Artículo 35.

- Procedimiento de evaluación previa con silencio positivo

35.1. Los procedimientos de evaluación previa están sujetos a silencio positivo,
cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1. Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio
administrativo negativo taxativo contemplado en el artículo 38.
2. Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud cuando el
particular haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo.
35.2. Como constancia de la aplicación del silencio positivo de la solicitud del
administrado, basta la copia del escrito o del formato presentado conteniendo el
sello oficial de recepción, sin observaciones e indicando el número de registro de
la solicitud, fecha, hora y firma del agente receptor. En el caso de procedimientos
administrativos electrónicos, basta el correo electrónico que deja constancia del
envío de la solicitud.
35.3. La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para
determinar los procedimientos sujetos a silencio positivo. Dicha calificación será
de obligatoria adopción, a partir del día siguiente de su publicación en el diario
oficial, sin necesidad de actualización previa del Texto Único de Procedimientos
Administrativos por las entidades, sin perjuicio de lo establecido en el numeral
44.7 del artículo 44.
35.4. Los procedimientos de petición graciable y de consulta se rigen por su
regulación específica.
Artículo 36.- Aprobación de petición mediante el silencio positivo
36.1. En los procedimientos administrativos sujetos a silencio positivo, la petición
del administrado se considera aprobada si, vencido el plazo establecido o máximo
para pronunciarse, la entidad no hubiera notificado el pronunciamiento
correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento
alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo
responsabilidad del funcionario o servidor público que lo requiera.
36.2. Lo dispuesto en el presente artículo no enerva la obligación de la entidad de
realizar la fiscalización posterior de los documentos, declaraciones e información
presentados por el administrado, conforme a lo dispuesto en el artículo 34
Artículo 37.- Aprobación del procedimiento.
37.1. No obstante lo señalado en el artículo 36, vencido el plazo para que opere el
silencio positivo en los procedimientos de evaluación previa, regulados en el
artículo 35, sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado,
los administrados, si lo consideran pertinente y de manera complementaria,
pueden presentar una Declaración Jurada ante la propia entidad que configuró
dicha aprobación ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho conferido ante la
misma o terceras entidades de la administración, constituyendo el cargo de
recepción de dicho documento, prueba suficiente de la resolución aprobatoria ficta
de la solicitud o trámite iniciado.
37.2. Lo dispuesto en el párrafo anterior es aplicable también al procedimiento de
aprobación automática, reemplazando la aprobación ficta, contenida en la
Declaración Jurada, al documento a que hace referencia el numeral 33.2 del
artículo 33.
37.3. En el caso que la autoridad administrativa se niegue a recibir la Declaración
Jurada a que se refiere el párrafo anterior, el administrado puede remitirla por
conducto notarial, surtiendo los mismos efectos
Artículo 38.- Procedimientos de evaluación previa con silencio negativo.
38.1. Excepcionalmente, el silencio negativo es aplicable en aquellos casos en los
que la petición del administrado puede afectar significativamente el interés público
e incida en los siguientes bienes jurídicos: la salud, el medio ambiente, los
recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el
mercado de valores, la defensa comercial, la defensa nacional y el patrimonio
cultural de la nación, así como en aquellos procedimientos de promoción de
inversión privada, procedimientos trilaterales, procedimientos de inscripción
registral y en los que generen obligación de dar o hacer del Estado y
autorizaciones para operar casinos de juego y máquinas tragamonedas. La
calificación excepcional del silencio negativo se produce en la norma de creación o
modificación del procedimiento administrativo, debiendo sustentar técnica y
legalmente su calificación en la exposición de motivos, en la que debe precisarse
la afectación en el interés público y la incidencia en alguno de los bienes jurídicos
previstos en el párrafo anterior. Por
