.000.Cuarta
de mejoras 250.000.-
Cuarta de libre disposición
250.000.-
Con ellos resultaría que la cuarta de libre disposición se estaría

beneficiando con la donación irrevocable hecha al hijo 1, lo cual no
permite el artículo 1199. Debe descontarse de ella, entonces, la parte
en que se está aprovechando de esa donación; de ella 2/4 benefician a
la mitad legitimaria , 1/4 a la cuarta de mejoras y 1/4 de libre
disposición respectivamente. Es decir, de la cuarta de libre
disposición debe descontarse la cuarta parte de 50.000, es decir
12.500.
Dichos 12.500 deben distribuirse entre la mitad legitimaria y la
cuarta de mejoras en proporción de 2 a 1; o sea la mitad legitimaria
se lleva 8.330 y la cuarta de mejoras 4.170. Es decir, la herencia queda
distribuida así:
Mitad legitimaria 500.000 + 8.330 =
508.330.Cuarta de mejoras 250.000 + 4.170 = 254.170.-
Cuarta de libre disposición 250.000 - 12.500 = 237.500.-
DERECHO SUCESORIO
Como la mitad legitimaria es 508.330 corresponde a cada hijo

101.660. A los hijos 3, 4 y 5 que no recibieron donaciones del
166
causante y que por ello nada imputan a su legítima se les entrega esa
suma. Pero, a los hijos 1 y 2, a quienes se donó 50.000 a cada uno,
que deben imputar a sus legítimas, se les entrega 51.660, lo que
sumados a los 50.000 que recibieron por donación completan su
legítima.
En esta forma se evita que las legítimas de algunos legitimarios
sean lesionadas por donaciones hechas en vida por el causante a otros
legitimarios.
133.- El segundo acervo imaginario.
Lo contemplan los artículos 1186 y 1187.

El segundo acervo imaginario procede en presencia de donaciones
irrevocables hechas a extraños. El objetivo de la formación de este
acervo imaginario es defender las legítimas y los asignatarios de
cuarta de mejoras, o sólo los legitimarios en presencia de donaciones
hechas a personas que no son legitimarias.
134.- Requisitos para que proceda la formación del segundo

acervo imaginario.
Para que proceda la formación del segundo acervo imaginario

deben reunirse los siguientes requisitos:
Io) Al hacerse la donación deben existir legitimarios: la formación
del segundo acervo imaginario procede sólo cuando al momento de
hacerse la donación irrevocable a terceros el donante tenía
legitimarios, artículo 1186. Luego, si el causante no tenía legitimarios
cuando hizo la donación irrevocable a terceros y con posterioridad
llega a tenerlos no procede la formación de este acervo imaginario.
2o) Deben existir legitimarios al fallecimiento del causante, pues
el segundo acervo imaginario se forma para computar legítimas y
DERECHO SUCESORIO
167
mejoras, artículo 1186. Si no concurren legitimarios no existen dichas

asignaciones forzosas y, en consecuencia, no procede la formación
del segundo acervo imaginario.
¿Deben ser unos mismos los legitimarios existentes al momento
de abrirse la sucesión y los existentes al hacerse las donaciones?
Fabres opinaba que tenían que ser los mismos. Sin embargo, la
mayor parte de la doctrina señala que no es así porque la ley sólo
exige que existan legitimarios al hacer las donaciones y al fallecer al
causante.
3o) El causante debe haber efectuado donaciones irrevocables a
terceros; el artículo 1186 habla de donaciones entre vivos. Si las
donaciones se hicieron a legitimarios, lo que procede es la formación
del primer acervo imaginario.
4o) Las donaciones deben ser excesivas: se cumple este requisito
en el caso indicado en el artículo 1186: cuando el valor de las
donaciones excede de la cuarta parte de la suma formada por las
donaciones y el acervo. Se tomaría como base el primer acervo
imaginario cuando haya procedido su formación, si no se partirá del
acervo líquido.
Situaciones que pueden presentarse respecto del principio de que

las donaciones deben ser excesivas:
A.Que las donaciones no sean excesivas, en cuyo caso no pro-
cede la formación del segundo acervo imaginario;
B. Que las donaciones sean excesivas, procede su formación, y
éste va a producir en definitiva el efecto de limitar la parte de libre
disposición;
C. Que las donaciones sean de tal modo excesivas que lleguen a
lesionar las legítimas y mejoras; no sólo procede en este caso la
formación del segundo acervo imaginario, sino que nace además la
acción de inoficiosa donación.
168
Ejemplos de cada una de estas situaciones: A.

Las donaciones no son excesivas:
Acervo (líquido o primero imaginario) 150.000.-
+ Donaciones irrevocables a un tercero 50.000.-
Total 200.000.-
Se divide esta suma por cuatro lo que da 50.000, luego las
donaciones no son excesivas, porque lo donado coincide con lo que
se puede donar. Es decir, no procede formar el segundo acervo
imaginario, pues las donaciones no son excesivas, artículo 1186. B.
Las donaciones son excesivas:
Acervo (líquido o primero imaginario) 100.000.-
+ Donaciones irrevocables 60.000.-
Total 160.000.-
Se divide esta suma por cuatro lo que da 40.000, cantidad que es

la que el donante pudo donar; como donó 60.000 hay un exceso de
20.000, procediendo la formación del segundo acervo imaginario.
¿Cómo se forma? Lo indica el artículo 1186: el exceso se acumula
imaginariamente al acervo para computar legítimas y mejoras.
Es decir, a los 100.000 le agregamos los 20.000, con lo cual se
forma el segundo acervo imaginario de 120.000 suponiendo que
existan personas con derecho a mejoras se forman las cuartas.
Mitad legitimaria 60.000.-
Cuarta de mejoras
30.000.-
Cuarta de libre disposición 30.000.-
Total 120.000.-
Pero sólo se tienen 100.000, lo que no alcanza al segundo acervo
imaginario que es 120.000. Aquí aparece el objetivo de este acervo
imaginario.
DERECHO SUCESORIO
169
Las legítimas y mejoras, como son asignaciones forzosas, se

pagan íntegramente; en números, se pagan los 60.000 y los 30.000,
esto es 90.000 restando sólo 10.000, que constituyen la cuarta de libre
disposición.
Se cumple así el objetivo de este acervo que es reducirla parte de
libre disposición, en el ejemplo de 30.000 a 10.000. Se limítala
facultad de testar del causante en la parte de libre disposición, pues
dispuso en vida de parte de lo que podía asignar libremente por
testamento.
Luego, los legados deben reducirse a la cantidad que en definitiva
constituye la cuarta de libre disposición. Como no alcanzan a pagarse
todos, se pagan primero los legados preferentes y luego los comunes,
si son todos de igual categoría se rebajan a prorrata.
Las donaciones son de tal modo excesivas que menoscaban las
legítimas y mejoras. Esta situación la contempla el artículo 1187: el
exceso es de tal magnitud que absorbe la parte de libre disposición, y,
además, menoscaba las legítimas rigorosas o las mejoras. Se forma
entonces el segundo acervo imaginario, procediendo en la misma
forma anterior:
Acervo
líquido 120.000.-
Donaciones irrevocables 220.000.-

Total 340.000.-
Se divide los 340.000 por 4, lo que da 85.000, que es la suma de

que el testador pudo disponer libremente, luego el exceso de lo
donado es 135.000. Se suma este exceso al acervo para calcular el
acervo imaginario lo que da 255.000, que es el acervo imaginario.
Se divide esto como si existieran personas con derecho a mejoras.
170
Mitad legitimaria 127.500.-

Cuarta de mejoras 63.750.-
Cuarta libre disposición 63.750.-
Total 255.000.-
Como sólo hay 120.000, el exceso de lo donado es enorme, con
los 120.000 existentes no puede pagarse parte alguna de la porción
de libre disposición, tampoco se alcanza a pagar la cuarta de mejoras,
y hasta la mitad legitimaria se ve afectada y no se puede satisfacer en
su integridad. Se produce entonces el segundo efecto de este acervo
imaginario, consistente en dar nacimiento a la acción de inoficiosa
donación.
135.- La acción de inoficiosa donación.
Es la que tienen los legitimarios en contra de los donatarios

cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables
excesivas que menoscaban las legítimas rigorosas o la cuarta de me-
joras, y que se traduce en la rescisión de las donaciones.
Quienes pueden intentar esta acción son, tanto los legitimarios
como los beneficiarios de cuarta de mejoras, y en contra de los
donatarios para que restituyan el exceso donado a fin de completar el
pago de las asignaciones forzosas.
De acuerdo al artículo 1187 la acción se intenta en contra de los
donatarios en un orden inverso al de la fecha de las donaciones, esto
es principiando por los más recientes. Primero se persigue al
donatario más nuevo y luego, sucesivamente a los más antiguos hasta
que queden pagadas la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras.
La insolvencia de un donatario no grava a los otros.
El objeto de esta acción es dejar sin efecto las donaciones hasta
completar el pago de las legítimas y mejoras.
136.- Características de la acción de inoficiosa donación.
DERECHO SUCESORIO
171
Esta acción presenta las siguientes características:

a) Es personal, sólo puede intentarse en contra de las personas
obligadas;
b) Es patrimonial, en consecuencia es: renunciable, transferi-
ble y transmisible, prescriptible.
La ley no señala el plazo de prescripción por lo cual pueden darse
al respecto dos soluciones:
I) Aplicar la regla general del artículo 2515 para las acciones
ordinarias: 5 años;
II) Como el artículo 1425 califica esta acción de rescisoria,
aplicar el artículo 1691 y el plazo sería de 4 años.
137.- Pago de las legítimas.
Es necesario distinguir si existen o no imputaciones que hacer a

las legítimas:
1) Si el legitimario no ha recibido donaciones ni asignaciones, no
hay imputaciones y recibe su legítima en forma íntegra;
2) Si ha recibido donaciones o asignaciones en el testamento,
procede imputarlas a la legítima.
Cosas imputables a la legítima:

Son imputables a las legítimas:
Io) Donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante
al legitimario, artículo 1198 inciso Io; deben imputarse según su
estado al tiempo de la entrega, actualizando prudencial mente su valor
a la época de la apertura de la sucesión.
2o) Legados dejados por el causante en su testamento al
legitimario, artículo 1198 inciso Io. Al igual que las donaciones
revocables, por regla general, no se acumulan, pero se imputan al
pago de las legítimas.
172
10!
La ley se refiere a los legados, nada dice de las asignaciones a

título universal dejadas en el testamento.
Se ha estimado que no procede la imputación de esta última
atendido el tenor literal de la ley. Algunos sostienen que esto es una
inconsecuencia, y que además como deben imputarse las donaciones
a título universal revocables, que constituyen institución de heredero,
no se ve por qué no puede hacerse lo mismo con la institución de
heredero propiamente tal;
3o) Desembolsos hechos por el causante para el pago de las
deudas de un legitimario, que sea descendiente, pero sólo cuando
hayan sido útiles para el pago de dichas deudas, artículo 1203. Se
entiende que el pago es útil cuando extinguió la deuda y hasta el
monto que la extinguió.
Cosas que no deben imputarse para el pago de la legítima:
No se imputan al pago de la legítima:
Io) Los legados, donaciones y desembolsos para el pago de deudas
de los legitimarios, cuando el testador expresamente ha manifestado
que lo hace a título de mejoras, artículo 1198.
En otras palabras, la ley dice que las mejoras no se presumen, por
ello si el testador nada dice, toda donación o legado que haga al
legitimario debe imputarse a su legítima. Pero, si expresamente lo
dice, o así se desprende del testamento, la donación, etc., debe tenerse
por mejora. La misma idea contiene el inciso 2o del artículo 1203.
2o) Gastos de educación de un descendiente, artículo 1198. En el
hecho estos gastos no se toman en cuenta para nada en la herencia.
3o) Donaciones por matrimonio o costumbre, artículo 1198.
4o) Frutos de las cosas donadas, artículo 1205, en el se
contemplan dos situaciones:
a) Los frutos de las cosas donadas entregadas en vida del cau-
sante, no se imputan para el pago de las legítimas, porque las im-
DERECHO SUCESORIO
HERNÁN TKONCOSO LARRONUI;
putaciones no se hacen en especie, sino por el valor de las cosas al

tiempo de la entrega. Por la entrega de las cosas donadas el donatario
se hizo dueño de ellos, y luego los frutos le pertenecen;
b) Si las cosas donadas no han sido entregadas, los frutos le
pertenecen al donatario desde el fallecimiento del causante.
No se imputan a las legítimas sino las donaciones o asignaciones

hechas al legitimario, pero no las hechas a otros legitimarios,
artículo 1202.
Este principio tiene una excepción en el artículo 1200 inciso 3 o,
que no es otra cosa que una aplicación de la Ficción de la
representación.
138.- Situaciones que pueden presentarse en el pago de las le*

gítimas.
En el pago de las legítimas pueden darse las siguientes

situaciones:
Io) Que las imputaciones calcen perfectamente en la legítima, no
hay problemas:
Ej.: corresponde por legítima 100.000 una vez calculado el acervo
imaginario.
Había donaciones por 30.000.-
Asignatario recibe 70.000.-
o
2 ) Las imputaciones exceden las legítimas y afectan la cuarta de
mejoras o la parte de libre disposición (mitad).
Es posible que las imputaciones a la legítima excedan a lo que al
legitimario le corresponde por dicho concepto. En tal caso, el exceso
debe imputarse al resto de la herencia de acuerdo a lo establecido en
los artículos 1189 y 1193.
173
174
3°) Las imputaciones exceden las legítimas y mejoras y afectan

la parte de libre disposición, artículo 1194. Por ello se dice que las
legítimas tienen preferencia absoluta para el pago.
4o) Caso en que no hay cómo pagar las legítimas, artículo 1196.
Casos en que el legitimario puede exigir un saldo o puede estar

obligado a pagarlo él.
Son los siguientes:
A.Cuando al legitimario le corresponda en la herencia una can-
tidad superior a lo que ha recibido por donaciones, artículo 1206
inciso Io.
B. Cuando al legitimario le corresponde en la herencia una can-
tidad inferior a lo recibido por donaciones, artículo 1206 inciso 2o.
El legitimario debe pagar lo recibido en exceso, quedando a su
arbitrio pagar el saldo en dinero o restituir una o más de las especies
donadas. Esta decisión es un derecho absoluto. Si opta por restituir
las especies donadas estamos frente a una verdadera dación en pago
muy especial pues, es legal y forzada.
Resolución de donaciones hechas en razón de legítimas y mejoras

a quien no era legitimario.
El artículo 1200 que regula esta materia contempla dos
situaciones. Una es aquella en que la donación se hizo a quien no era
a la sazón legitimario del donante, y después no llega a serlo, se
resuelve dicha donación. En la otra, la donación a título de legítima
se hizo a quien era legitimario en ese momento, pero que después
deja de serlo por incapacidad, indignidad, desheredamiento o por
haber sobrevenido otro legitimario de mejor derecho, caso en el cual
se resuelve también la donación. Pero si el donatario es descendiente
del causante y deja descendientes con derecho a representarlo, no hay
tal resolución, y las donaciones se imputan a la legítima que
corresponde al representante.
DERECHO SUCESORIO
139.- La cuarta de mejoras.
El artículo 1184 nos indica cómo se divide la herencia quedada al

fallecimiento de una persona, de acuerdo con el inciso final de esta
disposición si el difunto ha dejado descendientes con derecho a
suceder, cónyuge sobreviviente o ascendientes, la masa de bienes
quedados a su fallecimiento previas las deducciones y agregaciones,
se dividirá en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo,
para las legítimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el
difunto haya querido favorecer a su cónyuge o a uno o más de sus
descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta,
de la que ha podido disponer a su arbitrio.
Por su parte, el artículo 1167 número 3 dispone: "Asignaciones
forzosas son: 3o La cuarta de mejoras en la sucesión de los
descendientes, de los ascendientes y del cónyuge".
Luego en la actualidad pueden ser asignatarios de cuarta de
mejoras: a) los descendientes, b) el cónyuge sobreviviente y c) los
ascendientes.
Históricamente no era así. En el Código original sólo eran
asignatarios de cuarta de mejoras los descendientes legítimos. La ley
18.802 del año 1989 incorporó también entre ellos al cónyuge
sobreviviente, y finalmente la ley 19.585 agregó a los ascendientes,
y la hizo extensiva a toda clase de descendientes, al eliminar las
diferencias entre legítimos e ilegítimos.
140.- Forma en que el testador puede distribuir la cuarta de

mejoras.
De acuerdo al artículo 1195 inciso primero: "de la cuarta de

mejoras puede hacer el donante o testador la distribución que quiera
entre sus descendientes, su cónyuge y sus ascendientes; podrá pues
175
asignar a uno o a más de ellos toda la dicha cuarta con exclusión

de los otros".
Luego, de acuerdo con la disposición transcrita el donante o
testador puede elegir libremente entre los asignatarios de la cuarta de
mejoras, y también puede distribuirla entre ellos como quiera.
Incluso puede dejar la cuarta de mejoras tanto a descendientes o
ascendientes que sean legitimarios como a quienes no lo sean. Así
perfectamente el causante puede asignar la cuarta de mejoras o parte
de ella a uno de sus abuelos no obstante estén vivos sus padres, o a
un nieto sin que obste a ello que esté vivo su hijo o hija, padre o
madre de aquél.
141.- Características de las mejoras.
La cuarta de mejoras presenta las siguientes características:

o
I ) Es una asignación forzosa, el artículo 1167 número 3 lo
establece expresamente. Consecuencia de ello es:
a) La favorece la formación de los acervos imaginarios;
b) Si el testador dispone de ella en favor de personas que no
sean los que la ley indica procede la acción de reforma del
testamento, artículo 1220.
2o) Las mejoras no se presumen, necesitan de declaración expresa
del donante o testador, artículos 1198 y 1203. Por ello, las
asignaciones de cuarta de mejoras suponen un testamento, requiere
de manifestación de voluntad del testador, luego a su respecto no
cabe aplicar el artículo 1183.
Si no hay testamento se aplican las reglas de la sucesión intestada,
la cuarta de mejoras y la de libre disposición acrecen a la mitad
legitimaria y forman las legítimas efectivas.
3o) Modalidades en la asignación de mejoras.
Hemos visto que las legítimas rigorosas no pueden ser objeto de
modalidad o gravamen alguno, artículo 1192. Tratándose de las
mejoras la norma legal no ha establecido una norma igual a aquélla,
DERECHO SUCESORIO
esto es, no ha prohibido las modalidades, y sólo ha dispuesto que los

gravámenes impuestos a los partícipes de mejoras deben ser siempre
a favor del cónyuge, o de uno de los descendientes o ascendientes del
testador, es decir los gravámenes sólo pueden ir en beneficio de
alguno de los asignatarios de cuarta de mejoras.
Tratándose de las modalidades, cabe concluir que ellas serán
válidas sólo cuando no signifiquen una alteración de los derechos de
los asignatarios de la cuarta de mejoras que indica la ley. De acuerdo
al artículo 86 N° 7 del D.F.L. N° 3 de 1997 (Ley
General de Bancos) las asignaciones de mejoras pueden dejarse
sujetas a la condición de que la administración de allá corresponda a
un Banco aun cuando el asignatario sea perfectamente capaz, lo cual
marca una diferencia con las legítimas rigorosas las que pueden
sujetarse a la misma condición sólo cuando el asignatario es incapaz.
142.- Pacto de no mejorar.
Está contemplado en el artículo 1204 y, como ya se ha señalado

al estudiar esta materia a propósito del objeto ilícito constituye una
excepción al principio de que hay objeto ilícito en los pactos sobre
sucesión futura.
Sólo pueden celebrar el pacto de no mejorar el difunto mientras
está vivo con su cónyuge, alguno de sus descendientes o
ascendientes, que a la sazón era legitimario.
Dicho pacto es solemne, debe constar por escritura pública.
El objeto del pacto es una obligación de no hacer. Por medio de
él no se conviene dejar al legitimario la cuarta de mejora, ello no sería
posible por el artículo 1463, sino que sólo tiene por objeto
comprometer al testador a no disponer de parte alguna de la cuarta de
mejoras sea por testamento o a través de una donación.
DERECHO SUCESORIO 188 10!
Si el testador contraviene la obligación y dispone de todo o parte

de la cuarta de mejoras, el legitimario descendiente del causante, que
celebró el pacto, tiene derecho a que los asignatarios de mejoras le
entreguen lo que le habría correspondido al cumplirse la promesa.
El inciso final del artículo 1204 reafirma lo dispuesto en el
artículo 1463 al señalar: "Cualesquiera otras estipulaciones sobre la
sucesión futura, entre un legitimario y el que le debe la legítima, serán
nulas y de ningún valor".
143.- Resolución de donaciones hechas en razón de mejoras a

quien al momento de fallecer el causante no tenía derecho a ellas.
Esta situación está contemplada en el artículo 2101 del Código