Supremo, refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, se puede ampliar
las materias en las que, por afectar significativamente el interés público,
corresponde la aplicación de silencio administrativo negativo.
38.2. Asimismo, es de aplicación para aquellos procedimientos por los cuales se
transfiera facultades de la administración pública. (Texto modificado según el
artículo 2 del Decreto Legislativo Nº 1452)35
38.3. En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se rige por sus
leyes y normas especiales. Tratándose de procedimientos administrativos que
tengan incidencia en la determinación de la obligación tributaria o aduanera, se
aplica el Código Tributario.
38.4. Las autoridades quedan facultadas para calificar de modo distinto en su
Texto Único de Procedimientos Administrativos los procedimientos administrativos
señalados, con excepción de los procedimientos trilaterales y en los que generen
obligación de dar o hacer del Estado, cuando aprecien que sus efectos
reconozcan el interés del solicitante, sin exponer significativamente el interés
general.
Artículo 39.- Plazo máximo del procedimiento administrativo de evaluación previa
El plazo que transcurra desde el inicio de un procedimiento administrativo de
evaluación previa hasta que sea dictada la resolución respectiva, no puede
exceder de treinta (30) días hábiles, salvo que por ley o decreto legislativo se
establezcan procedimientos cuyo cumplimiento requiera una duración mayor.
Artículo 40.- Legalidad del procedimiento
40.1. Los procedimientos administrativos y requisitos deben establecerse en una
disposición sustantiva aprobada mediante decreto supremo o norma de mayor
jerarquía, por Ordenanza Regional, por Ordenanza Municipal, por Resolución del
titular de los organismos constitucionalmente autónomos. En el caso de los
organismos reguladores estos podrán establecer procedimientos y requisitos en
ejercicio de su función normativa. Los organismos técnicos especializados del
Poder Ejecutivo pueden establecer procedimientos administrativos y requisitos
mediante resolución del órgano de dirección o del titular de la entidad, según
corresponda, para lo cual deben estar habilitados por ley o decreto legislativo a
normar el otorgamiento o reconocimiento de derechos de los particulares, el
ingreso a mercados o el desarrollo de actividades económicas. El establecimiento
de los procedimientos
y requisitos debe cumplir lo dispuesto en el presente numeral y encontrarse en el
marco de lo dispuesto en las políticas, planes y lineamientos del sector
correspondiente.
40.2. Las entidades realizan el Análisis de Calidad Regulatoria de los
procedimientos administrativos a su cargo o sus propuestas, teniendo en cuenta el
alcance establecido en la normativa vigente sobre la materia.
40.3. Los procedimientos administrativos deben ser compendiados y
sistematizados en el Texto Único de Procedimientos Administrativos, aprobados
para cada entidad, en el cual no se pueden crear procedimientos ni establecer
nuevos requisitos, salvo lo relativo a la determinación de los derechos de
tramitación que sean aplicables de acuerdo a la normatividad vigente38.
40.4. Las entidades solamente exigen a los administrados el cumplimiento de
procedimientos, la presentación de documentos, el suministro de información o el
pago por derechos de tramitación, siempre que cumplan con los requisitos
previstos en el numeral anterior. Incurre en responsabilidad la autoridad que
procede de modo diferente, realizando exigencias a los administrados fuera de
estos casos.
40.5. Las disposiciones concernientes a la eliminación de procedimientos o
requisitos o a la simplificación de los mismos pueden aprobarse por Resolución
Ministerial, por Resolución de Consejo Directivo de los Organismos Reguladores,
Resolución del órgano de dirección o del titular de los organismos técnicos
especializados, según corresponda, Resolución del titular de los organismos
constitucionalmente autónomos, Decreto Regional o Decreto de Alcaldía, según se
trate de entidades dependientes del Poder Ejecutivo, Organismos
Constitucionalmente Autónomos, Gobiernos Regionales o Locales,
respectivamente.
40.6. Los procedimientos administrativos, incluyendo sus requisitos, a cargo de las
personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o
ejercen función administrativa deben ser debidamente publicitados, para
conocimiento de los administrados.

El silencio administrativo
El concepto de silencio administrativo va atado necesariamente a una respuesta
que busca contrarrestar la inercia de la administración pública ante una solicitud
de los particulares. Así el silencio administrativo tiene como finalidad salvaguardar
los derechos e intereses de los administrados frente a la administración, la cual, se
abstendrá en muchos casos de pronunciarse respecto de un tema en particular
para evitar un control posterior de sus decisiones.
En ese sentido, el silencio administrativo positivo supone un acto presunto que
otorgará al administrado lo que este solicitó, mientras que el silencio administrativo
negativo, le brindará una oportunidad al administrado de acudir a la instancia
administrativa superior o de ser el caso al poder judicial, vía la acción contenciosa
administrativa, para de esa manera obtener un pronunciamiento respecto de su
solicitud.
Jorge Danós,3 define al silencio administrativo como una técnica garantizadora de
los derechos de los particulares frente a la administración que omite dictar un acto
expreso dentro de un procedimiento iniciado por las partes. Luis Cosculluela, por
su parte señala que, «se denomina silencio administrativo la ausencia de
resolución expresa que decida sobre un asunto en un procedimiento en curso»4.
III Tipos de silencio administrativo
El silencio administrativo tiene su origen en la ley y dependiendo de los efectos
que le atribuye el ordenamiento jurídico este podrá clasificarse en silencio
administrativo positivo y negativo. Qué tipo de silencio se adopte dependerá del
legislador. Sin embargo la mayoría de la doctrina considera que el silencio
administrativo negativo debe ser la regla y el positivo la excepción debido a los
efectos que de ellos surgen.
1. Silencio administrativo negativo
Si el silencio administrativo es negativo, la inercia de la administración deberá
entenderse como una negativa a la petición del administrado que lo habilita para
recurrir a la siguiente instancia administrativa o a la vía judicial a través de la vía
contencioso administrativa.
Para una parte de la doctrina el silencio administrativo negativo constituye una
simple ficción legal que permite al administrado acceder a la instancia superior, en
tanto que no hay una verdadera expresión de voluntad por parte de la
administración. Así, García de Enterría señala que: «El silencio negativo era, pues,
una simple ficción de efectos estrictamente procesales, limitados, además a abrir
la vía del recurso»5. De la misma manera, GARCÍA TREVIJANO 6 señala que el
silencio negativo es: «una simple ficción legal que permite a los interesados el
acceso a la instancia siguiente y finalmente a la vía jurisdiccional, ante la ausencia
de resolución expresa sobre sus peticiones o recursos».
En el caso del silencio negativo, una vez vencido el plazo establecido por la ley, la
administración continúa con la obligación de resolver la petición en tanto que el
particular no opte por acceder a la instancia superior. De lo anterior se desprende
que el administrado tiene la facultad y no la obligación de acceder a la instancia
superior después de vencido el plazo establecido en la ley. En ese sentido, una
vez vencido el plazo y no existiendo un pronunciamiento de la administración, el
particular podrá, si así lo desea, esperar que la administración se pronuncie o en
su defecto, asumir la negativa y acceder a la instancia superior.
En caso el administrado opte por acceder a la instancia superior, las distintas
legislaciones muestran dos esquemas para hacerlo, la constitución en mora y el
silencio automático. Mediante el primero de los esquemas, una vez transcurrido el
plazo para que la administración se pronuncie y al no existir dicho
pronunciamiento, el particular deberá denunciar la inactividad de la administración,
iniciándose entonces un nuevo plazo, vencido el cual recién se constituirá el
silencio negativo, quedando así expedita la vía para que el administrado acceda a
la instancia superior. En el segundo esquema, el del silencio automático, el
silencio negativo opera, como su nombre lo indica de manera automática una vez
transcurrido el plazo establecido por la ley para que la administración se pronuncie
o notifique dicho pronunciamiento.
En este punto es importante mencionar el problema que se genera respecto a los
plazos que tiene el administrado para acceder a la instancia superior, es decir,
desde cuando se inicia el computo de los plazos y cuando se consideran vencidos
estos. Así nos encontramos ante dos posibles supuestos, el primero que
presupone que la administración efectivamente se pronuncie después del plazo
establecido (30 ó 60 días dependiendo de la legislación). En este primer caso, el
plazo para acceder a la instancia superior deberá ser contabilizado desde la fecha
de notificación del acto administrativo y no desde la fecha de vencimiento del
plazo establecido por ley7.
El segundo supuesto más bien supone que la administración no se pronuncia y el
administrado opta por esperar que se resuelva la petición y esto no sucede. En
este caso, la pregunta es, desde cuándo correrá el plazo para interponer los
recursos administrativos que correspondan.
Respecto de este último punto encontramos dos posiciones. La prime- ra que
señala que el plazo comenzará a correr, desde la fecha en que vence el plazo
señalado por la ley para que la administración se pronuncie 8 y una segunda, que
señala que en tanto que, al operar el silencio negativo a favor del administrado y
no la administración, el cómputo de caducidad para interponer en este caso, no se
inicia en la fecha en que vence el plazo de la administración para pronunciarse,
sino que es indeterminado. Así el Tribunal Constitucional en la Resolución recaída
en el expediente N.º 1003-1998- AA/TC ha señalado que, «Estima que, por el
contrario, el administrado, transcurrido el plazo para que la Administración
resuelva el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al
silencio administrativo —y así acudir a la vía jurisdiccional— o de esperar el
pronunciamiento expreso de la Administración.» De la misma manera el Tribunal
Constitucional ha señalado que «El silencio administrativo constituye un privilegio
del administrado ante la Administración, para protegerlo ante la eventual mora de
ésta en la resolución de su petición». Se trata de «una simple ficción de efectos
estrictamente procesales, limitados, además, a abrir la vía de recurso (…)». Sobre
el particular, deben resaltarse dos aspectos: Se trata de una presunción en
beneficio del particular únicamente, y su efecto es abrir la vía jurisdiccional,
indefinidamente, en tanto la Administración no haya resuelto expresamente el
recurso.
En el caso peruano, la Ley N.°27444 [Ley del Procedimiento Administrativo
General (en adelante LPAG)], establece en su artículo 188 inciso 5 que «El
silencio administrativo no inicia el computo de plazos ni términos para su
impugnación.», coincidiendo con la posición adoptada por el Tribunal
Constitucional.
2. Silencio administrativo positivo
El silencio administrativo positivo a diferencia del silencio administrativo negativo
sí constituye un verdadero acto presunto, y en consecuencia tiene los mismos
efectos y opera en la misma forma que los actos emitidos por la administración.
Por este motivo la administración no puede, una vez vencido el plazo para
resolver, pronunciarse de forma expresa en sentido contrario, es decir de forma
negativa. La administración no podrá tampoco retirar el acto presunto del mundo
jurídico si no es por la vía legalmente prevista para tal efecto.
Al respecto señalan GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ que «En rigor, el
silencio positivo sustituye esta técnica de la autorización o..