Civil.
Dicha disposición contempla las siguientes situaciones:
a) Se hace una donación revocable o irrevocable a título de mejora
a una persona que se creía ser descendiente y no lo era, en tal caso se
resuelve dicha donación.
b) Se hace una donación revocable o irrevocable a título de mejora
a una persona que se creía ascendiente y no lo era, también en este
caso se resuelve la donación, y
c) Si la donación revocable o irrevocable a título de mejoras se
hizo a un descendiente o ascendiente del donante, y dicho donatario
llega a faltar por incapacidad, indignidad, desheredamiento o
repudiación, también se resuelve la donación.
144.- El desheredamiento.
El artículo 1207 dispone: "Desheredamiento es una disposición

testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado de todo
o parte de su legítima".
Para desheredar a un legitimario deben cumplirse los siguientes
requisitos:
Io) Debe hacerse por testamento;
2o) Debe existir causal legal, artículo 1208, esta disposición
distingue entre cónyuge y ascendientes, por un lado, y descendientes,
por otro.
Los descendientes pueden ser desheredados por cualquiera de las
cinco causales que indica el artículo 1208, los ascendientes y el
cónyuge sólo por las tres primeras, que corresponden a las causales
de indignidad de los números 2, 3 y 4 del artículo 968;
3o) Debe indicarse en el testamento la causal por la cual se
deshereda, artículo 1209;
4o) Los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento
deben ser probados en vida del testador o con posterioridad a su
fallecimiento, artículo 1209, el objeto de esto es evitar que se burlen
las legítimas. Por excepción no es necesario probar la causal en el
caso del inciso 2o del artículo 1209.
La acción de reforma del testamento, que es la que sirve para
reclamar de un desheredamiento ilegal, prescribe en los plazos que
indica el artículo 1209.
145.- Efectos del desheredamiento.
El desheredamiento puede ser total o parcial. Para determinar su

extensión hay que estarse a lo que al respecto se disponga en el
testamento.
Si el causante no limita los efectos del desheredamiento se
entiende total, en tal caso el desheredado es privado de su legítima y
de toda asignación por causa de muerte y donación que le haya hecho
el testador, pero esto no se extiende a los alimentos sino en caso de
injuria atroz, artículo 1210 inciso final.
Luego, la regla general es que el desheredamiento sea total, ya

que para que sea parcial debe establecerlo así expresamente el
testador.
146.- Revocación del desheredamiento.
De acuerdo al artículo 1211 el desheredamiento puede revocarse,

al igual que las otras disposiciones testamentarias, y la revocación
puede ser total o parcial.
La revocación del desheredamiento sólo puede hacerse por
testamento, de tal suerte que ella no se produce por haber habido
reconciliación entre el testador y el legitimario que fuera
desheredado.
CAPÍTULO X I I
REVOCACIÓN Y REFORMA
DEL TESTAMENTO
147.- Revocación del testamento.
La revocación es algo característico y esencial del testamento.

Esta facultad se señala en la propia definición de él, en el artículo
999, es de orden público, por ello el artículo 1001 niega valor a las
cláusulas que envuelvan una renuncia a esta facultad.
Lo revocable son las disposiciones del testamento, mas no las
declaraciones. En el testamento hay que distinguir entre
disposiciones y declaraciones testamentarias, distinción que hace el
propio legislador en los artículos 1034, 1038 y 1039.
El artículo 999 establece que lo revocable son las disposiciones,
guardando silencio respecto de las declaraciones, lo mismo sucede en
los artículos 1001, 1211, 1215, etc.
En relación con esto hay que recordar que el reconocimiento de
un hijo hecho en un testamento es una declaración testamentaria, y al
respecto el inciso segundo del artículo 189 establece expresamente
que " el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un
testamento revocado por otro acto testamentario posterior...". Se trata
pues, de una declaración testamentaria que no es afectada por la
revocación del testamento en que se contiene.
Las disposiciones testamentarias deben revocarse por medio de
otro testamento. No lo dice expresamente el legislador, pero ello se
desprende del conjunto de disposiciones relativas a esta materia.
El testamento que revoca a uno anterior no tiene por qué ser de la
misma clase que el revocado, artículo 1213. Debe tenerse presente
que la revocación de un testamento que a su vez revocó otro anterior,
no hace renacer a éste, salvo que el testador así lo declare
expresamente, artículo 1214.
148.- Clasificación de la Revocación del Testamento.
La revocación del testamento puede clasificarse en: A.

Total y Parcial:
a) Total: cuando mediante ella queda íntegramente sin efecto el
testamento revocado;
b) Parcial: cuando el testamento revocado subsiste en las par-
tes en que no es dejado sin efecto; afecta sólo ciertas cláusulas del
testamento.
B. Expresa y Tácita:
a) Expresa: la que se hace en términos formales y explícitos;
b) Tácita: es aquella en que el nuevo testamento tiene disposi-
ciones inconciliables con las de los anteriores, artículo 1215 que
concuerda con el artículo 1149.
149.- Acción de reforma del testamento.
Es el medio directo que el legislador otorga a los asignatarios

forzosos para defender y amparar sus legítimas y mejoras.
La establece el artículo 1216 en su primera parte. Dicha norma
establece: "Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado
lo que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su
favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma (ellos o
las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos) dentro
de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento
del testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la
administración de sus bienes, no prescribirá en él la acción antes de
la expiración de cuatro años contados desde el día en que tomare esa
administración".
Se define la acción de reforma del testamento como "aquella que
corresponde a los legitimarios, o a sus herederos, en caso de que el
testador en su testamento no les haya respetado las legítimas o
mejoras, según los casos, para pedir que se modifique el testamento
en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas".
150.- Características de la acción de reforma del testamento.
La acción de reforma del testamento presenta las siguientes

características:
Io) Es una acción personal: debe intentarse en contra de los
asignatarios instituidos por el testador en perjuicio de las
asignaciones forzosas amparadas por esta acción.
Difiere con la acción de petición de herencia, que es real, pues
puede intentarse contra cualquiera persona que esté poseyendo la
herencia a título de heredero. Se ha resuelto que nada obsta a que
puedan hacerse valer las dos conjuntamente, pues no son
incompatibles.
2o) Es patrimonial: persigue un fin económico. Consecuencia de
esta característica es que sea:
a) Renunciable;
b)Transferible;
c) Transmisible, artículo 1216;
d) Prescriptible, artículo 1216. Dos requisitos deben concurrir
en este caso:
I) Que los legitimarios tengan conocimiento del testamento
en que se desconocen sus legítimas, y
II) Que tengan conocimiento de su calidad de tales.
¿A quién corresponde probar que ha comenzado a correr el plazo
en prescripción? ¿A los legitimarios o a los asignatarios establecidos
en perjuicio de sus asignaciones?
Al respecto hay dos posiciones:
I) Algunos sostienen que al actor -legitimario- le corresponde
probar los presupuestos de su acción, y entre ellos puede considerarse
el plazo para intentarla, el artículo 1216 dice "dentro de".
II) Para otros parece más lógico aplicar el artículo 1698
con-forme al cual incumbe probar las obligaciones o su extinción al
que alega aquéllas o ésta. Por consiguiente, si el asignatario a quien
los legitimarios han demandado opone la excepción de prescripción,
sobre él recaerá el peso de la prueba de que en realidad ha habido
prescripción y, por lo mismo, tendrá que probar cuándo empezó a
correr ésta.
Esta prescripción de cuatro años por ser de las especiales a que se
refiere el artículo 2524, no debería suspenderse en favor de los
incapaces, pero el artículo 1216 inciso segundo dice "que si el
legitimario al tiempo de abrirse la sucesión, no tenía la
administración de sus bienes, no prescribirá en él la acción de reforma
antes de cuatro años contados desde el día en que tomare esa
administración".
El juicio de reforma del testamento es de lato conocimiento, y en
él puede discutirse la calidad de legitimario si es negada por el
demandado, dependiendo el resultado del litigio de lo que se resuelva
respecto de esto.
151.- Objeto de la acción de reforma.

Mediante la acción de reforma se puede:
1) Perseguir la legítima rigorosa o la efectiva en su caso, el
artículo 1217 el cual dispone "en general, lo que por ley corresponde
a los legitimarios y los que tienen derecho a reclamar por la acción
de reforma, es su legítima rigorosa, o efectiva en su caso".
El legitimario reclamará su legítima rigorosa, siempre si es
ascendiente, y si es descendiente del causante cuando sus derechos
han sido desconocidos en favor de otros legitimarios de igual
derecho; y la legítima efectiva, cuando sus derechos han sido
violados en favor de terceros extraños.
2) Puede perseguir la cuarta de mejoras, artículo 1120. Ello
sucede cuando el testador la distribuye entre personas distintas de
aquellas a quienes corresponde.
La acción sólo corresponde a los legitimarios y no a todas las
personas que pueden ser beneficiadas con mejora, artículo 1220.
152.- La Preterición.
El artículo 1218 dispone: "El haber sido pasado en silencio un

legitimario deberá entenderse como una institución de heredero en su
legítima. Conservará además las donaciones revocables que el
testador no hubiere revocado".
Como de acuerdo con la ley, se entiende instituido heredero,
deberá intentar la acción de petición de herencia y no la reforma del
testamento.
El artículo transcrito dice que el preterido "deberá" entenderse
como heredero de su legítima, luego es una norma de carácter
imperativo y, en consecuencia, estaremos ante un heredero que ha
sido privado de su calidad de tal, y por ello debe intentar la acción de
petición de herencia.
CAPÍTULO X I I I LA
PARTICIÓN DE BIENES
Hay indivisión cuando tienen derecho de cuota sobre una misma

cosa dos o más personas. Es indispensable para su existencia que los
derechos de los titulares sean de análoga naturaleza.
La indivisión se clasifica principalmente a título singular y a título
universal, artículo 1317.
Por regla general, cuando la indivisión recae sobre cosa singular
se habla de copropiedad, y si sobre una universalidad, de comunidad.
Para el Código Civil la indivisión es un estado transitorio hacia el
dominio individual.
154.- Concepto.
Mientras dura la indivisión, el indi vi sari o tiene un derecho de

cuota sobre bienes indivisos que no se radica en bienes determina-
dos.
Se dice que la partición es "un conjunto complejo de actos
encaminados a poner Fin al estado de indivisión mediante la liqui-
dación y distribución entre los copartícipes del caudal poseído

proindiviso en partes o lotes que guardan proporción con los derechos
cuotativos de cada uno de ellos".
155.- Normas de aplicación general.
La "partición de bienes" se reglamenta en el Título X Libro III

del Código Civil y en el Título IX Libro III del Código de
Procedimiento Civil.
Las normas sobre partición se aplica cada vez que haya un estado
de indivisión y no sólo respecto de los bienes hereditarios, como
podría pensarse por su ubicación.
Así, dichas normas de aplican a la liquidación de:
1) la comunidad hereditaria;
2) la sociedad conyugal;
3) las cosas comunes en caso de que exista cuasicontrato de
comunidad, y
4) las sociedades civiles, artículo 2115.
156.- Acción de Partición.
La partición se produce por el ejercicio de la acción de partición.

La denominación de "acción de partición" pareciera indicar que
es necesaria la existencia de un litigio que se originaría por el ejercicio
de ella, pero no es así, porque la partición puede hacerse sin
intervención de la justicia, ya por el propio causante, ya por los
propios coasignatarios de común acuerdo.
Por ello es más propio hablar de derecho a pedir la partición, pero
la costumbre ha impuesto la denominación en comento.
Contempla esta acción el artículo 1317 inciso primero del Código
Civil que dispone: "Ninguno de los copartícipes de una cosa universal
será obligado a permanecer en la indivisión; la partición del objeto
DERECHO SUCESORIO
189
asignado podrá siempre pedirse con tal que los coasignatarios no

hayan estipulado lo contrario".
Generalmente se la define en la siguiente forma, es "la acción que
compete a los coasignatarios para solicitar que se ponga término al
estado de indivisión".
157.- Características de la acción de partición.
Esta acción presenta las siguientes características, es:

1) Personal: debe entablarse en contra de todos los demás de
comuneros, sin excluir a ninguno de ellos, ya que si así se hiciere la
partición le sería inoponible a aquel que se excluyó;
2) Imprescriptible e irrenunciable, no obstante ser patrimonial,
artículo 1317.
La regla general es que las acciones sean prescriptibles, pero ésta
hace excepción a dicho principio, y su calidad de imprescriptible
aparece claramente del artículo 1317, que emplea las expresiones
"...podrá siempre pedirse...";
3) El ejercicio de esta acción es un derecho absoluto, esta
característica se desprende, también, de las expresiones del artículo
1317 antes transcritas;
4) No declara una situación existente y controvertida, sino que
produce una transformación en la situación jurídica: los derechos de
los coasignatarios en los bienes indivisos se radican en cosas
determinadas.
158.- Casos en que no es posible ejercer la acción de partición.
Son hechos impeditivos del ejercicio de la acción de partición, los

siguientes:
1) El pacto de indivisión, artículo 1317 incisos primero y segundo.
El legislador del Código Civil no se presenta como partidario de
mantener el estado de indivisión, razón por la cual establece varias

limitaciones al pacto en que se convenga permanecer en él, siendo la
principal de ellas la fijación de un plazo máximo por el cual puede
celebrarse, así no puede estipularse la indivisión por más de cinco
años, pero éste es renovable por períodos iguales.
Se estima que no hay inconveniente para convenir la prórroga
automática de dicho plazo.
Si se pacta indivisión por más de cinco años, dicha convención
sólo obliga durante ese plazo, siendo inoponible en el exceso.
El testador no puede imponer a los herederos el estado de
indivisión, la ley no lo dice expresamente, pero el artículo 1317 señala
que la partición puede pedirse siempre, y la excepción a este principio
es que los coasignatarios hayan estipulado lo contrario.
2) La indivisión forzosa, el artículo 1317 inciso final establece:
"Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio
privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley
manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria".
En relación con la referencia a los lagos de dominio privado, hay
que señalar que la ley N° 16.640 reemplazó el artículo 595 del Código
Civil y de acuerdo a su actual texto "Todas las aguas son bienes
nacionales de uso público".
Luego, podemos señalar como cosas que la ley manda tener
indivisas:
a) la servidumbre, artículos 826 y 827;
b) la propiedad fiduciaria, artículo 751;
c) la medianería, se deduce del artículo 850 y de que es una
servidumbre legal y por ende indivisible;
d) los bienes comunes en los inmuebles acogidos a la ley de
copropiedad inmobiliaria; y
e) las tumbas y mausoleos.
159.- Titulares de la acción de partición.
DERECHO SUCESORIO
191
Son titulares de la acción de partición:

1) Los comuneros, en materia sucesoria lo son los herederos; no
corresponde ella a los legatarios;
2) Los herederos de los coasignatarios, artículo 1312 en relación
con el artículo 957;
3) El cesionario de los derechos de algún consignatario, artículo
1320. Ello no es otra cosa que una aplicación de que el cesionario
pasa a ocupar el lugar jurídico del cedente.
160.- Situación del asignatario sujeto a condición suspensiva.
El asignatario sujeto a condición suspensiva no puede pedir la

partición mientras ésta se encuentre pendiente, pues sólo tiene una
expectativa de ser asignatario.
Ello no obsta a que los otros asignatarios que no lo sean bajo
condición suspensiva pidan la partición, artículo 1319.
161.- Situación del fideicomisario.
En la propiedad fiduciaria la acción de partición corresponde al

propietario fiduciario y no al fideicomisario, artículo 1319 inciso
final.
162.- Situación de los acreedores de los herederos.
El acreedor de un heredero puede dirigir su acción sobre la parte

o cuota que corresponda a su deudor en la comunidad, artículo 524
del Código de Procedimiento Civil, sin previa liquidación, o exigir
que con intervención suya se liquida la comunidad.
Sin embargo, conforme al artículo 519 del mismo Código, los
demás comuneros pueden oponerse a la partición por un doble
motivo:
1) Si existe un motivo legal que lo impida, como el pacto

de indivisión;
2) Si de procederse a ella ha de resultar gran perjuicio.
163.- Capacidad para ejercer la acción de partición.
Los incapaces para deducir la acción de partición, deben hacerlo

por intermedio o con autorización de sus representantes legales.
Pero, como esta acción implica un cambio en la situación de los
comuneros, aunque no es enajenación, el legislador sujeta a una
limitación a los representantes legales en el ejercicio de esta acción:
deben obtener autorización judicial, artículo 1322. La omisión de la
autorización judicial produce nulidad relativa, pues es un requisito
exigido en consideración a la calidad de las partes.
En el caso de la mujer casada en régimen de sociedad conyugal
existe una norma especial en el artículo 1322 inciso segundo. De
acuerdo con esta disposición el marido para provocar la partición de
los bienes en que tenga interés su mujer requiere sólo el
consentimiento de ésta, si fuere mayor de edad y no estuviere imposi-
bilitada de prestarlo, o el de justicia en subsidio
Si se omite la autorización de la mujer o la subsidiaria de la
justicia, la sanción es la nulidad relativa de la partición.
En caso de negativa injustificada del marido a solicitar la partición
cabe aplicar el artículo 138 bis y en caso de impedimento de éste el
artículo 138.
164.- Formas de hacer la partición.