Sumario: 1. Introducción, 2. Concepto de silencio administrativo, 3. Silencio

administrativo positivo, 4. Silencio administrativo negativo, 5. Plazos, 6.
Excepciones al silencio administrativo, 7. Bibliografía.

1. Introducción

Al tratar el silencio administrativo debemos tener en cuenta que concurre dentro

de una de las clases de procedimientos administrativos que se encuentran
reguladas en el TUO de la Ley 27444.

De acuerdo con el artículo 32 se aplicó una clasificación a procedimientos

administrativos que deben iniciar los administrados ante las entidades para
satisfacer o ejercer sus intereses o derechos. En ese sentido, los procedimientos
se clasifican conforme a las disposiciones del presente capítulo
en: procedimientos de aprobación automática o de evaluación previa por la
entidad.

Lea también: Clase gratuita sobre silencio administrativo a cargo de Roberto

Baca Merino

En esa línea, el procedimiento de evaluación previa está sujeto, en caso de

falta de pronunciamiento oportuno, a silencio positivo o silencio negativo.
La evaluación previa requiere de una instrucción, substanciación, probanza y,
finalmente, la pronunciación de la entidad. Por ello, la petición del administrado
queda en suspenso hasta que se resuelva el trámite.

2. Concepto de silencio administrativo

Podríamos resumir el concepto del silencio administrativo como aquel

mecanismo reaccional de la administración establecido a favor del administrado
que se da frente a la inactividad de la administración pública en un procedimiento
administrativo que tiene un plazo para resolver.

El silencio administrativo puede poner fin al procedimiento (art. 197) y agotar la vía
administrativa (art. 228). Asimismo, este se divide en: silencio positivo y silencio
negativo.

3. Silencio administrativo positivo

3.1. Concepto

Esta figura se produce de forma automática por voluntad expresa de la ley.

Asimismo, sus efectos recaen sobre los procedimientos administrativos, los cuales
quedan automáticamente aprobados en los términos en que fueron solicitados (art.
36, 37 y 199).

La referida probación automática del silencio positivo contiene dos requisitos para
que se efectúe: (i) que transcurra el plazo establecido por ley y (ii) que la entidad
no debe haber comunicado al administrado el pronunciamiento cuando tuvo la
oportunidad.

¿Cuál es la reacción de la administración en estas situaciones? De acuerdo con el

artículo 199 del TUO de la Ley 27444, en primer lugar, esta pierde la obligación de
resolver, puesto que se pone fin al procedimiento. En segundo lugar, genera un
acto administrativo (de carácter presunto o tácito) en sentido favorable al
administrado. En tercer lugar, este acto tiene para todos los efectos el carácter
de resolución que pone fin al procedimiento. Finalmente, mantiene la potestad
de nulidad de oficio.

3.2. Supuestos de procedencia del silencio positivo

Es importante añadir que existen cuatro supuestos en los que el procedimiento

está sujeto a silencio positivo:

1. Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos

preexistentes.
2. Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud, cuando el
particular haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo.

3. Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisión final no pueda

repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la
limitación, perjuicio o afectación a sus intereses o derechos legítimos.

4. Todos los otros procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio

negativo taxativo, salvo los procedimientos de petición graciable y de consulta que
se rigen por su regulación específica.

4. Silencio administrativo negativo

4.1. Concepto de silencio negativo

El silencio negativo es un derecho potestativo a favor del particular que no opera

automáticamente, y ante el cual el administrado tiene dos opciones (artículo 38):
(i) espera que la administración pública se pronuncie, o (ii) decide impugnar la
inactividad administrativa.

Asimismo, en el supuesto en el que el administrado decida impugnar, lo puede

hacer ante una instancia administrativa superior o ante el Poder Judicial (proceso
contencioso administrativo).
Por otra parte, el silencio negativo tiene por efecto habilitar al administrado la
interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes. En
esa línea, esta figura también genera efectos sobre la administración la cual
tendrá el deber de la administración de resolver, bajo responsabilidad. Este deber
se mantiene hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a
conocimiento de autoridad jurisdiccional o, en su efecto, el administrado haya
hecho uso de los recursos administrativos respectivos.

4.2. Supuestos de procedencia del silencio negativo

Los procedimientos de evaluación previa están sujetos al silencio negativo cuando

se trate de alguno de los siguientes supuestos:

1. Cuando la solicitud verse sobre asuntos de interés público.

2. Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores, salvo los recursos.

3. Cuando sean procedimientos trilaterales y los que generen obligación de dar o

hacer a cargo del Estado.

4. Los procedimientos de inscripción registral.

5. Aquellos a los que, en virtud de la ley expresa, sea aplicable esta modalidad de
silencio administrativo.

5. Plazo

El procedimiento de evaluación previa no puede exceder de 30 días hábiles,

salvo que por ley o decreto legislativo se establezcan procedimientos cuyo
cumplimiento requiera una duración mayor. De concluir el plazo dispuesto y no
emitirse acto alguno, se da el silencio administrativo.

6. Excepciones al silencio administrativo

Sobre el particular, es posible identificar dos supuestos de excepción al silencio
administrativo.

Por un lado, el silencio administrativo no opera en los supuestos de abstención, de

acuerdo al artículo 103 del TUO de la Ley 27444:

Artículo 103.- Trámite de abstención

La tramitación de una abstención se realizará en vía incidental, sin suspender los

plazos para resolver o para que opere el silencio administrativo.

Por otro lado, el silencio administrativo no opera en los supuestos de subsanación,

de acuerdo al artículo 136 del TUO de la Ley 27444:

Artículo 136.- Observaciones a documentación presentada

(…)

136.3 Mientras esté pendiente la subsanación, son aplicables las siguientes

reglas:

136.3.1 No procede el cómputo de plazos para que opere el silencio

administrativo, ni para la presentación de la solicitud o el recurso.