La partición puede hacerse en tres formas: a) Por
el propio testador;
b) Por los coasignatarios de común acuerdo, y
c) Por un árbitro, llamado partidor.
DERECHO SUCESORIO
193
165.- Partición hecha por el causante.
El artículo 1318 dispone: "Si el difunto ha hecho la partición por

acto entre vivos o por testamento, se pasará por ella en cuanto no fuere
contraria a derecho".
Luego, el testador dispone de dos oportunidades para hacer la
partición de sus bienes:
A.Por acto entre vivos: la ley no señala al respecto solemnidad de
ninguna especie, y como las solemnidades son de derecho estricto,
debe concluirse que no se exigen.
Sin embargo, algunos fundándose en el artículo 1324, que exige
escritura pública para que el causante nombre partidor por acto entre
vivos, estiman que también debe hacerse por escritura pública la
partición en dicho caso.
B. Por testamento, en este caso debe sujetarse a las solemnidades
de éstos. Al hacer la partición en esta forma el testador debe respetar
las asignaciones forzosas. En este caso, el testador puede tasar las
especies con las cuales debe pagarse la legítima no obstante lo
dispuesto en el artículo 1197.
Atendido que el artículo 1342 es de aplicación general si la
partición se hace en esta forma, requerirá de autorización judicial
cuando en ella tengan interés personas ausentes o sujetas a tutela o
curaduría. 166.- Partición hecha de común acuerdo por los
coasignatarios.
Conforme al artículo 1325, los indivisarios pueden efectuar la

partición de común acuerdo, aunque entre ellos existan incapaces,
siempre que concurran los siguientes requisitos:
Io) No deben existir cuestiones previas que resolver, en especial
no debe haber controversia respecto de quiénes son los interesados,
los derechos que corresponden a cada uno y sobre cuáles son los
bienes comunes;
2o) Las partes deben estar de acuerdo sobre la forma de realizar la
partición;
3o) Tasación de los bienes como si se procediera ante un partidor,
artículos 1325 inciso 2o y 1335. Sin embargo, la tasación por peritos
puede omitirse aunque haya incapaces entre los indivisarios, en los
siguientes casos:
a) Cuando se trate de tasar bienes muebles;
b) Cuando se trate de bienes raíces siempre que se trate de fijar
mínimo para la subasta; ello, porque el valor del inmueble lo
determinarán los postores;
c) Cuando tratándose de inmuebles exista en los autos antece-
dentes que justifiquen la apreciación de las partes, la ley dice
"antecedentes" luego debe ser más de uno, artículo 657 del Código de
Procedimiento Civil;
4o) Aprobación judicial de partición, artículo 1325 inciso 2o luego,
requiere de aprobación judicial:
I) cuando de la partición tengan interés personas sujetas a tute-las
o curadurías, y
II) Cuando tengan interés en ella personas ausentes que no
han designado mandatarios que los representen.
La partición hecha de común acuerdo es consensual, sin perjuicio
de aplicársele las limitaciones de la testimonial. En la práctica, lo
usual es reducirla a la escritura pública.
No obstante lo anterior, si en ella hay adjudicación de inmuebles
debe hacerse por escritura pública para los efectos de inscripción.
167.- Partición hecha ante un árbitro.
Es el juicio particional. Es materia de arbitraje forzoso, artículo

227 número 2 del Código Orgánico de Tribunales.
168.- El Partidor.
El partidor es generalmente árbitro de derecho. Sin embargo, las

partes mayores de edad y libre administradoras de sus bienes, pueden
ciarle el carácter de árbitro arbitrador, artículos 628 del Código de
Procedimiento Civil y 224 del Código Orgánico de Tribunales.
El partidor, también, podrá ser árbitro mixto, aunque alguno de
los interesados sea incapaz, con autorización judicial dada por
motivos de manifiesta conveniencia, artículos 628 del Código de
Procedimiento Civil y 224 del Código Orgánico de Tribunales.
El partidor nombrado por el causante o por el juez debe
necesariamente ser árbitro de derecho.
Si en la partición tienen interés incapaces el partidor nunca podrá
ser árbitro arbitrador.
169.- Requisitos del Partidor.
De acuerdo al artículo 1323 los requisitos para ser partidor son:

Io) Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, este
requisito hay que entenderlo en relación con lo establecido en el
artículo 225 inciso segundo del Código Orgánico de Tribunales,
según el cual "el nombramiento de árbitros de derecho sólo puede
recaer en un abogado". Pero, además, esta exigencia se funda en la
naturaleza misma de lo que se somete al conocimiento del partidor.
2o) Tener la libre administración de bienes, es decir, no pueden
serlo ni los relativa ni los absolutamente incapaces.
170.- Implicancia y recusación del Partidor.
Al partidor le son aplicables las mismas causales de implicancia

y recusación que el Código Orgánico de Tribunales, en los artículos
195 y 196 establece para los jueces, artículo 1323 inciso 2o.
Sin embargo, cuando la designación la hace el causante o los

copartícipes se aplican las reglas especiales de los artículos 1324 y
1325 incisos 3o y 4o.
171.- Nombramiento del Partidor
Pueden nombrarlo:
1) el causante;
2) los coasignatarios de común acuerdo, y 3) la justicia
ordinaria.
Al respecto, existe un verdadero orden de precedencia,
corresponde el nombramiento en primer lugar al causante; si éste no
lo hace, deben hacerlo los coasignatarios, y si no hay acuerdo entre
ellos le corresponde designarlo a la justicia ordinaria.
1) Nombramiento del partidor por el causante, artículo 1324:
El causante tiene dos oportunidades para nombrar al partidor,
ellas son:
a) Por acto entre vivos, en este caso la ley exige que se haga
por instrumento público;
b) Por testamento. Como no existe ninguna norma especial al
respecto, se concluye que este nombramiento puede hacerlo el
causante en cualquier clase de testamento.
En ambos casos el causante puede revocar el nombramiento, en
el primero por instrumento público; en el segundo, por medio de otro
testamento.
2) Nombramiento del partidor por los coasignatarios:
Los coasignatarios pueden designar partidor a la persona que
deseen, siempre que sea abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión y tenga la libre disposición de sus bienes, artículo 1325.
El nombramiento debe hacerse por todos los coasignatarios de
común acuerdo, si no se hiciese así, él sería inoponible a los que no
concurrieron al acuerdo.
Los coasignatarios pueden nombrar a un partidor sabiendo que lo

afecta una causal de implicancia o recusación, en este caso no pueden
inhabilitarlo, porque al nombrarlo no obstante existir la causal
demostraran tenerle confianza.
Pero si con posterioridad al nombramiento el partidor se ve
afectado por una causal de implicancia o recusación puede ser
inhabilitado.
La ley no exige formalidad para el nombramiento del partidor, se
aplica la regla general del artículo 234 del Código Orgánico de
Tribunales, es decir debe hacerse por escrito.
3) Nombramiento del partidor por la justicia ordinaria:
Cuando el causante no ha designado al partidor y los
coasignatarios no han llegado a acuerdo respecto de la persona de
éste, entra a nombrarlo la justicia ordinaria, artículo 1325, inciso
final. Luego, de acuerdo con esta norma, el partidor designado por la
justicia debe ser abogado y plenamente capaz.
Como los requisitos señalados son los únicos que exige el artículo
1325, surge la duda de si el juez puede nombrar partidor al albacea.
La solución no es clara, porque el citado artículo señala que deben
concurrir "los requisitos legales" y el no ser albacea es un requisito
legal, así se desprende de los artículos 1324 y 1325.
El juez debe hacer la designación conforme a las reglas del
Código de Procedimiento Civil, y el artículo 646 de éste señala que
para este efecto cualquiera de los comuneros puede pedir al juez que
cite a los demás interesados a fin de hacer la designación; y se
procederá a ella en la forma establecida para el nombramiento de
peritos. Es decir, debe pedirse al juez que cite a un comparendo para
nombrar partidor (es la forma de hacer valer la acción de partición).
La resolución por la cual se cita a este comparendo debe
notificarse personalmente; si no se cita a un interesado el
nombramiento le sería inoponible a éste.
De acuerdo al artículo 646 del Código de Procedimiento Civil, al

nombramiento de partidor se aplican las normas de la designación de
peritos, artículo 414 del Código de Procedimiento Civil, debiendo el
Tribunal citar a las partes a una audiencia, la que tendrá lugar con los
que asistan y en el cual se procederá por acuerdo de las partes, o en
su defecto por el tribunal a fijar el número de partidores y sus
calidades y títulos.
Luego, por acuerdo de las partes se hace la designación, y si no lo
hay la hace el Tribunal. Se entiende que no hay acuerdo de las partes
en dos casos:
a) cuando concurriendo todos los interesados no llegan a acuer-
do sobre la persona que deba ser designada, y
b) cuando no concurre a la audiencia cualquiera de los intere-
sados.
El juez sólo puede designar al partidor como árbitro de derecho y
su designación no puede recaer en ninguna de las dos primeras
personas señaladas por las partes, y el juez puede designar un solo
partidor, artículo 1325, inciso final.
172.- Aprobación judicial del nombramiento de Partidor.
Si entre los indivisarios hay incapaces y el nombramiento de

partidor no lo hace la justicia, dicho nombramiento debe ser aprobado
por ésta. Si un indivisario es mujer casada en régimen de sociedad
conyugal, el marido para el nombramiento de partidor debe obtener
el consentimiento de la mujer o autorización judicial subsidiaria,
artículo 1326.
173.- Aceptación y juramento del Partidor.
Una vez nombrado el partidor puede aceptar o no el cargo,

artículos 1327 y 1217. El partidor que acepta el cargo debe declararlo
así, y debe jurar desempeñar fielmente el cargo y en el menor tiempo

posible, artículo 1328.
174.- Plazo que tiene el partidor para desempeñar el cargo.
Tiene un plazo de dos años contados desde la aceptación del

cargo, artículo 1332. El testador puede reducir el plazo, pero no
ampliarlo, así se desprende del inciso segundo del artículo citado. Las
partes, en cambio, pueden ampliar o restringir el plazo, incluso con
peijuicio de lo dispuesto por el testador, inciso 3 o del artículo 1332.
El juez al nombrar al partidor no puede ni ampliar ni restringir el
plazo sin consentimiento de las partes.
Este plazo es de días corridos, artículo 50; pero en conformidad
al artículo 647 del Código de Procedimiento Civil, si se interrumpe la
jurisdicción del partidor por cualquier causa (recurso), se suspende el
plazo que éste tiene para fallar.
Si vence el plazo sin que el partidor haya dictado sentencia, no
podrá hacerlo si las partes no le prorrogan su jurisdicción. Si dicta
fallo vencido el plazo sería nulo por incompetencia.
175.- Competencia del Partidor (artículos 651, 453, 654 del

Código de Procedimiento Civil y 1330 y 1331 del Código Civil).
En general, tiene competencia para conocer todas las cuestiones

que deban servir de base a la partición y que la ley no entregue
expresamente a la justicia ordinaria.
Para determinar la competencia del partidor se aplican las
siguientes reglas:
1) La competencia del partidor es señalada por las partes:
En el juicio de partición, la voluntad de las partes prima sobre
todo, es la suprema regla, artículos 1334, 1335, 1348.
La partición efectuada ante partidor presenta las características de
juicio y de contrato, porque sobre todo prima la voluntad de las partes,
artículo 1348. Puede ser incluso que el partidor no tenga que resolver,
porque hay acuerdo entre las partes y actúe sólo como ejecutor de la
voluntad de éstas.
2) La competencia del partidor se extiende sólo a quienes
han pactado el compromiso.
El compromiso es un contrato, luego sólo obliga a quienes lo han
celebrado, la competencia del partidor sólo abarca a éstos. Esta regla
tiene las siguientes excepciones:
a) Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer
sobre bienes comprendidos en la partición pueden ocurrir al partidor
o a la justicia ordinaria a su elección, artículo 656 del Código de
Procedimiento Civil;
b) Los albaceas, comuneros, administradores y tasadores, pueden
ocurrir al partidor o la justicia ordinaria a rendir sus cuentas y cobrar
sus honorarios, artículo 651 del Código de Procedimiento Civil;
3) El partidor conoce de aquellas cuestiones que la ley
expresamente le encomienda, artículo 651 del Código de
Procedimiento Civil. Entre éstas hay dos de especial importancia:
a) las relativas a la administración de los bienes comunes, y
b) la cesación del goce gratuito de alguno de los comuneros;
4) El partidor conoce de las cuestiones que debiendo servir de
base a la partición, la ley no somete expresamente a la justicia
ordinaria, artículos 651 y 652 del Código de Procedimiento Civil;
5) No tiene competencia para determinar quiénes son los
interesados, cuáles son sus derechos y cuáles los bienes que deben
partirse, artículos 1330 y 1331. La partición no se suspende por la
discusión sobre cuales son los bienes comunes, y si la justicia
ordinaria decide que el bien es común se procede como en el caso del
artículo 1349, es lo que se llama "suplemento de la partición". Por
excepción, la partición se puede suspender en el caso del artículo
1331.
6) El partidor carece de facultades conservadoras, disciplinarias y

económicas y de imperio.
176.- Responsabilidad del Partidor.
El partidor responde hasta de la culpa leve en el ejercicio de su

cargo, artículo 1329. Este mismo artículo señala las sanciones que
corresponden en caso de prevaricación del partidor. Prevaricación es
la falta dolosa o culpable cometida por ciertos funcionarios a los
deberes que le impone su autoridad o cargo.
Además, el partidor está sujeto a responsabilidad disciplinaria por
faltas y abusos cometidos en el desempeño de sus funciones.
Y también a la situación del artículo 1336, según el cual el
partidor está obligado a formar la hijuela pagadora de deudas, esto es,
debe señalar los bienes con que éstas serán pagados, ello aunque no
sea requerido para dicho efecto, y en caso de no hacerlo será
responsable de todo perjuicio que dicha omisión cause a los
acreedores.
Se ha resuelto que atendido el artículo 1798 el partidor no puede
adquirir bienes comprendidos en la partición.
177.- Remuneración del Partidor.
Puede fijarla de común acuerdo con los indi vi sari os, a falta de
acuerdo, puede establecerla en su sentencia y ello tiene el carácter de
una nueva proposición, contra la cual puede intentarse el recurso de
reclamación en un plazo de quince días ante la respectiva Corte de
Apelaciones.
178.- Desarrollo de la Partición.
Cuestiones de carácter previo:

a) Apertura y publicación del testamento;
b) Posesión efectiva de la herencia;

c) Facción de inventario;
d) Tasación de bienes, también puede hacerse durante la parti-
ción;
e) Designación de curador al incapaz.
Realizado lo anterior deberá determinar cuál es el acervo que se
repartirá entre los coasignatarios, para ello debe separar el patrimonio
del causante de otras personas, es decir debe formar el acervo
ilíquido, luego deducirá las bajas generales determinando el acervo
líquido o partible, y en el caso de que ello proceda formará los acervos
imaginarios, artículo 1341.
179.- Juicio de Partición.
Es una materia propia del Derecho Procesal.
180.- Liquidación y distribución de los bienes comunes.
El inciso primero del artículo 1337 dispone "el partidor liquidará

lo que a cada uno de los coasignatarios se deba y procederá a la
distribución de los efectos hereditarios, teniendo presente las reglas
siguientes", y a continuación procede a dar las normas pertinentes.
Del tenor literal de la disposición transcrita se desprende que en
la partición propiamente tal hay dos operaciones que son la
liquidación y la distribución, la primera determina cuánto es lo que
corresponde a cada indivisario y la segunda es la atribución a ellos de
los bienes que les correspondan mediante su adjudicación.
181.- Liquidación de los bienes comunes.

El primer paso, para poder proceder a la distribución de los bienes

que forman la indivisión hereditaria entre los herederos, es el de
establecer cuáles son dichos bienes.
Para ello, y de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 1341 si el
patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes
pertenecientes a otras personas -acervo bruto- debe procederse en
primer lugar a la separación de estos patrimonios. En virtud de ello
se forma el acervo ilíquido, al cual deben deducirse las bajas
generales de la herencia que indica el artículo 959 del Código Civil
más la señalada en el N° 1 del artículo 4o de la Ley de Impuestos a
las Herencias, Asignaciones y Donaciones, se llega en esta forma al
acervo líquido, también denominado acervo partible, porque esa es la
masa de bienes que se reparte entre los herederos, esto sólo en el caso
en que no se formen los acervos imaginarios contemplados en los
Realizado todo lo indicado precedentemente se determinará
cuánto corresponde a cada uno de los indivisarios, para lo cual habrá
que atender a si la sucesión es testada o intestada, porque en el primer
caso hay que estarse a lo establecido en el testamento y en el segundo
a lo que indique la ley.
Pero, lo indicado no es suficiente, ya que previamente deben
haberse establecido los derechos que a cada indivisario corresponde
en los bienes hereditarios, sea que ello se haga de común acuerdo por
los interesados o por la justicia ordinaria, en caso que exista conflicto
al respecto.
182.- Distribución de los bienes comunes.
De acuerdo al inciso primero del artículo 1337 una vez efectuada

la liquidación de los bienes comunes en la forma antes señalada debe
procederse a la distribución de los efectos hereditarios.
La distribución consiste en repartir los bienes entre los

indivisarios en proporción a los derechos que a cada uno de ellos
corresponda.
En cuanto a la forma cómo debe hacerse la distribución de los
bienes comunes entre los herederos hay que tener muy presente que
la primera y principal regla es que en ello hay que estarse a lo que los
indivisarios acuerden en forma unánime, artículo 1334.
Si no se produce dicha unidad de pareceres la distribución la hará
el partidor, quien al efecto debe sujetarse a las reglas que establece el
artículo 1337.
En relación con las reglas que contempla la norma legal citada,
pueden distinguirse las siguientes situaciones:
A. Los bienes deben ser distribuidos en naturaleza, reglas T, 8a y
9a del artículo 1337:
Esta regla tiene aplicación cuando los bienes de que se trate
admitan cómoda división y ella se sustenta en el principio que a cada
comunero corresponda una parte de los bienes comunes. Cabe
recordar en relación con ello que la partición es la distribución entre
los copartícipes del caudal poseído proindi vi so en parte o lotes que
guardan proporción con los derechos de cada uno de los indivisarios
en la comunidad, y también en que todos ellos tienen derechos en los
bienes comunes.
El Código Civil no establece en forma expresa el principio
indicado, sino que él se desprende del contexto de las reglas 7 a, 8a y
9a del artículo 1334.
De acuerdo con dichas reglas debe adjudicarse a cada uno de los
comuneros cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o
haciendo hijuelas o lotes de la masa partible, en la formación de los
cuales se tratará que existe no sólo equivalencia sino también
semejanza, evitando dividir los bienes que no admitan cómoda
división, salvo acuerdo unánime de los interesados en contrario.
Si después de formados los lotes no se produce acuerdo entre los

indivisarios respecto de la forma de proceder a su distribución, se
procederá a sortearlos entre los interesados. Estos últimos, antes de
efectuarse el sorteo, podrán reclamar de la composición de los lotes.
B. En caso que los bienes no admitan cómoda división, deberán
ser sacados a remate, reglas Ia y 2a del artículo 1337.
En caso que el bien no sea susceptible de dividirse en forma
cómoda, deberá procederse a su remate.
Este remate podrá ser privado, esto es con la sola participación de
los comuneros, o público, es decir con la admisión de postores
extraños.
Para que el remate deba hacerse con la admisión de postores
extraños basta con que así lo solicite uno de los indivisarios, de
acuerdo a lo dispuesto expresamente por la regla Ia del artículo 1337,
en otras palabras, para que el remate sea privado deben estar de
acuerdo en ello todos los comuneros.
El derecho de los comuneros a solicitar que el remate sea con la
admisión de postores extraños es absoluto, esto es, pueden ejer-
cerlo a su arbitrio.
En la subasta con admisión de postores extraños, el bien puede
adquirirlo uno de los comuneros o uno de los terceros que en él
participen, en tanto que en el remate privado se le adjudicará a uno
de los indivisarios.
La regla 2a del artículo 1337 dispone: "No habiendo quién ofrezca
más que el valor de tasación o el convencional mencionado en el
artículo 1335, y compitiendo dos o más asignatarios sobre la
adjudicación de una especie, el legitimario será preferido al que no lo
sea".
Esta norma plantea el problema de determinar si ella es sólo
aplicable al remate privado o si también lo es al público, esto es, al
que se realiza con la admisión de postores extraños.
Atendido que la ley no hace distinción alguna, y ateniéndose

exclusivamente al tenor literal de la norma, puede sostenerse que ella
se aplica a ambas formas de remate. Pero, también puede sostenerse
que se aplica solamente al remate privado en atención a que en ella
no se hace alusión alguna a "terceros extraños".
En caso que el remate sea público, deberá anunciarse por medio
de avisos en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de
la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere, artículo 658 inciso
Io C.P.C., esta norma deja entregado a la voluntad de las partes el
número de avisos que deben publicarse y el plazo para ello. Pero, en
caso que entre los indivisarios haya incapaces dichas materias están
fijadas por la ley, artículo 658 inciso 2o C.P.C.
Tiene relación con ello lo que establece el artículo 659 C.P.C. que
dice "En las enajenaciones que se efectúen por conducto del partidor
se considerará a éste representante legal de los vendedores, y en tal
carácter suscribirá los instrumentos que, con motivo de dichas
enajenaciones, haya necesidad de otorgar. Podrá también autorizar al
comprador o adjudicatario o a un tercero para que por sí solo suscriba
la inscripción de la transferencia en el conservador respectivo.
Todo acuerdo de las partes o resolución del partidor que contenga
adjudicación de bienes raíces se reducirá a escritura pública, y sin esta
solemnidad no podrá efectuarse su inscripción en el Conservador".
C. División de predios:
Se refieren a esta materia las reglas 3a, 4a y 5a del artículo 1337,
que disponen:
"3a) Las porciones de uno o más fundos que se adjudiquen a un
solo individuo, serán, si posible fuere, continuas, a menos que el
adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los demás interesados que de la
separación al adjudicatario".
"4a) Se procurará la misma continuidad entre el fundo que se

adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario
sea dueño".
"5a) En la división de fundos se establecerán las servidumbres
necesarias para su cómoda administración y goce". D. Regla 6a del
artículo 1337:
Dispone: "6a Si dos o más personas fueren coasignatarias de un
predio, podrá el partidor con el legítimo consentimiento de los
interesados separar la propiedad del usufructo, habitación o uso para
darlo por cuenta de la asignación".
E. Derecho de atribución preferencial en favor del cónyuge
sobreviviente regla 10a del artículo 1337.
En virtud del derecho de atribución preferencial el cónyuge
sobreviviente puede exigir que al efectuarse la partición de la
herencia quedada al fallecimiento de su marido o mujer, su cuota
hereditaria se le entere con preferencia mediante la adjudicación en
propiedad individual del inmueble en que resida y que sea o haya sido
la vivienda principal de la familia, así como el mobiliario que lo
guarnece siempre que ellos formen parte del patrimonio del causante.
En el evento que el valor del inmueble y el respectivo mobiliario
exceda del monto de los derechos que como heredero le
corresponden, el cónyuge sobreviviente puede solicitar que sobre la
parte de dichos los bienes que no le sean adjudicados en dominio se
constituya en su favor derechos de habitación sobre el bien raíz o de
uso sobre el mobiliario, con carácter de gratuitos y vitalicios.
El objeto que se persigue con esta institución es que el cónyuge
sobreviviente mantenga las condiciones materiales de vida que tenía
hasta el fallecimiento de su marido o mujer, al menos en lo que dice
relación con la vivienda y su mobiliario. En el fondo se trata de
protegerlo de las exigencias de los otros herederos de proceder a la
división del hereditario, lo cual en la generalidad de los casos conduce
a la enajenación del inmueble que constituye la vivienda familiar,
como también al reparto de los muebles que lo alhajaban. Ello implica

una destrucción total del entorno en que acostumbraba a vivir y
desenvolverse el cónyuge sobreviviente, hechos éstos que hacen aún
más difícil y dolorosa su situación.
El legislador, con el objeto de proteger los derechos e intereses
del cónyuge sobreviviente altera el principio de igualdad que inspira
las reglas de la división de los bienes comunes como se desprende del
contexto del resto del artículo 1337. Esta alteración se produce desde
que al cónyuge sobreviviente se le entregan bienes determinados, de
tal suerte que los demás comuneros quedan absolutamente excluidos
de la posibilidad de llegar a tener parte de ellos en esta división, desde
que dichos bienes se sustraen de la formación de los lotes que se
adjudicarán a ellos, como también de una posible enajenación a
terceros.
Requisitos de derechos de atribución preferencial:
Para que tenga aplicación el derecho de atribución preferencial
deben cumplirse los siguientes requisitos:
1) Cónyuge sobreviviente que tenga la calidad de heredero:
El derecho de atribución preferencial corresponde única y
exclusivamente al cónyuge sobreviviente y sólo por sus derechos
como heredero. No tiene lugar la atribución preferencial por derechos
que no se originen en su calidad de heredero, como ser gananciales,
legados, etc.
La calidad de heredero puede tenerla el cónyuge sobreviviente, en
virtud de la ley (herederos abintestato) o por el testamento (heredero
testamentario), la ley no hace distinción alguna al respecto.
2) Sólo puede ejercerse respecto del inmueble en que resida
el cónyuge sobreviviente y que sea o haya sido la vivienda principal
de la familia, así como del mobiliario que lo guarnece, siempre que
ellos formen parte del patrimonio del difunto.
En primer lugar, hay que señalar que es necesario que el inmueble
sea o haya sido la vivienda principal de la familia. Por vivienda
principal de la familia entendemos aquella que constituye el hogar de

ésta, esto es donde vive efectiva y permanentemente. Quedan, por
consiguiente, excluidos todos los inmuebles que no tengan dicho
destino, como las casas de veraneo o descanso o las que se tengan
dadas en arriendo.
En segundo lugar, la ley requiere que el cónyuge sobreviviente
resida en dicho inmueble, es decir que tenga residencia en él al ejercer
el derecho de atribución preferencial.
Un problema es el de establecer que quiere decir el legislador al
señalar que el inmueble "...sea o haya sido la vivienda...". "Una
explicación es que la ley hace referencia a dos situaciones posibles;
residiendo el cónyuge sobreviviente en el inmueble cuya atribución
preferencial solicita, vive allí junto a sus hijos y otros miembros que
componen la familia; pero también puede ser que ya no viva allí sino
el cónyuge sobreviviente, porque los hijos y otros familiares
abandonaron el hogar común. Sin embargo, sea ahora, al tiempo del
ejercicio del derecho o lo sea antes, es preciso que allí haya vivido la
familia" ( Ramón Domínguez Águila. La reforma al derecho
sucesoral de la ley 19.585 - Revista de Derecho de la Universidad de
Concepción, N° 204, pág. 91).
En lo que dice relación con la exigencia de que los bienes en que
se ejerce este derecho deben formar parte del patrimonio del difunto,
ello es algo obvio porque mal puede ejercerse él en bienes de terceros.
Características de este derecho:

a) Es un derecho personalísimo, sólo corresponde al cónyuge
sobreviviente, ninguno de los otros herederos puede hacerlo valer, y
como derecho personalísimo es intransferible e intransmisible,
características éstas que señala expresamente el artículo 1337 regla
10a parte final.
b) Es un derecho absoluto, esto es el cónyuge sobreviviente puede
ejercerlo o no, ello queda a su arbitrio, y así si lo estima más
conveniente a sus intereses puede sujetarse a las reglas comunes y no

ejercitarlo. Pero si lo hace valer los demás comuneros están obligados
a respetarlo.
c) El cónyuge sobreviviente puede ejercer este derecho cualquie-
ra que haya sido el régimen matrimonial.
d) Para la subsistencia del derecho atribución preferencial no se
requiere que el cónyuge sobreviviente permanezca en estado de
viudez ni tampoco que viva en el inmueble sobre el que ejerció el
derecho, incluso si el inmueble se le asigna en propiedad puede
enajenarlo libremente, ya que la ley no establece ninguna limitación
al respecto y es titular del derecho de dominio. Pero, en caso de
habérsele atribuido el derecho de uso o el de habitación éstos quedan
sujetos a lo dispuesto en el artículo 815.
Forma de ejercer el derecho de atribución preferencial:

En relación con esto es menester analizar dos situaciones diversas
y que tienen distintas consecuencias:
a) Los derechos que como heredero del causante corresponden al
cónyuge sobreviviente son de un valor igual o superior al del
inmueble que constituye la vivienda principal de la familia y del
mobiliario que lo guarnecen, en tal caso éste puede exigir que dichos
derechos se enteren con preferencia mediante la adjudicación en su
favor de la propiedad de esos bienes. En este caso pasa a ser dueño
de esos bienes.
b) Los derechos que como heredero del causante le correspon-
den al cónyuge sobreviviente son de un valor inferior al del inmueble
que constituye la vivienda principal de la familia y del mobiliario que
lo guarnece. En este caso éste "podrá pedir que sobre las cosas que
no le sean adjudicadas en propiedad se constituya en su favor
derechos de habitación y de uso, según la naturaleza de las cosas, con
carácter de gratuito y vitalicio".
De acuerdo con éstos el cónyuge sobreviviente "podrá pedir que

se le adjudiquen en propiedad plena, sea el inmueble, sean los
muebles, según si el valor de sus derechos hereditarios alcanza a unos
u otros y que aquel de los bienes que no se le adjudique en propiedad,
permanezca bajo su habitación o uso, según el caso. Habría así la
posibilidad de una atribución preferencial mixta: parte en propiedad
plena, parte en derechos de habitación o uso" (Ramón Domínguez
Aguila, artículo citado).
En relación con el derecho de habitación hay que señalar que la
ley dispone que él no será oponible a terceros de buena fe mientras
no se inscriba la resolución que lo constituye en el Registro del
Conservador de Bienes Raíces.
Al respecto el profesor Eduardo Court M. señala: "antes que se
inscriba la resolución que lo constituye, en el Registro del
Conservador de Bienes Raíces, es oponible sólo a terceros de mala
fe. Estará de mala fe el tercero cuando conozca la existencia del
derecho de habitación, circunstancia que de acuerdo a las reglas
generales, habrá que probar, porque conforme al artículo 707, la
buena fe se presume. Aunque la ley nada dice, la misma solución es
aplicable si se trata de un derecho de uso" ("Nueva Ley de Filiación",
pág. 238. Editorial Jurídica ConoSur Ltda.).
Infracción a la regla 10a del articulo 1337.
El inciso segundo del artículo 1318 dispone: "En especial, la
partición se considerará contraria a derecho ajeno si no se ha
respetado el derecho que el artículo 1337, regla 10a otorga al cónyuge
sobreviviente. No obstante la ubicación de esta norma en una
disposición relativa a la partición hecha por el causante, estimamos
que de darse la situación en ella señalada la partición efectuada por el
partidor, no dando cumplimiento a las reglas sobre el derecho de
atribución preferencial del cónyuge sobreviviente haría inoponible a
éste la adjudicación de los bienes sobre los cuales puede hacer valer
su derecho que se hubieren hecho a otros comuneros o terceros. F.

Regla 11a del artículo 1337:
Establece que 'Cumpliéndose con lo prevenido en los artículos
1322 y 1326 no será necesaria la aprobación judicial para llevar a
efecto lo dispuesto en cualquiera de los números precedentes, aun
cuando alguno o todos los asignatarios sean menores de edad u otras
personas que no tengan la libre administración de sus bienes".
El artículo 1322 establece que los tutores y curadores y, en
general, los que administren bienes ajenos por disposición de la ley,
para proceder a la partición de las herencias o de los bienes raíces en
que tengan parte, sus pupilos requieren de autorización judicial; por
su parte el artículo 1326 exige aprobación judicial del nombramiento
de partidor cuando alguno de los asignatarios no tuviere la libre
administración de sus bienes.
183.-Aprobación judicial de la Partición.
Terminada la partición es necesario someterla a la aprobación

judicial cuando en ella tengan interés personas ausentes que no hayan
nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curaduría, artículo
1342.
Mientras no se apruebe judicialmente la partición, la sentencia
recaída en el juicio particional, esto es el laudo y ordenata no queda
cerrada la partición, no queda a firme, pues en este caso lo que se
notifica a las partes es la resolución del juez que aprueba o modifica
el fallo de partición, y desde ese momento comienza a correr el plazo
para deducir los recursos legales pertinentes. En cambio, si la
partición no requiere de aprobación judicial lo que se notifica es el
laudo y ordenata propiamente tal, artículos 664 y 666 del Código de
Procedimiento
Civil.
184.- Efectos de la Partición.
La adjudicación y el efecto declarativo de la partición.

La adjudicación es el acto por el cual se entrega a uno de los
indivisarios un bien determinado que equivale a los derechos que le
correspondían en su cuota ideal o abstracta en la comunidad.
Para que exista adjudicación debe concurrir un solo requisito y es
que el adjudicatario tenga la calidad de comunero en el bien que se le
adjudica.
El Código Civil consagra el efecto declarativo o retroactivo de la
partición en dos artículos: 718 y 1344.
El efecto declarativo de la adjudicación o partición consiste en
considerar que el adjudicatario ha sucedido inmediatamente y
directamente al causante de los bienes que se le adjudicaron y no ha
tenido parte alguna en los bienes adjudicados a otros asignatarios. El
efecto declarativo de la partición es un verdadero efecto retroactivo
de ella,
pues una vez efectuada la adjudicación, desaparece el estado de
indivisión y la ley supone que el adjudicatario ha sucedido directa y
ex-
clusivamente al difunto en los bienes que le corresponden. Por ello,
la adjudicación es título declarativo de dominio, artículo 703. El
adjudicatario no adquiere el bien adjudicado de los demás herederos,
sino directamente del causante por sucesión por causa de muerte.
El efecto declarativo de la partición se aplica siempre que exista
adjudicación; en cuanto a las personas el efecto declarativo se aplica
respecto de los indivisarios y de los cesionarios de la cuota.
¿ Cómo se dividen los créditos de la sucesión ?

Aparentemente no hay problema, porque los créditos hereditarios
forman parte del activo del causante y, en consecuencia, deben correr
la misma suerte de éste. Pero, hay un problema originado por la
contradicción entre los artículos 1344, inciso Io y 1526 número 4,
inciso final.
El artículo 1344 dice que se sucede al difunto en todos los

"efectos", expresión muy amplia y genérica que comprende tanto los
derechos reales como los personales, luego los créditos estarían
indivisos, no se dividirían de pleno derecho, toda vez que pueden ser
objeto de la partición y de incluirse en el lote de cualquiera de los
herederos.
Pero el inciso final del N° 4 del artículo 1526 dice: "Pero los
herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no
podrán exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas", es
decir, faculta a los herederos para pedir su cuota en el crédito lo que
indica que se dividen de pleno derecho.
Algunos estiman que ante la contradicción debe darse preferencia
a una de las dos disposiciones, optando unos por una y otros por la
otra. Pero, esto implica dejar sin aplicación una de ellas.
Otros -la mayoría- creen necesario conciliar ambas disposiciones
dejando a cada una su campo de aplicación: el artículo 1526
reglamenta las relaciones de los herederos con el deudor y el artículo
1344 la de los herederos entre sí.
Consecuencias del efecto declarativo de la partición.