Presentación
Con fecha 07 de Julio del 2007, el Diario Oficial "El Peruano", ha publicado
la Ley 29060, que bien puede ser denominada: LEY DEL SILENCIO
ADMINISTRATIVO POSITIVO; que busca dentro de un proceso de Reforma
del Estado, poner fin, a la inacción procedimental de la administración pública,
resolviendo a favor de los ciudadanos administrados. Esta norma, entró
en vigencia el 04 de Enero del 2008, en aplicación de la Décima Disposición
Transitoria, Complementarias y Finales, y en concordancia con el Art. 109 de
la Constitución del 93.
Marco normativo
Para comprender la Ley Nº 29060, se requiere tener presente que existe una
normatividad general y una específica:
2.1 NORMATIVIDAD GENERAL:
 LEY Nº 27658: LEY MARCO DE MODERNIZACIÓN DE LA GESTIÒN
DEL ESTADO
 LEY Nº 27444: LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
GENERAL, que promueve la simplificación, eficiencia y transparencia de
la actividad administrativa, mediante el rechazo del formalismo
procedimental, del paradigma del secreto, y de la evasión de
responsabilidades.
 Ley Nº 28976: LEY MARCO DE LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO
 Ley Nº 28996: LEY DE ELIMINACIÓN DE SOBRECOSTOS, TRABAS Y
RESTRICCIONES A LA INVERSIÓN PRIVADA.
2.2 NORMATIVIDAD ESPECÍFICA:
 LEY Nº 29060.
 D.S. 079-2007-PCM: "Aprueban Lineamientos para Elaboración y
Aprobación de TUPAS y establecen disposiciones para el cumplimiento
de la Ley del Silencio Administrativo"
 D.S. 096-2007-PCM: "Regula la Fiscalización Posterior Aleatoria de
los procedimientos administrativos por parte del Estado"
Ámbito de aplicación
Aunque la Ley Nº 29060, no establece en forma objetiva, el ámbito de aplicación
de la norma, debemos entender que el Silencio Administrativo Positivo, se aplica
a la administración pública, cuya conceptualización legal, está previsto en el Art. 1
de la Ley Nº 27444. No obstante lo precisado, el D.S. 079- 2007-PCM, en su Art.
1, excluye a las empresas privadas, que presten servicios públicos o
ejercen función administrativa en virtud de concesión, delegación o autorización,
de los lineamientos para elaboración y aprobación de TUPAS, y para el
cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo Positivo.
En resumen, se aplica el Silencio Administrativo Positivo, a los siguientes entes
públicos:
 1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos
Descentralizados.
 2. El Poder Legislativo, (su función administrativa: Art. II, T.P. Ley Nº
27444)
 3. El Poder Judicial, (su función administrativa : Art. II, T.P. Ley Nº
27444)
  4. Los Gobiernos Regionales;
 5. Los Gobiernos Locales;
 6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y
las leyes confieren autonomía.
 7. Las demás entidades y organismos, proyectos y programas del
Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades
administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes
de derecho público, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro
régimen.
Naturaleza del silencio administrativo
El silencio administrativo tiene una triple perspectiva:
a) Económica - Jurídica.- Busca proteger los intereses, obligaciones y derechos de
los Administrados frente a la inactividad de la Administración Pública. (Positivo)
b) Gestión Pública.- Herramienta de gestión que permite a la Administración poner
en conocimiento a los administrados sobre una situación concreta de manera
rápida y eficiente, sin que ello afecte los derechos constitucionales y
fundamentales de los administrados. (Negativo)
c) Procesal.- Permite abrir indefinidamente la vía judicial en tanto la Administración
no resuelva de manera motivada y bajo el respeto irrestricto del debido
procedimiento el caso concreto.
Finalidad de la ley
 Prioriza el Silencio Administrativo Positivo, de allí la denominación
que le damos. En tal sentido el Silencio Administrativo Negativo por
mandato de la Ley se vuelve excepcional, pero no se lo elimina (Art. 1;
en concordancia con la 1era. Disposiciones Transitorias,
Complementarias y Finales de la Ley). La norma en referencia, también
señala, que en materia tributaria y aduanera, el Silencio Administrativo,
se rige por sus propias leyes y normas especiales.
 Busca limitar la arbitrariedad del Poder Público y de sus agentes.
En este sentido, la Ley Nº 29060, y sus normas complementarias, busca
poner freno a la lentitud, discrecionalidad, y al abuso que los distintos
agentes de la administración pública, realizamos frente a una petición de
los administrados, imponiendo que frente a la inacción, en los supuestos
que la Ley señala, la petición del administrado, se da por aceptada,
dentro de los límites de su solicitud y más aún crea la figura de la
declaración jurada, para convalidar la declaración ficta, de su solicitud y
hacerla valer no sólo ante la misma administración, sino también ante
otros entes públicos administrativos.
El silencio administrativo. Definición y clases
La Ley Nº 29060, nos lleva a la temática del Silencio Administrativo, al respecto,
existe una infinidad de conceptos, pero diremos que es, "la inacción
procedimental en que incurre la administración pública, frente a una petición
y/o recurso administrativo, formulado por el administrado ante la cual tiene
la obligación ineludible de pronunciarse, dentro del plazo previsto en la
Ley".
Una definición más compleja sería la siguiente: …"Se denomina silencio
administrativo a la falta de pronunciamiento de la administración dentro del plazo
establecido para ello, presumiéndose en consecuencia de parte del ente
administrativo una voluntad sea positiva o
negativa conforme lo establezca la legislación para cada caso. En ese sentido, su
versión negativa implica una denegatoria ficta que habilita al administrado el
acceso a la instancia superior vía recurso impugnativo".
El valor estimativo o desestimativo del Silencio Administrativo, está determinado
por la Ley. En el primer caso, estamos ante el Silencio Positivo, y en el
segundo, ante el Silencio Negativo.
 SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO.
 Cuando la inacción o el no actuar de la administración pública, en los
supuestos señalados por la Ley, hace que la petición del administrado
sea aprobada. Art. 1 de la Ley.
 En esta hipótesis, se presume, por mandato de la Ley, que la
administración pública, ha respondido afirmativamente, a la petición
planteada, con todas sus consecuencias jurídicas.
 SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO.
 Cuando la inacción de la administración pública determina que, vencido
el plazo para resolver la petición del administrado, debe tenerse por
denegada su petición. Los supuestos normativos, del Silencio
Administrativo Negativo, están contenidos, en la Primera Disposición
Transitoria Complementaria y Finales, de la Ley Nº 29060.
Estamos así, ante una ficción legal, de carácter procedimental, que permite al
administrado, acceder a la siguiente instancia administrativa, o en su caso al
Proceso Contencioso Administrativo.
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO
La ley 29060, busca efectivizar el silencio administrativo positivo de la siguiente
manera:
7.1. Ampliando los procedimientos de evaluación previa, sujetos a Silencio
Administrativo Positivo, y en tal sentido, deroga los Art. 33 y 34 de la Ley Nº
27444, así como, la Disposiciones Sectoriales, que establecen el Silencio
Administrativo Negativo, contraviniendo el Art. 1, inciso a), de la Ley Nº 29060
(Novena Disposiciones Transitorias Complementarias y Finales).
Los procedimientos administrativos, previstos en la Ley 27444, pueden agruparse
en dos niveles:
  Procedimientos Generales: De aprobación automática (Art. 31: Ley Nº
27444), y de evaluación previa, estos últimos, sujetos a Silencio Positivo
y Silencio Negativo (Ley Nº 29060).
 Procedimientos Especiales: Trilateral (Art. 219: Ley Nº 27444),
Sancionador (Art. 229: Ley Nº 27444), de Consulta y Graciable (Art. 111y
112: Ley Nº 27444, respectivamente).
La Ley Nº 29060, en su Art. 1, se refiere, a los procedimientos administrativos
generales de evaluación previa, que se caracterizan, porque antes, de que la
administración, emita su decisión, la petición o recurso del administrado, está
sujeta a una substanciación, probanza y pronunciamientos previos, de los órganos
de la entidad; actividad procedimental, que no se da, en los procedimientos de
evaluación automática. Los procedimientos de evaluación previa, han sido
ampliado por el inciso a), del Art. 1, de la Ley en cometario, cuando señala, que se
beneficia del Silencio Positivo, las "actividades económicas que requieran
autorización previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en
la Primera Disposición Transitoria, Complementaria y Final" - se refiere al Silencia
Administrativo Negativo –
La Ley citada, con esta modificación, busca dinamizar la economía y la iniciativa
privada, combatir la informalidad en el país, que como todos sabemos, deviene en
un lastre, más que por voluntad de los administrados, debido a la ineficiencia del
aparato burocrático del país que retarda innecesariamente, las peticiones de
contenido económico empresarial de los ciudadanos.
Están sujetos a Silencio Administrativo Positivo, los procedimientos de evaluación
previa, que estén en los siguientes supuestos normativos, previstos en el Art. 1, de
la Ley 29060.
a) Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos preexistentes
o para el desarrollo de actividades económicas que requieran autorización previa
del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera
Disposición Transitoria, Complementaria y Final.
b) Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud o actos
administrativos anteriores.
c) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisión final no pueda
repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la
limitación, perjuicio o afectación a sus intereses o derechos legítimos.
7.2. ESTABLECIENDO EL PROCEDIMIENTO DE EVALUACIÓN AUTOMÁTICA.
Ha sido creado por la Ley Nº 29060, y emerge en los procedimientos
administrados, de evaluación previa, sujetos a Silencio Administrativo Positivo,
cuando por inacción procedimental, la administración pública, no ha resuelto la
petición y/o recurso del administrado, al vencimiento del plazo: 30 días hábiles,
Art. 35, del la Ley Nº 27444; 15 días para la licencia de funcionamiento, Art. 8, de
la Ley Nº 28976.
7.3. ESTABLECIENDO LA DECLARACIÓN JURADA Y LA VÍA NOTARIAL.
7.3.1. DE LA DECLARACIÓN JURADA.- Que emerge: por la necesidad que tiene
el administrado, de acreditar el derecho obtenido, dentro del contenido de su
petición, ante la propia administración u otras, de la Declaración ficta, por
inactividad procedimental incurrida por la administración. En este sentido, el cargo
de recepción de la Declaración Jurada, deviene en pruebas suficientes de la
resolución aprobatoria ficta, para ejercer los derechos obtenidos, dentro del ámbito
de la petición formulada.
El Art. 3 de la Ley Nº 29060, señala, que la Declaración Jurada, reemplaza al
documento, previsto el en el Art. 31, párrafo 31.2, de la Ley 27444, que se refiere,
al documento que requiere el administrado para ejercer sus derechos, en los
procedimientos de aprobación automática.
7.3.2. LA VÍA NOTARIAL.- Aparece cuando el trabajador público, se niega a
recibir la Declaración Jurada. La vía notarial, se convierte así, en vía alterna,