Son las siguientes:
Io) De acuerdo al artículo 1344, inciso segundo, si uno de los
coasignatarios ha enajenado una cosa comprendida en la partición y
que en virtud de ésta se adjudica a otro de ellos, se puede proceder
como en la venta de cosa ajena.
Esta es una aplicación del efecto retroactivo de la partición, pues
se presume que en el bien adjudicado el vendedor no ha tenido parte
alguna en lo enajenado sino que siempre ello ha pertenecido al
adquirente.
2o) Según lo dispuesto en el artículo 2417, si uno de los
comuneros constituye hipoteca sobre un bien raíz comprendido en el
as hereditario, la suerte de esta hipoteca dependerá de lo que se
resuelva en la partición, si dicho inmueble se adjudica al que

constituyó la hipoteca, ésta subsiste, pero si es adjudicado a otro de
los indivisarios, se tratará de un gravamen sobre cosa ajena que será
inoponible al adjudicatario, no obstante en este último caso la
hipoteca puede subsistir si el adjudicatario consiente en ello, para ello
dicho consentimiento debe constar por escritura pública de la que se
tome razón al margen de la inscripción hipotecaria.
4o) Los derechos reales constituidos por un indivisario sólo
subsisten si el bien le es adjudicado, artículos 718 y 2417.
5o) En caso de embargo de un bien durante la indivisión, la suerte
del embargo la determina la partición, si el bien se adjudica al deudor
embargado subsiste, en tanto que si se adjudica a otro, caduca.
6o) Aunque no se hayan cumplido las inscripciones del artículo
688 se puede hacer adjudicación de un bien inmueble.
185.- Obligación de garantía.
En la partición tiene aplicación el saneamiento de la evicción,

artículos 1345 a 1347.
Según Pothier, la obligación de saneamiento de la evicción en la
partición se funda en la igualdad que debe existir entre los
comuneros en la partición, la cual resulta vulnerada por la evicción
que sufre uno de ellos en las cosas adjudicadas.
La ley en el artículo 1346 señala los casos en que no procede la
evicción, a ellos hay que agregar la situación en que la acción de
evicción haya prescrito, lo cual sucede en el plazo de 4 años, contados
desde el día de la evicción. Esta prescripción es especial, luego no se
suspende en favor de los incapaces, artículo 1346.
La obligación de garantía tiene dos etapas: a)
hacer cesar las perturbaciones, y
b) si ella se consuma, indemnizar.
En relación con las perturbaciones, ellas deben ser de DERE-
CHO, las de hecho deben ser perseguidas directamente por el

adjudicatario.
¿Se aplica la obligación de citar a los asignatarios para tener
derecho a hacer efectiva la obligación de garantía?
El legislador, no la exige, luego parece no ser necesaria.
Si no se hace cesar la molestia y ella se consuma, debe
indemnizarse, artículo 1347, inciso primero.
186.- Nulidad de la partición.
El artículo 1348 dispone que: "las particiones se anulan o se

rescinden de la misma manera y según las mismas reglas que los
contratos".
Este principio es plenamente aplicable a la partición hecha por el
causante o los coasignatarios de común acuerdo, pero en el caso de
partición hecha ante partidor debe ser completado, pues en este caso
a más de las reglas de las nulidades civiles, son aplicables las
relativas a las procesales.
La nulidad de la partición puede ser total o parcial, según si el
vicio incide en toda ella o solamente en un acto de la partición.
También puede ser nulidad absoluta o relativa.
Además, tiene cabida la inoponibilidad, como sucede cuando con
omisión de uno de los coasignatarios se realiza la partición o se
nombra al partidor.
Nulidades procesales en la partición

Cuando la partición se realiza ante un partidor tienen aplicación
la nulidad procesal, por ejemplo cuando se incurre en un vicio de
procedimiento referente a la ritualidad del juicio particional, como
por ejemplo cuando el partidor no acepta el cargo o no jura
desempeñarlo fielmente, o cuando dicta su fallo fuera de plazo, etc.
Tiene importancia distinguir entre nulidad civil y nulidad

procesal, porque la primera puede hacerse valer tanto en el juicio
como después en él; en tanto, que la segunda sólo puede hacerse valer
durante el juicio, una vez ejecutoriada la sentencia del partidor no se
puede pedir nulidad de lo obrado.
Rescisión de la Partición por lesión

De acuerdo al artículo 1348, inciso segundo: "La rescisión por
causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la
mitad de su cuota".
Declarada judicialmente la rescisión de la partición, ésta queda
sin efecto y es necesario proceder a una nueva partición, pero el
legislador concede a los otros asignatarios el derecho de enervar la
acción del peijudicado en el artículo 1350.
No puede pedir nulidad o rescisión el partícipe que ha enajenado
su porción en todo o parte, artículo 1351. El precepto se refiere a
aquel que ha enajenado todo o parte de los bienes que le
correspondieron en la partición, y no a aquel que ha cedido todo o
parte de su cuota hereditaria.
Prescripción de la acción de nulidad

El artículo 1352 dispone " la acción de nulidad o rescisión
prescribe respecto de las particiones según las reglas generales que
fijan la duración de esta especie de acciones".
Luego, a la prescripción de esta acción son aplicables los artículos
1683, 1684, 1691 y 1192.
Acción de perjuicios
Los partícipes que no se encuentran en condiciones de demandar
la nulidad o rescisión, o no desean hacerlo, disponen de una acción
de prejuicios, artículo 1353.
218
187.- Resolución de la partición (artículo 1489).
Se ha resuelto que ella no es procedente por las siguientes

razones:
Io) El artículo 1348 hace aplicable a la partición la nulidad, pero
nada dice de la resolución;
2o) El artículo 1489 se refiere a los contratos bilaterales, y si bien
la partición participa de ciertos caracteres de los contratos,
ella no lo es;
3o) No procede aplicar el artículo 1489 por analogía, pues es una
regla muy excepcional:
a)establece una condición, siendo la regla general que los ac-
tos sean puros y simples;
b) es una condición tácita, y lo normal es que ellas sean
expre-
sas.
c)es una modalidad establecida por la ley, y lo normal es que
ellas sean introducidas por las partes en los actos jurídicos.
CAPÍTULO X I V
PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y
TESTAMENTARIAS
Deudas hereditarias son las que tenía en vida el causante; deudas
o cargas testamentarias son las que emanan del testamento, siendo
las principales los legados.
En principio, la responsabilidad por las deudas de la herencia
corresponde únicamente a los herederos, artículos 951 y 1097.
La responsabilidad de los herederos por las deudas hereditarias es
muy amplia y comprende todas las obligaciones transmisibles del
cau-
sante, cualquiera que sea su fuente: contrato, cuasicontrato, etc.
Esta responsabilidad de los herederos tiene algunas limitaciones:
1) No pasan a ellos las obligaciones intransmisibles, y
2) Pueden limitar su responsabilidad al valor de lo que
reciben a título de herencia mediante el beneficio de inventario.
Puede procederse ejecutivamente contra el heredero cuando
podía hacerse contra el causante, previa notificación del título
respecti vo y el transcurso de ocho días contados desde dicha
notificación, artículo 1377.
220
Esta es una especie de preparación de la vía ejecutiva, el plazo de

ocho días que se concede tiene por objeto que los herederos tomen
conocimiento de una deuda que puede hayan ignorado.
En general, se acepta que la responsabilidad de los herederos por
las deudas hereditarias emana de la ley, la cual los concibe como
representantes de la persona del difunto, como sus continuadores.
189.- Forma en que se dividen las deudas hereditarias entre los

herederos.
En principio, las deudas hereditarias se dividen entre los

herederos de pleno derecho, por el solo fallecimiento del causante y
a prorrata de sus cuotas, artículo 1354.
Hay diferencias entre la división del activo y del pasivo, respecto

al primero, se forma una indivisión entre los herederos que es
necesario partir conforme a las reglas de la partición de bienes, en
cambio el segundo, se divide de pleno derecho.
El hecho de que las deudas hereditarias se dividan de pleno
derecho y a prorrata de las cuotas de los herederos tiene las siguientes
consecuencias:
1) La obligación entre los herederos es conjunta: ya que se puede
demandar a cada heredero sólo por su parte o cuota en la deuda;
2) La insolvencia de un heredero no grava a los otros: artículo
1355;
3) La muerte del deudor solidario extingue respecto a él la
solidaridad: la obligación de los herederos es siempre conjunta,
incluso cuando se trata de una obligación solidaria del causante,
porque la solidaridad no pasa a los herederos, sino que se extingue
con la muerte del causante. El acreedor puede cobrar el total de la
deuda a los otros codeudores solidarios, o a los herederos del di-
funto, pero a cada uno de éstos sólo puede demandarles su cuota,

artículo 1523;
4) Se produce confusión parcial entre deudas y créditos del
causante y los del heredero: artículo 1357:
Aquí hay dos situaciones:
a) El heredero es acreedor de la deuda hereditaria -tendrá la
calidad de acreedor y deudor - se produce la confusión parcial
extinguiéndose la deuda hasta concurrencia de la cuota que en ella le
corresponda, pudiendo exigir a los demás herederos el resto de la
deuda a prorrata;
b) El heredero es deudor del causante, la deuda se extingue por
confusión en la parte que corresponde al heredero deudor,
subsistiendo en el resto.
190.- Excepciones al principio de que las deudas se dividen a

prorrata.
Las excepciones al principio según el cual las deudas hereditarias

se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas son:
1) Caso del heredero beneficiario, esto es del que acepta la
herencia con beneficio de inventario, artículo 1354. En este caso, el
heredero limita su responsabilidad por las deudas de la herencia a lo
que recibe por concepto de ella;
2) Caso en que la obligación del causante era indivisible: artículo
1354 inciso final. El artículo 1526 contempla los casos de
indivisibilidad de pago, y es lógico que ésta sea una excepción al
principio
de la división de las deudas hereditarias a prorrata, porque la
indivisibilidad se transmite a los herederos del deudor;
3) Caso del usufructo: artículo 1356. El usufructuario y el nudo
propietario se consideran para la división de las deudas comunes
como una sola persona, de esta forma se determina cuál cantidad de
las deudas les corresponde pagar.
222
Las obligaciones que se determinen conforme a lo señalado se

dividen entre usufructuario y nudo propietario de acuerdo a las reglas
del artículo 1368. Luego, conforme a ellas, el acreedor debe dirigirse
contra el propietario, quien está obligado a pagar la deuda, si el nudo
propietario no se allana a pagar, puede pagar el usufructuario.
4) Caso del fideicomiso, artículo 1356. Es decir, el propietario
fiduciario y el fideicomisario son considerados como un solo
heredero para el efecto de la división de las deudas entre los coasig-
A
natarios, pero es obligado al pago el propietario fiduciario. Este puede

repetir después contra el fideicomisario, sin intereses.
5) Caso en que existan varios inmuebles, sujetos a hipoteca:
artículo 1365. En realidad no hay "acción solidaria", sino que se trata
de una aplicación del principio de la indivisibilidad de la acción
hipotecaria, que contempla el artículo 2408.
El heredero a quien se adjudica aquel de los varios inmuebles
hipotecados que persigue el acreedor, deberá pagar a éste la totalidad
de la deuda, lo que es una aplicación de las reglas generales en
materia hipotecaria: derecho de persecución e indivisibilidad. Luego,
la deuda no se divide a prorrata entre los herederos sino que cada uno
de ellos queda obligado al pago total; y aquel heredero que paga la
totalidad de la deuda tiene derecho a repetir en contra de sus
coherederos en la parte o cuota de la deuda que corresponda a éstos.
El coheredero que fue obligado a pagar no podrá exigir a sus
coherederos una cantidad superior a la que a cada uno de ellos
corresponde.
Esta situación es similar a la que contempla el artículo 1522, esto
es a la extinción de la obligación solidaria por alguno de los
codeudores solidarios.
Lo señalado precedentemente tiene aplicación exclusivamente si
el acreedor hipotecario entabla la acción hipotecaria, porque si hace
valer la acción personal, sólo puede cobrar a cada heredero su parte
o cuota en la deuda, porque esta acción es divisible.
6) Caso en que se acuerde una división distinta de las deudas. Esta
excepción al principio de que los herederos dividen entre sí a prorrata
las deudas de la herencia emana de la voluntad de las partes, y puede

tener su origen en:
a) La voluntad del testador, quiere en su testamento se pueda
efectuar una división de las deudas distinta a la que indica la ley,
artículo 1358;
b) La partición, porque conforme a los artículos 1340 y 1359
alguno de los herederos puede tomar a su cargo una mayor parte de
las deudas, bajo alguna condición aceptada por los otros here-
deros, y
c) En un convenio de los herederos, en que se acuerde una divi-
sión distinta de las deudas.
En todas las situaciones señaladas, la división de las deudas, no
afecta al acreedor porque no ha sido parte de ellas, por ello la ley le
confiere un derecho de opción: aceptar la división hecha por el
testador o los herederos, o aplicar el artículo 1354, pero en este caso
el heredero que se ve obligado a pagar al acreedor más de lo que le
corresponde por la división impuesta por el testador o pactada con
sus coherederos, puede exigir a éstos la correspondiente
indemnización, artículos 1358, 1359 y 1526N°4.
Enfrentamos aquí el problema de la obligación a la deuda y de la
contribución a la deuda: el heredero a quien persigue el acreedor es
obligado a pagar la deuda; pero desde el punto de vista de la
contribución a la misma, puede repetir en contra de sus coherederos,
lo mismo sucede cuando se acuerda una división distinta a la
establecida por la ley: desde el punto de vista de la obligación a las
deudas cada heredero es obligado a prorrata de sus derechos, pagada
la deuda entra a jugar la contribución a éstas, y cada heredero
responderá en la forma impuesta por el testador o acordada por ellos.
224
191.- Responsabilidad de los legatarios por las deudas de la

herencia.
En principio, la responsabilidad por las deudas de la herencia

pertenece a los herederos, pero en ciertos casos pueden verse
afectados por ellas los legatarios. La responsabilidad de los legatarios
por las deudas hereditarias puede emanar de tres fuentes, que son:
1) Responsabilidad de los legatarios por el pago de legítimas y
mejoras, en caso de que el testador haya destinado a legados más de
la suma de que podía disponer libremente, artículo 1362;
2) Responsabilidad de los legatarios por las deudas de la herencia,
artículo 1362.
Para que los legatarios tengan responsabilidad por las deudas de
la herencia, deben concurrir dos requisitos:
A.Que al tiempo de abrirse la sucesión no haya habido en ella lo
suficiente para pagar las deudas hereditarias. Luego, si al abrirse la
sucesión hay bienes suficientes para pagar las deudas hereditarias y
después no los hay, el legatario no tiene ninguna responsabilidad. Es
una sanción al acreedor negligente;
B. La responsabilidad de los legatarios es en subsidio de los
herederos. El legatario puede exigir al acreedor que cobre primero a
los herederos y si éstos no pagan, puede el acreedor dirigirse
contra los legatarios.
El legislador no ha resuelto si el legatario por las deudas
hereditarias responde limitadamente a su beneficio en la sucesión, o
si su responsabilidad subsidiaria es ilimitada.
Se estima que sólo responde hasta concurrencia del beneficio que
reciben por su legado, gozan de una especie de beneficio de
inventario otorgado por el legislador, así se desprende de:
a) El artículo 1364; si el legislador limita la responsabilidad de
los legatarios en el pago de las cargas testamentarias, debe aplicarse
el mismo principio a las deudas hereditarias, y
b) El artículo 1367, en el caso de los legados con causa onero-
sa y también se limita la responsabilidad de los legatarios lo que
llevan en la sucesión.
Orden en que los legatarios concurren al pago de legítimas,

mejoras y deudas hereditarias
Respecto de la responsabilidad de los legatarios por el pago de
legítimas, mejoras y deudas hereditarias hay en el Código Civil una
especie de prelación según se desprende de los artículos 1363, 1170,
1194 y 1141.
Los legados en cuanto a la forma en que deben contribuir a estos
pagos se clasifican en comunes y privilegiados. Primero responden
los comunes y agotados éstos, los privilegiados, según su grado de
privilegio.
Para estos efectos los legados se agrupan en seis categorías:
a) Legados estrictamente alimenticios, que el testador debe
por
ley, artículo 1363 y artículo 1170. El artículo 1363 es inexacto al
hablar de "legados", pues los alimentos debidos por ley son una
asignación forzosa y baja general de la herencia. En cuanto a la
"contribución para el pago de las legítimas, mejoras y deudas" hay
que armonizar el artículo 1363 y el artículo 1170, y se llega a la
conclusión de que la forma en que las pensiones alimenticias forzosas
contribuyen al pago de las deudas es la que indica el artículo
1170, es decir rebajándose los alimentos futuros;
b) El exceso de legítimas y mejoras: la ley establece que las
asignaciones a título de legítimas y mejoras, que exceden la parte
de mejoras o legítimas de la herencia se pagan con preferencia a
toda otra inversión, artículos 1189 y 1193.
Tampoco aquí hay legados, pero las asignaciones a título de
legítimas y mejoras que excedan de la parte destinada a ellas se pagan
en la parte de libre disposición, con preferencia a todo legado.
c) Los legados expresamente exonerados por el testador,

ar-
tículo 1363 inciso segundo;
d) Los legados de obras pías o de beneficencia pública,
artícu-
lo 1363, inciso tercero. En este caso se presume la exención de
responsabilidad;
e) Las donaciones revocables y legados entregados en vida
por
el testador, artículo 1141, inciso final;
f) Los legados comunes.
La responsabilidad de los legatarios es a prorrata de sus derechos
y la porción del insolvente no grava a los otros, es decir entre ellos
existe una obligación conjunta como entre los herederos.
A los legados con causa onerosa se les aplica el artículo 1367.
3) Caso en que el bien legado está gravado con prenda o hipoteca,
artículo 1366; el legatario está obligado a pagar al acreedor en virtud
del derecho de persecución que éste goza, pero sólo soporta
definitivamente el pago si el testador expresa o tácitamente lo ha
gravado con prenda o hipoteca; si el testador no lo ha gravado, el
legatario se subroga en los derechos del acreedor a quien pagó en
contra de los herederos si el gravamen garantizaba una deuda del
causante, o en contra del tercero, si garantizaba una deuda de éste.
192.- Pago de las cargas testamentarias o legados.
Hay que analizar dos puntos:

a) Quién debe pagar los legados, y
b) Cuándo y en qué forma deben ser cancelados.
a) Quién debe pagar los legados: pueden presentarse varias si-
tuaciones:
1) Las del artículo 1360, que se pone en el caso de que el testador

imponga el pago del legado a determinada persona o indique en el
testamento la forma en que deben ser pagados, o no diga nada en el
testamento, caso en el cual se aplica la regla general de que las deudas
testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
Luego, para determinar a quién corresponde el pago de un legado
hay que establecer si el testador lo ha impuesto a uno de los
coasignatarios, que puede ser un heredero u otro legatario. Hay
diferencias ante ambos, pues el legatario goza de un beneficio de
inventario por el solo ministerio de la ley, y los segundos, para gozar
de él deben aceptar la herencia en dicha forma.
En caso que el testador no imponga el legado a determinada
persona debe estarse a la forma en que el testamento ordena la
distribución del pago de los legados entre herederos y legatarios.
A falta de lo anterior se aplican las reglas generales sobre división
de las deudas testamentarias.
2) División del pago de los legados en la partición o por convenio
de los herederos, artículo 1373, inciso segundo, los acreedores
testamentarios pueden aceptar el acuerdo de los herederos o ejercer
sus acciones conforme al artículo 1360, o sea, de acuerdo con lo
dispuesto por el testador o persiguiendo a cada heredero a prorrata de
las cuotas que les correspondan en la herencia. Si un heredero paga
un legado más allá de lo que según la partición o el convenio le
corresponde puede repetir por el exceso contra sus coherederos.
3) Situación del usufructo respecto de las cargas testamentarias
recaídas en la cosa fructuaria: artículos 1369 y 1370, que distinguen
dos situaciones:
a) Si las cargas testamentarias que recaen en la casa fructuaria
fueron distribuidas por el testador entre el nudo propietario y el
usufructuario, se respeta la disposición testamentaria.
b) Si en el testamento no se determina si es el usufructuario o el
nudo propietario el obligado a pagar la caiga testamentaria, se aplican

las reglas deudas para el pago de las deudas hereditarias; debe pagar
el nudo propietario, el cual puede exigir al usufructuario los intereses
corrientes por todo el tiempo que dure el usufructo, y si el nudo
propietario no se allana a pagar puede hacerlo el usufructuario, y a la
expiración del usufructo tendrá derecho a que el nudo propietario le
reintegre lo que pagó, sin intereses. Pero las cargas testamentarias
consistentes en pensiones alimenticias, a falta de disposiciones
testamentarias, serán cubiertas por el usufructuario, mientras dure el
usufructo, sin derecho a indemnización al propietario.
4) Situación del fideicomiso respecto de las cargas
testamentarias: se aplican las mismas reglas que al pago de las deudas
hereditarias, el artículo 1372 las trata conjuntamente.
b) Forma y oportunidad para el pago de los legados:
Los acreedores hereditarios se pagan antes que los testamentarios,
artículo 1374. La regla es lógica, porque conforme al artículo 959 las
deudas hereditarias son baja general de la herencia, en tanto que los
legados se pagan con la parte de libre disposición.
El artículo 1374 habla de concurso de acreedores, debe
entenderse que se refiere a la quiebra, conforme a la Ley de Quiebras
hoy no existe concurso de acreedores.
Los incisos segundo y tercero del artículo 1374 señalan dos
excepciones a la regla general del inciso primero, es decir, dos casos
en que los legados pueden pagarse de inmediato, tales son: I o) Si la
herencia no está excesivamente gravada, y 2o) Si la herencia está
manifiestamente exenta de cargas.
Los gastos necesarios en que debe incurrirse para la entrega de la
cosa legada se miran como parte de los legados mismos, artículo
1375.
Si no hay lo suficiente para el pago de todos los legados, se deben
rebajar a prorrata; esto debe entenderse en relación con los legados
comunes, pues los privilegiados se pagan antes que todos los demás,
artículo 1376.
Por último, el artículo 1361 se refiere al pago de los legados de
pensiones periódicas.
CAPÍTULO XV BENEFICIO DE
SEPARACIÓN
193.- Concepto y generalidades.
Está reglamentado en los artículos 1378 y siguientes.