cerrando el círculo de discrecionalidad de la administración pública y vigencia del
Silencio Administrativo Positivo, prevista en la Ley Nº 29060. En tal sentido, si los
agentes públicos, no quieren recepcionar la Declaración Jurada, hay que
recurrir a la vía notarial, para hacer valer el acto administrativo presunto
obtenido y/o aprobación ficta, como señala la Ley.
7.4. PRECISANDO LA RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO Y
DEL SERVIDOR PÚBLICO.
La temática de la responsabilidad, con algunas imprecisiones conceptuales, ha
sido regulada por la Ley Nº 29060, para la totalidad de los agentes públicos:
funcionarios y empleados; así aparece del Art. 4 de la Ley, y esta emerge, cuando
los mismos, se nieguen a reconocer, la eficacia del derecho conferido al
administrado, al haber operado a su favor, el Silencio Administrativo Positivo,
dentro del procedimiento administrativo, que se sigue en la misma entidad.
Y como el derecho obtenido, de acuerdo al primer parágrafo, in fine del Art. 3, de
la Ley en cometario, se puede hacer valer en otras entidades públicas
administrativas; la responsabilidad del agente público, no es sólo, para los
funcionarios y empleados públicos de la entidad, donde se originó la declaración
ficta, sino también, para los funcionarios y empleados de otras entidades, en que
el administrado busca hacer valer sus derechos y se pretende desconocerlos.
La responsabilidad que se prevé, es de carácter administrativo: Art. 239, de la Ley
Nº 27444; así como también de carácter civil y penal de acuerdo a
la naturaleza de la materia.
7.4.1. ¿Cómo se determina la responsabilidad administrativa de los agentes
de la administración pública (funcionario y empleado)?
 Mediante la interposición de la Reclamación en Queja. La Ley Nº
29060, en uno de sus errores conceptuales, designa a la Queja como
Recurso, cuando la doctrina administrativa es unánime al señalar que la
Queja no es contra un acto definitivo sino contra un acto en trámite, ante
la conducta activa o omisiva del funcionario o empelado público
 encargado de la tramitación del expediente, que afecte derechos
subjetivos o intereses legítimos del administrado.
 Mediante la interposición de denuncia al órgano de control
interno de la entidad respectiva. Quien deberá iniciar
la investigación pertinente para determinar si ha habido de parte de los
agentes públicos una "injustificada negación" de reconocer la
aprobación ficta, obtenida por la inacción de la administración. El O.C.I.
pondrá en conocimiento de este hecho al público en general a través de
la pagina web de la entidad o en el Diario Oficial "El Peruano"; siempre
que la resolución que pone fin al procedimiento disciplinario quede
consentida.
7.5. AMPLIACIÓN DE FUNCIONES DEL ÓRGANO DE CONTROL INTERNO
DENTRO DE LA PROBLEMÁTICA DE LA VIGENCIA DE LA LEY Nº 29060.
Supervisar el cumplimiento de los plazos, requisitos y procedimientos,
establecidos por la entidad, a fin de que sean tramitados conforme al TUPA.
 Elevar un informe mensual, al Titular del Pliego, sobre:
a) El estado de los Procedimientos Administrativos iniciados.
b) Sobre las responsabilidades en que hubieran incurrido los funcionarios o
empleados públicos, en el cumplimiento de la Ley Nº 27444, Ley Nº 29060.
c) Sobre los funcionarios y empleados públicos que han sido denunciados por los
administrados.
7.6. PROHIBE Y REDUCE LOS PAGOS A QUE ESTÁN OBLIGADOS LOS
ADMINISTRADOS.
El D. S. 079-97-PCM, en su Art. 14, prohíbe que las entidades de la administración
pública, cobren tasa alguna, como condición o requisito previo, para la
impugnación de un acto administrativo, emitido por la entidad.
Esta prohibición, hace hoy inaplicable, dentro de la temática de los recursos
impugnativos administrativos: Reconsideración, Apelación y Revisión, la figura
del solve et repete (paga primero y reclama después), que se había enseñoreado
en nuestra administración pública, haciendo intranscendente, el derecho de
defensa de los administrados. La orientación, que sigue el D. S. en comentario,
guarda relación, con la sentencia expedida por el Tribunal Constitucional Nº 3741-
2004-AA/TC, que ha señalado, que el establecimiento de una tasa o derecho,
como condición para impugnar la propia decisión de la administración vulnera el
debido proceso, previsto en el Art. 139.3, de la Constitución del 93.
El Art. 13 del D. S. ya citado, también establece limitaciones a la administración
pública, en lo referente al costo de los derechos que por tramitación, debe
cancelar el administrado, precisando que los mismos, deben guardar relación con
el costo real del servicio. Se promueve la proporcionalidad y racionalidad entre el
servicio prestado y el costo que ha generado el mismo.
7.7. SE CREA LA CENTRAL DE RIESGO ADMINISTRATIVO.
El Art. 8 del D. S 096-2007-PCM, que regula la fiscalización posterior aleatoria, en
los procedimientos administrativos, por parte del Estado, crea en su Art. 8, la
Central de Riesgo Administrativo, dentro del PCM, en donde se registrará el
nombre, documento de identidad o RUC, y domicilio de aquellos administrados
que hayan presentado declaraciones, información o documentación falsa o
fraudulenta, al amparo de los procedimientos de aprobación automática o de
evaluación previa.
Es importante precisar, que al efectuar la fiscalización aleatoria, prevista en el Art.
2, del la Ley Nº 29060, y en el Art. 32 de la Ley Nº 27444, las entidades públicas
deberán independientemente de la selección aleatoria de los expedientes, que
realicen, efectuar fiscalización obligatoria, a los administrados que se encuentren
en la Central de Riesgo Administrativo.
El silencio administrativo negativo