Se le define como "la facultad que le compete a los acreedores
hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes hereditarios no
se confundan con los bienes propios del heredero, con el objeto de
pagarse en dichos bienes hereditarios con preferencia a los acreedores
personales de los herederos".
Se funda en la equidad, porque puede ser que la herencia del
causante esté poco gravada y no suceda lo mismo con el patrimonio
de heredero, al confundirse ambos patrimonios concurrirían en
iguales condiciones los acreedores hereditarios y los personales del
heredero, resultando los primeros perjudicados.
Pueden solicitar este beneficio indistintamente los acreedores
hereditarios y testamentarios, e incluso puede invocarlo aquel
acreedor cuyo derecho está sujeto a plazo o condición, artículos 1378
y 1379. El acreedor condicional puede invocar este beneficio, porque
en el fondo esta es una medida conservativa para defender su derecho,
y el acreedor condicional está facultado expresamente para solicitar
tales medidas.
Por su parte, los acreedores del heredero no gozan de este
beneficio, artículo 1381. Esto parece injusto en el caso de que la
herencia esté muy gravada y no sucede lo mismo con el patrimonio
del heredero, pero hay que recordar que el heredero tiene un medio
para evitar el perjuicio que esto significa: aceptar la herencia con
beneficio de inventario.
194.- Caso en que los acreedores hereditarios y testamentarios no

pueden solicitar el beneficio de separación.
Los acreedores hereditarios y testamentarios no pueden solicitar

el beneficio de separación en los siguientes casos: Io) Cuando sus
derechos han prescrito;
2o) Cuando han renunciado a él; este derecho es perfectamente
renunciable, pues mira sólo al interés del acreedor hereditario o
testamentario. La renuncia puede ser expresa o tácita;
3o) Cuando los bienes de la sucesión han salido de manos del
heredero;
4o) Cuando los bienes de la sucesión se han confundido con los
de los herederos, de manera que no sea posible reconocerlos.
El beneficio de separación obtenido por uno de los acreedores
hereditarios o testamentarios beneficia a los demás, artículo 1382,
inciso Io.
195.- Procedimiento del beneficio de separación. Contra quién se

pide.
La ley no dice nada al respecto.

En relación con el procedimiento podría pensarse que se aplica la
regla general, esto es el juicio ordinario; pero también puede
sostenerse que el procedimiento aplicable es el sumario, ya que la
acción deducida requiere por su naturaleza una tramitación rápida
para ser eficaz. Hay un caso en que no es necesario pedir el beneficio

de separación porque él se produce de pleno derecho (Ley de
Quiebras).
En cuanto a contra quién se demanda el beneficio de separación
pueden darse dos soluciones:
1) En contra de los herederos;
2) En contra de los acreedores personales de los herederos,
parece ser ésta la solución más aceptable, pues los acreedores
personales de los herederos van a ser los perjudicados con este
beneficio, pero se presenta la dificultad de determinar quiénes son.
196.- Efectos del beneficio de separación.
Respecto a desde cuándo se producen sus efectos, hay que

distinguir:
1) Bienes muebles: desde que se dicta la sentencia;
2) Bienes raíces: es necesario, además, que la sentencia se
inscriba en el Conservador de Bienes Raíces, artículo 1385 y
artículo 52 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Raíces. La inscripción debe practicarse en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de enajenar (Formalidad de
publicidad).
El beneficio de separación produce la separación de patrimonios,
pues su objeto es precisamente evitar que se confundan los
patrimonios del causante con el de los herederos. Ello queda aún más
claro del artículo 520 del Código de Procedimiento Civil. El hecho
de que este beneficio evite la confusión de patrimonios produce como
consecuencia que los bienes hereditarios, sólo pueden ser
perseguidos por los acreedores hereditarios y testamentarios, pero no
por los personales de los herederos.
232
Efectos del beneficio de separación respecto de los acreedores

hereditarios y testamento:
Éstos se paguen en los bienes de la sucesión con preferencia a
los acreedores personales de los herederos. Primero se pagan los
acreedores hereditarios y después los testamentarios.
Efectos del beneficio de separación entre los acreedores

hereditarios y testamentarios por una parte y los acreedores
personales de los herederos por la otra: artículos 1382 y 1383.
Se distingue entre bienes hereditarios y bienes del heredero.
Respecto de los primeros la regla general es que obtenida la
separación se pague en ellos preferentemente los acreedores
hereditarios y testamentarios. Si pagados éstos queda un sobrante se
aplica el artículo 1382, inciso 2°
Es decir, que en los bienes de la sucesión los acreedores
hereditarios y testamentarios gozan de un verdadero privilegio
respecto de los acreedores personales del heredero y de los
acreedores hereditarios y testamentarios que no gocen del beneficio
de separación, esto es los que lo hayan renunciado y los que no lo
invoquen. Aquellos cuyos derechos han prescrito no pueden hacer
valer sus créditos.
Totalmente inversa es la situación en los bienes propios del
heredero, artículo 1383. Para que los acreedores hereditarios y
testamentarios puedan pagarse de los bienes propios del heredero
deben concurrir los siguientes requisitos: 1) Que se hayan agotado
los bienes de la sucesión, y 2) Que no haya oposición de los
acreedores personales del heredero, la cual se fundará en no haberse
satisfecho sus créditos. Luego, en estos bienes gozan de privilegio los
acreedores personales del heredero.
No obstante el beneficio de separación, los herederos se hacen
dueños de los bienes hereditarios, dicho beneficio no obsta a que los
herederos adquieran por sucesión por causa de muerte. El efec-
to que el beneficio produce es limitar la facultad del heredero para

disponer de los bienes.
El artículo 1384 dice: "Las enajenaciones de bienes del difunto
hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la
apertura de la sucesión, y que no hayan tenido por objeto el pago de
créditos hereditarios o testamentarios, podrán rescindirse a instancia
de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que
gocen del beneficio de separación. Lo mismo se extiende a la
constitución de hipotecas o censos". La ley dice se "rescinden" las
enajenaciones, en realidad en este caso no hay nulidad relativa, sino
que se trata de una acción especial. Para que ella proceda se requiere:
1) Que las enajenaciones hechas por el heredero no hayan sido
efectuadas con el objeto de pagar créditos hereditarios y
testamentarios, porque si las realizó con ese objeto, no pueden
atacarse; 2) Que las enajenaciones se hayan realizado dentro de los 6
meses subsiguientes a la apertura de la sucesión. Este es un plazo
fatal ("dentro de").
CAPÍTULO X V I APERTURA
DE LA SUCESIÓN
197-. Generalidades.
La apertura de la sucesión es el hecho que habilita a los herederos
para tomar posesión de los bienes hereditarios y se los transmite en
propiedad. Se produce al fallecimiento del causante y en el último
domicilio de éste.
EL Código Civil trata en esta parte una medida conservativa: La
guarda y aposición de sellos, que reglamentan los artículos 1222 a
1224 del Código Civil y 872 a 876 del de Procedimiento Civil.
Puede decirse que la guarda y aposición de sellos consiste en que
después de efectuada la apertura de la sucesión y mientras no se haga
inventario solemne de los bienes hereditarios, todos lo muebles y
papeles de la sucesión se guardan bajo llave a fin de que no
desaparezcan, artículo 1222.
Es un derecho que se da a los acreedores para que sus derechos
no sean burlados.
El artículo 1222 dice que se guardan bajo sello y llave los
muebles y papeles de la sucesión, luego no se extiende a los
inmuebles. Respecto de los bienes muebles el principio tiene dos
excepciones: 1) Los muebles domésticos de uso cotidiano, pero se
hace
lista de ellos, artículo 1222 inciso final; y 2) El tribunal puede eximir

el dinero y las alhajas, mandando depositarlas en un Banco o en Arcas
del Estado, o los hará entregar al administrador o tenedor legítimo de
los bienes de la sucesión.
Pueden pedirla el albacea o cualquiera que tenga interés en ello y
se tramita en la forma que indica el Código de Procedimiento Civil.
Cesa esta medida cuando se realiza el inventario de los bienes,
pues ya hay una prueba preconstituida de su existencia.
198.- Publicidad de la apertura de la sucesión.
Los albaceas están obligados a dar noticia de la apertura de la

sucesión, ello deben hacerlo por medio de tres avisos publicados en
un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital
de la región, si en aquélla no existiere, artículos 1285 y 1287.
199.- Aceptación y repudiación de las asignaciones.
Producida la delación, el asignatario debe resolver si acepta o

repudia la asignación. Para que la institución de heredero o legatario
produzca efectos, es necesario que éste acepte la asignación, ello
porque nadie puede adquirir derechos sin su voluntad, y porque la
calidad de heredero impone una responsabilidad que hace necesario
el consentimiento para asumirla.
El artículo 1437 establece que las obligaciones nacen "...ya de un
hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación
de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos...", por ello
algunos estiman que la aceptación de la herencia es un cuasicontrato,
pero no es así, lo que sucede es que la ley asimila las consecuencias
de la aceptación a los efectos de los cuasicontratos.
En cuanto a la aceptación o repudiación de las asignaciones el
legatario tiene dos alternativas: repudia o acepta; el heredero
también tiene esas dos y, además, la de aceptar con beneficio de
inventario.
200.- Oportunidad para aceptar y repudiar.
Aceptación y repudiación difieren en cuanto a la oportunidad en

que pueden verificarse.
La aceptación de una asignación no puede tener lugar sino
después que se ha deferido, artículo 1226, inciso Io, por consiguiente,
si la asignación está sujeta a una condición suspensiva deberá
esperarse que se cumpla éste.
En cambio, respecto de la repudiación ella se puede efectuar desde
el fallecimiento del causante, artículo 1226, inciso 2o.
Luego, la aceptación puede hacerse desde que la asignación se
defiere y la repudiación desde que se abre la sucesión.
Es obvio que la repudiación no puede ser anterior a la muerte del
causante, artículo 1226, inciso 3o.
Hasta cuándo puede el asignatario aceptar o repudiar la
asignación.
Debe distinguirse si ha sido o no requerido judicialmente.
1) Si el asignatario ha sido requerido judicialmente para que se
pronuncie sobre la asignación, deberá ejercer su opción en el plazo
de 40 días contados desde la notificación de la demanda. Este plazo
se llama "plazo para deliberar", artículo 1232, inciso Io. Este es un
plazo fatal. Si transcurre el plazo y el asignatario nada dice, la ley
interpreta su silencio entendiendo que repudia, artículo 1233.
Pero, si el asignatario está ausente, o los bienes están situados en
diversos lugares o por otro motivo grave el juez puede ampliar este
plazo, pero no por más de un año, artículo 1232.
2) Si el asignatario no ha sido requerido judicialmente, puede
aceptar o repudiar mientras conserve su asignación. Es decir, el
heredero mientras un tercero no adquiera la herencia por

prescripción; el legatario de especie, que se hace dueño por el solo
fallecimiento del causante, hasta que un tercero adquiere el bien por
prescripción, y el legatario de género, hasta que prescriba la acción
personal de que dispone (5 años), artículo 2515.
201.- Libertad para aceptar o repudiar.
El asignatario puede aceptar o repudiar libre y espontáneamente,

artículo 1225; pero esta regla tiene dos excepciones:
1) La del asignatario que sustrae efectos pertenecientes a la
sucesión, artículo 1231. Luego, el heredero en este caso tiene una
doble sanción:
a) Pierde la facultad de repudiar la asignación y no obstante su
repudiación permanece como heredero;
b) Pierde su derecho cuotativo en los efectos sustraídos.
Respecto al legatario, hay que distinguir:

a) Si el legatario sustrae el objeto que le fue legado, pierde el
derecho que como legatario tenía en dicho objeto;
b) Si sustrae una cosa sobre la cual no tiene dominio debe res-
tituir el duplo.
2) Situación de los incapaces: no existe libertad absoluta para
aceptar o repudiar a su respecto, ellos están en una situación especial
contemplada en los artículos 1225 y 1236.
En general, los incapaces deben aceptar o repudiar las
asignaciones por medio de sus representantes legales. Por otra parte,
las asignaciones a personas incapaces deben aceptarse siempre con
beneficio de inventario, artículo 1250.
202.- Características de la aceptación y repudiación.

Ellas presentan las siguientes características:
Io) Es un derecho transmisible: el derecho de transmisión, artículo
957, se funda precisamente en esta característica.
2o) Debe ser pura y simple, artículo 1227; ello, porque la
aceptación o repudiación no sólo interesa a los asignatarios, sino
también a otras personas a quienes no conviene que la situación quede
incierta.
3o) Es indivisible, artículo 1228; pero si se transmite a los
herederos se hace divisible. El artículo 1229 reglamenta la situación
en que se defiera a un mismo asignatario dos o más asignaciones.
4o) La aceptación o repudiación puede ser expresa o tácita,
artículo 1241, que se refiere a las herencias, pero es también aplicable
a los legados. Las reglas son:
a) El legado se acepta expresamente cuando el legatario formula
una declaración explícita de voluntad de hacerlo suyo y tácitamente
cuando ejecutar actos de que necesariamente resulta dicho propósito.
Si el asignatario vende, dona o transfiere a cualquier título la cosa
asignada o el derecho a suceder en ella se entiende por el mismo hecho
que acepta. Es decir, estos actos importan acepta-
ción tácita, artículo 1230;
b) La aceptación de la herencia es expresa "cuando se toma el
título de heredero", artículos 1241 y 1242;
c) La aceptación es tácita cuando el heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente en intención de aceptar y que no hubiere
tenido derecho a ejecutar sino en su calidad de heredero, artículos
1241, 1243 y 1244;
5o) La aceptación y repudiación son irrevocables, ya que son actos
jurídicos unilaterales, quedando por lo tanto perfectos por la sola
voluntad del aceptante o repudiante, artículo 1234 inciso Io, lo mismo
se aplica a la repudiación.
Esta regla tiene excepciones, en los cuales la aceptación o
repudiación puede ser dejada sin efecto:
1) Cuando en el pronunciamiento de un incapaz no se cumple los

requisitos legales;
2) Cuando la aceptación o repudiación adolece de un vicio del
consentimiento, artículos 1234 y 1237;
3) Cuando hay lesión grave la aceptación puede rescindirse,
artículo 1234;
4) La repudiación puede rescindirse cuando se hace en perjuicio
de los acreedores, artículo 1238. Según Somarriva éste es un caso de
acción pauliana, porque:
a) Tiende a hacer volver al patrimonio del deudor los bienes
que salieron de él;
b) existe similitud en las situaciones que contemplan los artículos
1238 y 2468;
6o) La aceptación y la repudiación operan con efecto retroactivo
al momento del fallecimiento del causante, artículo 1239. Este efecto
retroactivo sólo abarca al heredero y al legatario de especie; en
cambio, la aceptación de un legado de género produce efecto desde
que se efectúa. Consecuencias en la adquisición de los frutos, artículo
1338 N°s. 1 y 2.
CAPÍTULO X V I I
REGLAS PARTICULARES
RELATIVAS A LAS HERENCIAS
203. Generalidades.
Estas reglas se refieren a los siguientes aspectos:

1) La herencia yacente;
2) La aceptación tácita de la herencia;
3) La condenación judicial de un heredero como tal, y
4) Los efectos de la aceptación, que los herederos pueden
limitar mediante el beneficio de inventario.
204.1) La herencia yacente.
"Es aquella que no ha sido aceptada en el plazo de 15 días por

algún heredero, siempre que no exista albacea con tenencia de bienes
designado en el testamento, o si lo hay, no ha aceptado el albacea el
cargo", artículo 1240.
Luego, para declarar yacente una herencia deben concurrir dos
circunstancias:
a) que hayan pasado 15 días desde la apertura de la sucesión, sin
que se haya aceptado la herencia o una cuota de ella;
b) que no exista albacea con tenencia de bienes en la sucesión.
Esta exigencia se justifica, ya que el objeto de la herencia yacente es
darle un representante a esa sucesión, y si existe un albacea con
tenencia de bienes, éste cumple dicho cometido.
La declaración de la herencia yacente la hace el juez del último
domicilio del causante a petición del cónyuge sobreviviente, de
cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, de otra persona
interesada en ello, o de oficio.
Declarada yacente la herencia, se publica la declaración en un
periódico de la comuna o en uno de la capital de provincia si en
aquélla no lo hubiere.
Después se procede a nombrar un curador de la herencia yacente,
artículos 1240,481 y 482. Esta curaduría es siempre dativa. Debe
oficiarse la resolución el Dirección de Tierras y Bienes Nacionales,
para que éste determine si la herencia es vacante, esto es si pertenece
al Fisco.
La curaduría de la herencia yacente es una curaduría de bienes, no
una curaduría general, no se extiende a las personas, por ello el
curador de la herencia yacente no representa a la sucesión. Luego, las

facultades de este curador son meramente conservativas: cuida de los
efectos de la sucesión, puede cobrar los créditos de ésta y pagar las
deudas de la herencia. Precisamente uno de los objetos de la curaduría
de bienes es que los acreedores hereditarios tengan contra quién
dirigir sus acciones.
Respecto de la venta de bienes de la herencia yacente se aplica el
artículo 484.
La curaduría de la herencia yacente termina por: a) la aceptación
de la herencia por alguno de los herederos; b) la venta de los bienes
en conformidad al artículo 484, y c) la extinción completa
de los bienes.
Los herederos que van aceptando la herencia administran ésta con
las mismas facultades que el curador de la herencia yacente,
DERECHO SUCESORIO
243
artículo 1240. En esta forma la ley vela porque siempre exista alguien
que administre la herencia y la represente frente a terceros.
Herencia yacente y herencia vacante

Términos éstos que no son sinónimos. Herencia yacente es la que
no ha sido aceptada por los herederos y siempre que concurran los
demás requisitos legales. La herencia vacante, en cambio, es aquella
que pertenece al Fisco con heredero abintestato en el último orden de
sucesión.
Pero ambas están relacionadas, porque la declaración de la
herencia yacente es como la antesala de la herencia vacante. Porque
yacente la herencia, si no se presentan herederos entra a funcionar el
último orden de sucesión intestada y el Fisco pasa a ser heredero
abintestato.
El que denuncia al Fisco la existencia de una herencia yacente se
hace acreedor de una recompensa que no puede exceder al 20% de la
cantidad que constituye en definitiva la herencia. La recompensa se
paga al denunciante una vez prescritos los plazos para que quien tenga
mejor derecho que el Fisco reclame la herencia (5 años).
La prescripción adquisitiva se suspende en favor de la herencia
yacente, artículo 2509.
Por último, la herencia yacente no es persona jurídica conforme al
artículo 2346.
205.2) Aceptación tácita de la herencia, artículos 1241 a 1244.
Conforme al artículo 1241 la aceptación de una herencia puede ser

expresa o tácita. Es expresa cuando se toma el título de heredero y
tácita cuando se ejecuta un acto que supone necesariamente la
intención de aceptar.
Tomar el título de heredero es hacerlo en un instrumento o en un
acto de tramitación judicial, artículo 1242. Haciendo aplicación de la
parte final de este precepto se ha resuelto que es aceptación expresa

de la herencia deducir una tercería o solicitarla posesión efectiva.
La enajenación de efecto hereditario es acto de heredero, artículo
1244. Por su parte, los actos conservativos no importan acepta-
ción de la herencia.
206. 3) Efecto absoluto de la sentencia que declare a una persona

heredero.
El artículo 1246 dispone; "El que a instancia de un acreedor

hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero,
o condenado como tal, se entenderá serlo respecto de los demás
acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. La misma regla se aplica a
la declaración judicial de haber aceptado pura y simplemente o con
beneficio de inventario". Esta es una excepción al principio de la
relatividad de los fallos contemplada en el artículo 3o.
207.4) Beneficio de Inventario.
Todo asignatario puede optar por aceptar o repudiar la asignación,

pero el heredero puede, además, aceptar con beneficio de inventario.
El beneficio de inventario tiene por objeto poner un límite a la
responsabilidad del heredero que acepta la herencia, sin este beneficio
dicha responsabilidad es ilimitada.
El legislador define el beneficio de inventario en el artículo 1247.
Requisito único del beneficio de inventario:
Para que opere el beneficio de inventario existe un solo requisito:
que el heredero haya confeccionado inventario solemne de los bienes
hereditarios.
En Chile, para acogerse a este beneficio, no es necesario ni
siquiera una declaración expresa del heredero en orden a que acepta
con beneficio de inventario. Por el solo hecho de confeccionar un
DERECHO SUCESORIO
245
inventario solemne de los bienes, el heredero limita su

responsabilidad a lo que reciba a título de herencia y goza del
beneficio de inventario, artículo 1245.
Normas que rigen los inventarios solemnes: artículo 1253.

Se define al inventario solemne como aquel que se efectúa previo
decreto judicial ante un ministro de fe y dos testigos, previa
publicación de tres avisos en un periódico y citación de los interesados
y protocolización del inventario, artículo 858 del Código de
Procedimiento Civil.
Quiénes están obligados a aceptar con beneficio de inventario y

quiénes no pueden hacerlo.
Por regla general, el heredero está en plena libertad para decidir si
acepta pura y simplemente o lo hace con beneficio de inventario, ni
siquiera el testador puede coartar esta libertad, artículo 1249. Sin
embargo, esta libertad tiene algunas limitaciones, pues existen
personas que están obligadas a aceptar con beneficio de inventario y
otras que no pueden hacerlo.
1) Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario:
a) Los coherederos cuando los demás herederos quieren acep-
tar con beneficio de inventario, artículo 1248;
b) Los herederos fiduciarios, artículo 1251;
c) Personas jurídicas de derecho público, artículo 1251, inciso Io;
d) Los incapaces, artículos 1250, inciso 2o, 1225 y 1236.
Si los incapaces o las personas jurídicas de derecho público no
aceptan con beneficio de inventario la ley se los otorga de pleno
derecho, artículo 1250, inciso final.
2) Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario:
a) El que hizo acto de heredero sin previo inventario
solemne, artículo 1252;
b) El que en el inventario omitiere de mala fe mencionar

cier-
tos bienes, artículo 1256.
Efectos del beneficio de inventario:
Su efecto propio se desprende del artículo 1247, limita la
responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibe en cali-
dad de tal.
¿ El beneficio de inventario produce separación de patrimonio?
Esto tiene importancia para el ejercicio de las acciones de los
acreedores hereditarios. Si lo produce persigue los bienes, si no lo
produce el "valor" debido.
En general, se sostiene que no produce separación de patrimonios
y que, por consiguiente, los acreedores hereditarios pueden hacer
valer su crédito tanto en los bienes del causante como en los del
heredero, pero sólo hasta el "monto" de la que el heredero recibe a
título de herencia. Argumentos: a) El artículo 1247 limita la
responsabilidad del heredero al monto de lo que recibió por herencia,
"valor"; b) El artículo 1260 inciso 2o habla de "valores" ; c) Si se
produjere separa-
ción de patrimonios el legislador debió limitar la facultad del heredero
para disponer de los bienes del causante, lo cual no hace.
La solución anterior tiene un inconveniente derivado del artículo
1610 N° 4, pues esta disposición no tendría explicación si el beneficio
de inventario no produjese separación de patrimonios.
Límite de la responsabilidad del heredero:
¿Se limita al valor de los bienes al recibirse la herencia o al que
tengan cuando el acreedor demanda al heredero? Somarriva estima
que se limita al valor que tiene los bienes cuando se defiere la
herencia, porque el heredero se hace dueño de los bienes y a él le
pertenecen los aumentos de valor que experimentan como también
soporta la disminución a éste.
DERECHO SUCESORIO
247
El beneficio de inventario como excepción perentoria:

Este beneficio es una verdadera excepción que el heredero puede
oponer a los acreedores hereditarios cuando éstos le cobran deudas de
la herencia más allá de donde alcanza su responsabilidad, artículo
1263.
El beneficio de inventario impide que las deudas y créditos del
heredero se confundan con los del causante, artículos 1259 y 1669.
Es decir, existiendo beneficio de inventario no opera el modo de
extinguir las obligaciones llamado confusión, luego el heredero
conserva sus créditos contra la sucesión y a su vez subsisten las deudas
que tenía el causante.
Responsabilidad del heredero beneficiario por los bienes

hereditarios\ artículo 1260, inciso Io:
Los bienes que se deben en especie o cuerpo cierto son por ej. los
legados de especie, los bienes que el causante tenía en su patrimonio
a título de comodato, depósito, etc.
El artículo 1260, inciso 2o dice: "Es de su cargo el peligro de los
otros bienes de la sucesión, y sólo será responsable de los valores en
que hubieren sido tasados". Al decir la ley que es de cargo del
heredero el peligro de los bienes, significa que él corre el riesgo y si
un bien de la herencia se destruye por un caso fortuito o fuerza mayor,
el heredero responde de dicho bien.
El artículo 1257 dispone: "El que acepta con beneficio de
inventario se hace responsable no sólo del valor de los bienes que
entonces efectivamente reciba, sino de aquellos que posteriormente
sobrevengan a la herencia sobre que recaiga el inventario. Se agregará
a la relación y tasación de estos bienes el inventario existente con las
mismas formalidades que para hacerlo se observaron".
Responsabilidad del heredero beneficiario por los créditos de la

sucesión, artículo 1258:
Extinción de la responsabilidad del heredero beneficiario: La
responsabilidad del heredero beneficiario se extingue por:
a) El hecho de abandonar éste a los acreedores hereditarios los
bienes de la sucesión que debe entregar en especie, artículo 1261.
La ley no dice si el abandono se hace con el objeto de realizar los
bienes o si supone una transferencia de dominio en virtud de una
dación en pago. Parece preferible inclinarse por la segunda solución,
pues el legislador no exige la realización de los bienes;
b) Por haberse consumido todos los bienes recibidos en pago de
deudas de la herencia, artículo 1262.
CAPÍTULO X V I I I
LA ACCIÓN DE PETICIÓN
DE HERENCIA
208. Concepto.
"La acción de petición de herencia es aquella que compete al

heredero para obtener la restitución de la universalidad de la herencia,
contra el que la está proveyendo, invocando también la calidad de
heredero", artículo 1264.
209. Características.
La acción de petición de herencia presenta las siguientes

características:
1) Es una acción real: ya que emana de un derecho real cual
es el de herencia, artículo 577. Como acción real no se dirige
en contra de determinada persona, sino contra quien perturbe
el ejercicio del derecho real;
2) Es divisible, en el sentido de que corresponde a cada
heredero por separado; si hay varios herederos cada uno de
ellos por su cuota en la herencia puede deducir esta acción;
3) Persigue una universalidad jurídica y, por consiguiente,
es mueble. Esta acción es de carácter universal porque su
objeto es recuperar la universalidad de la herencia, y es
mueble, porque el derecho de herencia no puede catalogarse de
inmueble aun cuando en la masa hereditaria haya bienes raíces.
La universalidad de la herencia constituye algo distinto de los
bienes que la componen;
4) Es patrimonial, pues persigue un beneficio pecuniario: la
masa hereditaria. Por ser patrimonial es: renunciable,
transmisible, transferible y prescriptible, artículo 1269.
210.- Titulares de la acción de petición de herencia.
De acuerdo al artículo 1264 ella compete a quien probare su

derecho en la herencia. Dentro de esta expresión quedan
comprendidos: 1) Los herederos, en principio, esta es una acción
propia de los asignatarios a título universal, siendo indiferente la
calidad de heredero que tenga -universal, de cuota o de remanente,
etc.; 2) Los donatarios de una donación revocable a título universal
artículo 1142, y 3) El cesionario de un derecho de herencia.
211.- Contra quién debe dirigirse la acción de petición de

herencia.
De acuerdo al artículo 1264 se entabla contra el que ocupa una

herencia invocando la calidad de heredero, es decir, contra el falso
heredero.
¿Puede entablarse contra el cesionario de los derechos
hereditarios del falso heredero? De acuerdo a la letra de la ley parece
que no es posible, pues ella habla de personas que ocupen la herencia
de calidad de herederos, y el cesionario no la posee en calidad de
heredero, sino de cesionario.
Sin embargo, Somarriva estima que procede en contra del
cesionario de los derechos del falso heredero, porque si bien no ocupa
la herencia en calidad de heredero, en virtud de la cesión de
DERECHO SUCESORIO
251
derechos hereditarios entra, el cesionario, a reemplazar

jurídicamente al cedente en sus derechos y obligaciones, pasa a
ocupar su lugar. Existe una especie de subrogación personal.
212.- Objeto de la acción de petición de herencia.
Es reclamar la universalidad de los bienes pertenecientes al

causante, artículo 1264.
La ley dice "adjudiqué", expresión que aquí no se usa en su
sentido técnico, sino para simbolizar que el objeto de la acción es la
universalidad de la herencia.
Como se desprende de los artículos 1264 y 1265 la acción de
petición de herencia es muy amplia en sus objetivos.
213.- Efectos de la acción de petición de herencia.
El fallo que acoge la acción de petición de herencia origina

diversas prestaciones entre el supuesto heredero y el verdadero que
obtuvo en el pleito.
Para los efectos de estas prestaciones mutuas es necesario
establecer si el poseedor vencido estaba de buena o de mala fe.
Estará de buena fe, por ejemplo, la persona que se reputó heredero
en virtud de un testamento que ignoraba se hubiere revocado por otro
posterior. De mala fe estará el heredero abintestato que entró a poseer
a sabiendas que existía otro pariente de grado más preferente para
suceder.
Restitución de las cosas hereditarias: Ésta es la primera y lógica
consecuencia del reconocimiento de la calidad de heredero,
comprende la restitución de: a) todas las cosas hereditarias,
corporales o incorporales; b) las cosas de que el causante era nuevo
tenedor, como comodatario, acreedor prendario, etc. El causante
debía restituir esos bienes, obligación que pesa sobre el heredero,
siendo
indispensable la restitución para que pueda cumplir, y c) los aumentos
que haya experimentado la herencia, artículo 1265.
Restitución de frutos: la restitución puede comprender los frutos
de las cosas hereditarias, para esta restitución se aplican las mismas
reglas que a la acción reivindicatoría, artículo 1266.
En consecuencia, el poseedor de mala fe está obligado a restituir
los frutos naturales y civiles percibidos y aun los que el heredero
hubiere podido obtener con mediana inteligencia y actividad teniendo
las cosas hereditarias en su poder, artículo 907, inciso Io.
El poseedor de buena fe no está obligado a restituir frutos sino
desde la contestación de la demanda a partir de esa fecha se le reputa
poseedor de mala fe, artículo 907, inciso 4o.
El poseedor tiene derecho a que se le reembolsen los gastos
necesarios para producir los frutos que debe devolver, artículo 907,
inciso 4o.
Enajenaciones y deterioros: La buena o mala fe del poseedor es
la clave para decidir acerca de su responsabilidad por las
enajenaciones y deteriores de los bienes hereditarios, artículo 1267.
Se entiende que se ha hecho más rico el poseedor cuando se
aprovechó de las enajenaciones o deterioros, artículo 906, inciso 2o.
Pago de mejoras: para el pago de las mejoras introducidas por el
poseedor vencido se aplican las reglas de la acción reivindicatoría,
artículo 1266.
Las mejoras necesarias deben abonarse a todo poseedor, sea de
buena o mala fe, artículo 908. El poseedor de buena fe tiene derecho
a que se le abonen los mejores útiles, artículo 909; el de mala fe sólo
puede retirar los materiales que pueda separar sin detrimento y que el
heredero rehúse pagar, artículo 910. Las mejoras voluptuarias no se
abonan al poseedor de buena ni al de mala fe, sólo pueden llevarse
los materiales en las mismas condiciones que el caso anterior, artículo
911.
DERECHO SUCESORIO
253
Valor de los actos ejecutados por el heredero aparente

En relación con esto el artículo 1267 dispone que "el que de buena
fe hubiere ocupado la herencia no será responsable de las
enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias; sino en cuanto le
hayan hecho más rico; pero habiéndola ocupado de mala fe, lo será
de todo el importe de las enajenaciones y deterioros". Pero este
artículo regula sólo las relaciones entre el verdadero y el supuesto
heredero y no resuelve sobre el valor de los actos de éste.
La doctrina distingue tres situaciones diversas:
a) Pago al heredero aparente de créditos de la sucesión: lo re-
suelve el artículo 1576, inciso 2o. De modo que el pago al heredero
aparente, verificado en la creencia de ser verdadero heredero,
extingue la obligación.
b) Por aplicación estricta de los principios debe concluirse que
no son eficaces los actos de administración del heredero aparente y
que el verdadero heredero no tiene obligación de respetarlos.
La doctrina se inclina por la solución contraria, los actos de
administración tienen carácter general de necesidad porque es
indispensable que la sucesión sea administrada.
c) En cuanto a los actos de disposición es aplicable el principio
de que nadie puede transferir más derecho que los que tiene,
consagrado en el Código Civil en diversas disposiciones (artículos
682, 1815 y 2390).
Luego, debe concluirse que los actos de disposición del heredero
aparente son inoponible al verdadero heredero pudiendo éste ejercer
la acción reivindicatoría conforme al artículo 1268.
CAPÍTULO X I X
L o s ALBACEAS O
EJECUTORES TESTAMENTARIOS
214.- Concepto
El Código reglamenta los albaceas en los títulos VIII y IX del

Libro III.
Define los albaceas el artículo 1270 que dispone: "los ejecutores
testamentarios o albaceas son aquellos a quienes el testador da el
encargo de hacer ejecutar sus disposiciones".
Luego, los albaceas son personas a quienes el testador
encomienda el hacer cumplir sus disposiciones testamentarias.
215.- Naturaleza jurídica del albaceazgo.
Se ha discutido la naturaleza jurídica del albaceazgo. La mayoría

de la doctrina estima que es una especie de mandato, se fundan entre
otras cosas en la propia definición que habla de "encargo" hecho a
una persona para ejecutar las disposiciones testamentarias.
También argumentan con el artículo 2169, siendo el albaceazgo
un caso típico de mandato para ejecutarse después de la muerte del
mandante.
Pero, en todo caso se trataría de un mandato muy especial, ya que
difiere del mandato corriente en los siguientes aspectos:
- es solemne, pues debe otorgarse en el testamento mismo, el
mandato es consensual;
- el mandato es revocable por el mandante, el albaceazgo una vez
aceptado es irrevocable;
- el mandatario puede ser relativamente incapaz, el albacea
requiere de plena capacidad.
216.- Características.
El albaceazgo presenta las siguientes características:

a) Es intransmisible, artículo 1279, es la misma norma que para el
mandato da el artículo 2163. Es lógico que sea así, pues el albaceazgo
es intuito persona;
b) Es indelegable, la regla general es que el albaceazgo sea
indelegable, artículo 1280, inc. Io, esta característica se debe a que es
intuito persona; pero no hay impedimento que el testador autorice al
albacea a delegar el cargo. Esta característica no impide que el
albacea designe mandatarios en el desempeño de sus funciones,
artículo 1280;
c) El albacea no tiene más atribuciones que las que indica la ley,
artículo 1289. El testador no puede ampliar ni restringir las facultades
que la ley concede al albacea;
d) El albaceazgo es remunerado, de acuerdo al artículo 1302
corresponde al testador, en primer lugar, señalar la remuneración que
corresponderá si él no lo hace corresponde determinar esa
remuneración al juez, quien deberá considerar al efecto el caudal
hereditario y el trabajo demandado al albacea en el desempeño de su
cargo;
e) Tiene una duración determinada, esto es, está sujeto a un plazo,
llegado el cual expira, arts. 1303 a 1306. En primer término
corresponde fijar el plazo para el desempeño del cargo al testador, si
él no lo hace, la ley suple su silencio fijando un plazo de un año
DERECHO SUCESORIO
257
contado desde que se comenzó a ejercer el cargo. El juez está

facultado para aumentar el plazo fijado por la ley o el testador;
f) Pueden existir varios albaceas. El legislador acepta que pue-
dan existir varios albaceas y señala las normas conforme a las cuales
éstos deben actuar en tal caso, arts. 1281 a 1283.
De acuerdo al artículo 1282 los albaceas pueden dividir las
funciones que les corresponden. También pueden obrar
separadamente los albaceas en virtud de autorización del testador,
artículo 1283.
Si los albaceas no han dividido entre ellos sus funciones, esto es
si ejercen una administración en forma conjunta, deberán actuar de
consuno, artículo 1283. En virtud del inciso segundo de esta norma
se entiende que los guardadores obran de consuno cuando uno de
ellos lo hace a nombre de los otros, en virtud de un mandato en forma.
Si hay pluralidad de albaceas la responsabilidad de ellos es
solidaria, a menos que el testador los haya exonerado de la solidaridad
o que el testador o el juez hayan distribuido sus atribuciones y cada
uno se ciña a las que le incumben, artículo 1281. Pero subsiste la
solidaridad si los albaceas actúan de consuno, esto es, uno de ellos
por mandato
de los otros, y también cuando el testador los autoriza para obrar
separadamente, pero no divide sus funciones, artículo 1283.
g) El albacea no está obligado a aceptar el cargo, artículo 1277.
Pero, si el albacea, al mismo tiempo es asignatario del testador, si
rechaza el cargo sin probar inconveniente grave para desempeñarlo
se hace indigno de suceder al causante, arts. 1277 y 971.
217.- Designación de plazo para que albacea acepte el cargo.
En principio no existe plazo para que el albacea se pronuncie

aceptando o rechazando el encargo, el plazo para este efecto debe
258
ser fijado por el juez a petición de cualquier interesado en la sucesión,

pudiendo ampliarlo por una sola vez, artículo 1276.
La aceptación del cargo de albacea puede ser expresa o tácita, así
lo señala el artículo 1278.
Se entiende que constituye aceptación tácita del cargo de albacea
la ejecución de cualquier acto que el albacea no podría haber
ejecutado sino en su calidad de tal. El legislador no sujeta la
aceptación de cargo de albacea a ninguna formalidad, luego ella
puede hacerse en cualquier forma incluso tácitamente.
218.- Capacidad para ser albacea.
La regla general es que toda persona puede ser albacea, no lo

señala expresamente la ley, la cual sólo se limita a establecer las
incapacidades para ejercer el cargo, por lo que debe entenderse que
todos aquellos que no sean incapaces pueden ser designados
ejecutores testamentarios.
Pero, este principio tiene algunas limitaciones:
Io) Por regla general, sólo las personas naturales pueden ser
albaceas, aunque puede señalarse como excepción lo dispuesto en el
artículo 86 N° 5 de la Ley General de Bancos, que establece que los
Bancos pueden ser albaceas con o sin tenencia de bienes;
2o) Incapacidad del menor, el artículo 1272, inciso primero
dispone expresamente que no puede se albacea el menor de edad, ello
se justifica plenamente, porque si el menor de edad no es capaz para
administrar sus propios bienes, con menos razón puede administrar
los ajenos en calidad de albacea;
3o) Tampoco pueden ser albaceas las personas que señalan los
artículos 497 y 498 del C.C. El inciso segundo del artículo 1272,
señala que no pueden ser albaceas las personas designadas en los
DERECHO SUCESORIO
259
219.- En nuestra legislación sólo existen albaceas testamentarios.
Es decir, el albaceazgo entre nosotros solamente puede tener su

origen en el testamento del causante, no existen en Chile, como
sucede en otros países, albaceas legítimos y dativos, además de los
testamentarios. Aquí el albacea sólo es testamentario, su designación
no puede hacerse por escritura pública.
El testamento en que se designa albacea puede ser de cualquier
especie.
Si en el testamento no se designa albacea se aplica lo dispuesto en
el artículo 1271.
220.-Albaceas generales y fiduciarios.
Los albaceas pueden ser de dos clases: albaceas propiamente tales

o generales, como los denomina el artículo 1315, y albaceas
fiduciarios que son los encargados de ejecutar los encargos
confidenciales y secretos del testador.
221.- Albaceas con y sin tenencia de bienes.
Esta es la clasificación más importante de los albaceas, ya que ella

incide en las facultades y atribuciones de los albaceas. Así el albacea
con tenencia de bienes tiene mayores facultades que el sin tenencia
de bienes.
Además, si hay albaceas con tenencia de bienes, aunque pasen 15
días sin que se haya aceptado la herencia, no procede declarar la
vacancia de ella; en cambio, si hay albacea sin tenencia de bienes,
procede declarar la vacancia de la herencia cumpliéndose los demás
requisitos legales.
222.- Atribuciones del albacea sin tenencia de bienes.
Previamente debe señalarse que en conformidad con el artículo

1289, los ejecutores testamentarios no tienen más derechos y
obligaciones que los que les confiere expresamente la ley, facultades
que no pueden ser ni ampliadas ni restringidas por el testador.
Las funciones del albacea sin tenencia de bienes son:

A. Velar por la seguridad de los bienes de la
sucesión;
B. Pagar las deudas y legados, y C. Ciertas
atribuciones judiciales.
A. El albacea debe velar por la seguridad de los bienes de la

sucesión:
De acuerdo al artículo 1284, el albacea debe guardar bajo llave y
sello el dinero, muebles y papeles de la sucesión, y velar por que se
haga inventario solemne de los bienes, pero si todos lo herederos son
capaces y están de acuerdo en omitir el inventario solemne, ello puede
hacerse confeccionándose inventario simple
Pero, es más conveniente la facción de inventario solemne,
porque:
Io) los herederos gozarán de beneficio de inventario;
2o) conforme al artículo 1766, que es de aplicación general, el
inventario simple no tiene valor en juicio sino contra quienes lo
hubiesen aprobado y firmado. En cambio, el inventario solemne tiene
valor contra terceros.
El albacea no tiene respecto de los bienes hereditarios otras
facultades que las que le confiere el artículo 1284, así por ejemplo no
puede darlos en arriendo.
B. Pago de deudas;
El albacea tiene la obligación de preocuparse que en la partición
se forme la hijuela de deudas esto es que se indiquen los bienes con
los cuales se van a pagar las deudas hereditarias artículo 1286.
DERECHO SUCESORIO
261
Además, y con el objeto que los acreedores tomen conocimiento
de la apertura de la sucesión, el albacea es obligado a dar noticia de
ello por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o
de la capital de provincia o de la capital de la región, si en aquélla no
lo hubiere.
Las mismas obligaciones de velar por la formación de la hijuela
pagadora y de avisar, pesa sobre los herederos presentes que tengan
la libre administración de sus bienes, artículo 1287, inciso 2 o.
En caso de omitirse las diligencias de formación de la hijuela de
deudas y de avisar la apertura de la sucesión las personas a quienes
ellos correspondía deberán indemnizar todos los perjuicios que dichas
omisiones causen a los acreedores, artículo 1287, inciso Io.
El albacea no sólo debe encargarse del pago de las deudas
hereditarias, sino también de los legados, a menos que el testador los
haya impuesto a determinado heredero o legatario.
Con este objeto, el albacea exigirá a los herederos o al curador de
la herencia yacente el dinero que sea necesario y las especies muebles
o inmuebles en que consistan los legados, si el testador no le hubiere
dejado la tenencia del dinero o de las especies, artículo 1290, inciso
Io. Además, si no hay que hacer de inmediato el pago de las especies
legadas, y se teme fundadamente que se puedan o deterioren por
negligencia de los obligados a darlas, el albacea a quien corresponda
cumplir los legados podrá exigirles caución a dichas personas,
artículo 1292. Pero, los herederos pueden liberarse de esta obligación,
pagando ellos mismos los legados,
artículo 1290, inciso final.
El artículo 1291 reglamenta el pago de ciertos legados especiales.
En principio, los albaceas no están facultados para enajenar bienes
de la sucesión, a menos que ello sea indispensable para el pago de las
deudas y legados, y los herederos no los provean de los fondos
necesarios para ello, o que lo hagan con la anuencia de los herederos
presentes, artículos 1293 y 1294.
La función fundamenta] de los albaceas es pagar las deudas y

legados, de tal modo que si no existen su labor carece de importancia.
C. Atribuciones judiciales de los albaceas sin tenencia de bienes:
Son bastante reducidas, pues sólo pueden comparecer en juicio
por motivos muy calificados; ellos son dos:
a) Cuando se trata de defender la validez del testamento;
b) Cuando fuere necesario para llevar a cabo las
disposiciones testamentarias que le incumban. En todo caso deberá
hacerlo con los herederos presentes o el curador de la herencia
yacente, artículo 1295.
Los acreedores y legatarios no pueden demandar al albacea el
pago de las deudas y legados, sino que deben dirigirse en contra de
los herederos. La ley impone a los albaceas ciertas obligaciones en
relación con el pago de las deudas hereditarias y a la cancelación de
los legados. En base a lo dispuesto en el artículo 1295 parece claro
que los acreedores hereditarios y los legatarios no pueden demandar
al albacea por el pago de las deudas y el cumplimiento de los legados.
Por la vía judicial deberán el pago o el cumplimiento a los herederos,
porque ellos son los obligados a pagarlas y a cumplirlos,
respectivamente.
223.- El albacea con tenencia de bienes.
Se refieren a ellos los artículos 1296 y 1297. El albacea con

tenencia de bienes tiene un doble tipo de derecho y obligaciones:
Io) Los del curador de herencia yacente, ello es lógico porque se
nombra curador de la herencia yacente cuando no existe albacea con
tenencia de bienes, si éste existe no hay necesidad de declarar yacente
la herencia, porque el albacea ejecutará las funciones que
corresponderían a tal curador. Sus atribuciones tienden a cuidar los
bienes de la sucesión, cobrar los créditos y pagar las deudas, pudiendo
incluso, en ciertos casos, vender las cosas de la herencia, no estando
DERECHO SUCESORIO
263
en este caso obligado a rendir caución, a diferencia de los curadores,
salvo que los herederos lo exijan.
2o) Los del albacea con tenencia de bienes.
Como consecuencia de tener este doble tipo de atribuciones, se
plantea un problema en relación con el albacea con tenencia de
bienes. Ello, porque los curadores de la herencia yacente tienen
facultades más amplias que los curadores sin tenencia de bienes. El
primero puede cobrar créditos y ser demandado para el pago de las
deudas hereditarias. Sus funciones tienden a darle a los acreedores
una persona contra quien dirigirse. Los albaceas sin tenencia de
bienes sólo pueden comparecer en juicio a defender la validez del
testamento o para llevar acabo las disposiciones testamentarias que le
incumban.
El conflicto se suscita porque el artículo 1296 dispone que aun
cuando el albacea tenga la tenencia de bienes rigen para él lo señalado
en los artículos precedentes, entre las que está el artículo 1295 que
limita las facultades de los albaceas.
No obstante la letra del artículo señalado se estima que los
albaceas con tenencia de bienes tienen las facultades judiciales del
curador de la herencia yacente, porque de no ser así podría resultar
que los acreedores hereditarios no tuvieran en contra de quién ejercer
sus acciones. No sucede lo mismo respecto del albacea sin tenencia
de bienes, porque los acreedores podrán dirigirse contra los herederos
si los hay o del curador de la herencia yacente que debe nombrarse si
ningún heredero acepta la herencia en el plazo de 15 días contados
desde la apertura de la sucesión. Pudiendo, en cambio, suceder que el
albacea con tenencia de bienes esté actuando sin que existan
herederos que hayan aceptado la herencia y en contra de quien puedan
dirigir sus acciones los acreedores.
2) Prohibiciones a que están sujetos los albaceas
Los albaceas en el ejercicio de sus cargos están sujetos a ciertas
limitaciones, que son:
a) Llevar a cabo disposiciones testamentarias contrarias a la

ley, y
b) Celebrar ciertos actos con la sucesión.
a) El albacea no puede ejecutar disposiciones

testamentarias
contrarias a la ley: artículo 1301. Luego, si las disposiciones
testamentarias ejecutadas por el albacea son contrarias a la ley, lo
actuado por éste adolece de nulidad y se le presume dolo. Al respecto
hay que tener presente que la regla general es que el dolo no se
presume, artículo 1459.
Tiene importancia que se considere doloso al albacea, pues éste
puede ser removido de su cargo quedando sujeto a las sanciones
indicadas en el artículo 1300.
La presunción del artículo 1301 es simplemente legal.
b) El albacea no puede ejecutar ciertos actos con la
sucesión. El artículo 1249 establece que se aplica a los albaceas lo
dispuesto en el artículo 412, para los tutores y curadores.
224.- Obligaciones y responsabilidades del albacea.
La primera obligación del albacea es llevar a cabo el encargo que

le ha hecho el testador de hacer ejecutar las disposiciones
testamentarias, artículo 1278. La ley hace expresamente aplicable a
los albaceas las reglas del mandato, lo que confirma que éstos son una
especie de mandatarios.
Las obligaciones que pesan sobre el albacea en el desempeño de
su cargo ya han sido señaladas, velar por la seguridad de los bienes,
por la confección de inventario solemne, artículo 1284, avisar de la
apertura de la sucesión y exigir la formación de la hijuela pagadora
de deudas, artículos 1285 a 1287, pagar los legados, etc.
De acuerdo al artículo 1299, el albacea responde hasta de la culpa
leve en el ejercicio de su cargo. Ello es, por lo demás, la regla general
DERECHO SUCESORIO
265
en nuestro sistema: quien administra bienes ajenos responde a la culpa
leve. En caso de haber varios albaceas existe entre ellos
responsabilidad solidaria, artículo 1281.
Conforme al artículo 1309, a la cesación de su cargo el albacea
debe rendir cuenta de su administración, y el testador no puede
eximirlo de esta obligación.
El albacea puede rendir cuenta de dos maneras: puede hacerlo de
propia iniciativa o ser obligado judicialmente a ello.
Cuando el albacca rinde cuenta de propia iniciativa puede hacerlo
a su arbitrio ante la justicia ordinaria o el partidor, si existiere
juicio de partición. La rendición de cuentas la hará al heredero y si la
herencia es yacente, al curador de ésta.
Como consecuencia de la administración puede resultar un saldo
en favor o en contra del albacea, en tal caso y de acuerdo al artículo
1310, si el saldo es a favor del albacea puede cobrarlo a los herederos,
si es en su contra debe pagarlo a éstos. Este saldo se paga o cobra de
acuerdo a las reglas que se dan para los guardadores, esto es,
conforme al artículo 424. Luego, los intereses corrientes corren contra
el albacea de pleno derecho, en cambio, en contra de los herederos,
para que empiecen a percibirse, es necesario el requerimiento judicial
del albacea.
225.- Extinción del albaceazgo.
El albaceazgo puede terminar por diversas causas, siendo las

principales:
a) Llegada del plazo, artículos 1301, 1304 y 1305;
b) Cumplimiento del encargo, artículo 1307;
c) Remoción del albacea por culpa grave o dolo, artículo
1300. Esta norma contiene una derogación del principio que en
materias civiles la culpa grave equivale a dolo; ello, porque si el
albacea incurre en culpa grave es removido de su cargo, pero si
existe dolo, además, queda sujeto a las siguientes sanciones: se

hace indigno de suceder al causante, debe indemnizar de todo
perjuicio a los interesados y debe restituir todo lo que haya
recibido a título de remuneración;
d) Incapacidad sobreviviente del albacea, artículo 1275;
e) Muerte del albacea, artículo 1279;
f) Renuncia del albacea, artículo 1278;
g) No aceptación del cargo en el plazo fijado por el juez.

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HERNAN TRONCOSO LARRONDE

8.- Asignaciones y asignatarios 14

26.- Concepto y clasificación 39

30.- Acervo Líquido

INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER

32.- Requisitos para suceder por causa de muerte 45

33.- Capacidad para suceder

35.- Efecto de las asignaciones en favor de un incapaz.... 51

41.- Disposiciones comunes a las incapacidades e

42. Concepto y aplicación 59

57, Testamento solemne abierto, público o nuncupativo. 80

61Declaraciones que debe contener el testamento

62.- Otorgamiento del testamento abierto 85

76.- Concepto 109

82 Cumplimiento en una asignación que se deja al

89 Asignaciones a título universal o herencias 123

90 Características de las asignaciones a título uni-

donaciones revocables 136

114.- Forma en que concurren estos derechos en la

115. Definición y enumeración 147 116. Campo de aplicación

127 cendencia legítima con derecho a representarlo 157

134.- Requisitos para que proceda la formación del

143.- Resolución de donaciones hechas en razón de mejoras a

REVOCACIÓN Y REFORMA DEL TESTAMENTO

147.- Revocación del testamento 181

150.- Características de la acción de reforma del testa-

151.- Objeto de la acción de reforma

158.- Casos en que no es posible ejercer la acción de

172.- Aprobación judicial del nombramiento de Partidor .. 198

175. Competencia del Partidor (artículos 651, 453, 654 del

177 Remuneración del

Forma en que se dividen las deudas hereditarias

193, Concepto y generalidades 229

203 Generalidades 241

208. Concepto 249

214. Concepto 255

221. Albaceas con y sin tenencia de bienes 259

La Dirección de Docencia de la Universidad de Concepción, a

Tomando como base la existencia de un derecho y de un titular, a

En sentido restringido hay sucesión, cuando el sucesor se coloca

2.- Clases de sucesión.

A.En cualquiera de los dos sentidos señalados que se tome la

El patrimonio es como la personalidad misma, incorporal y uno,

3.- Formas de suceder por causa de muerte a una persona.

Se puede suceder, por causa de muerte, a una persona por

4.- Pactos sobre sucesión futura.

Sabemos que se puede suceder por causa de muerte a una persona

a) ello sería inmoral, porque se especula con la muerte de una

Algunos autores, tomando como base los artículos 588 y 951, la

propia, haciéndose abstracción de los derechos que lo componen (arts.

6.- Acepciones de la expresión "sucesión por causa de muerte".

La expresión "sucesión por causa de muerte" tiene las siguientes

7.- Características de la sucesión por causa de muerte como

l)Es un modo de adquirir derivativo: Los modos de adquirir son

quisición del derecho se encuentra en una persona diversa del

El artículo 953 define las "asignaciones por causa de muerte" y

Entre los herederos hay varias clasificaciones, una de las más

derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o

9.- Apertura de la sucesión. Concepto.

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