Es importante precisar que el Silencio Administrativo Negativo, no ha sido
eliminado por la Ley Nº 29060; sino que ha devenido en excepcional. Esto se
deduce de la Primera Disposición Transitorias, Complementarias y Finales, que a
continuación transcribimos:
"PRIMERA.- Silencio administrativo negativo
Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo será aplicable en aquellos
casos en los que se afecte significativamente el interés público, incidiendo en
la salud, el medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad ciudadana,
el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial;
la defensa nacional y el patrimonio histórico cultural de la nación, en aquellos
procedimientos trilaterales y en los que generen obligación de dar o hacer del
Estado; y autorizaciones para operar casinos
de juego y máquinas tragamonedas.
Asimismo, será de aplicación para aquellos procedimientos por los cuales se
transfiera facultades de la administración pública, y en aquellos procedimientos de
inscripción registral.
En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regirá por sus leyes
y normas especiales. Tratándose de procedimientos administrativos que tengan
incidencia en la determinación de la obligación tributaria o aduanera, se aplicará el
segundo párrafo del artículo 163 del Código Tributario".
En tal sentido no están sujetos a silencio positivo, las autorizaciones para operar
casinos de juego y de maquina tragamonedas; de igual manera las solicitudes de
naturaleza, financiera de seguros, las discotecas (que a nuestros entender se
encuadran dentro de las problemática de la seguridad ciudadana y que afectan el
interés público); así como también en materia tributaria y aduanera que se siguen
por sus leyes y normas especiales.
Posición Tribunal Constitucional frente al silencio administrativo
El Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el expediente Nº 1003-98-
AA/TC, LIMA,CASO JORGE MIGUEL ALARCÓN MENENDEZ señalo que "El
silencio administrativo constituye un privilegio del administrado ante la
Administración, para protegerlo ante la eventual mora de ésta en la resolución de
su petición. Se trata de "una simple ficción de efectos estrictamente procesales,
limitados, además, a abrir la vía de recurso", en sustitución del acto expreso; pero
"en beneficio del particular únicamente", así "el acceso a la vía jurisdiccional
una vez cumplidos los plazos (queda) abierto indefinidamente en tanto la
Administración no (dicte) la resolución expresa"
Sobre el particular, deben resaltarse dos aspectos: Se trata de una presunción en
beneficio del administrado únicamente, y su efecto es abrir la vía jurisdiccional,
indefinidamente, en tanto la Administración no haya resuelto expresamente el
recurso."
El propio Tribunal aclara su propia interpretación, generando dos aclaraciones:
"La interpretación aún vigente del Tribunal Constitucional no concuerda con estos
dos aspectos.
En el primer caso, porque no se aplica en beneficio del particular, sino de la
Administración, resultando que ésta, "la incumplidora de dicho deber de resolver,
se beneficia de su propio incumplimiento.
En el segundo caso, porque en lugar de abrir indefinidamente la vía judicial en
tanto la administración no resuelva expresamente, le impone un plazo, el que,
además, ninguna norma del citado cuerpo normativo establece Compartimos tal
apreciación debiendo añadir que, el silencio administrativo debe estar sujeto a
mecanismos de control interno sustentado en el principio administrativo de
PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORES y VERDAD MATERIAL.
Conclusiones
Del presente trabajo hemos podido sacar las siguientes conclusiones:
1. El Silencio Administrativo sí beneficia, de alguna manera, al ciudadano.
2. Los procedimientos administrativos sujetos al silencio administrativo quedan
automáticamente aprobados y validados en los términos que fueron solicitados, si
transcurrido el plazo establecido o máximo, la entidad no hubiera comunicado al
administrado el pronunciamiento.
3. El silencio administrativo tiene, para todos los efectos, el carácter de
resolución que pone fin al procedimiento. El silencio administrativo negativo tiene
por efecto habilitar al administrado para la interposición de los recursos
administrativos y acciones judiciales pertinentes. Aun cuando opere el silencio
administrativo negativo, la administración mantiene la obligación de resolver.
4. Es necesario regular esta materia de manera más clara, buscando
situaciones que causen dudas, en especial en materia de garantías procesales,
específicamente en una Acción de Amparo.
Presentación del tema: "El Silencio Administrativo"— Transcripción de la

presentación:

2 El Silencio Administrativo
CONCEPTO.El silencio administrativo surge como paliativo a la inacción del
Estado, que busca como garantía dar protección a los administrados frente al
poder estatal

3 Mapa Conceptual del Silencio Administrativo

Poder EstatalBurocraciaEstadoCiudadanosGarantíasContra vulneración de
derechos(derecho de contradicción)Contra la inacción administrativa(silencio
administrativo)

4¿ Qué es el silencio administrativo?

El silencio administrativo es un mecanismo de garantía, establecido a favor del
administrado, frente a la inactividad del Estado en un procedimiento administrativo
de evaluación previa iniciados a pedido de parte

5 CLASES DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

PROC. DE APROBACIÓN AUTOMÁTICASe sustenta en el principio de
veracidadAprobación desde el momento en que se presentala solicitud, siempre
que se cumpla con losrequisitosObtención de licencias,
autorizaciones,constancias y copias certificadasEstá sujeto a fiscalización
posterior

6 CLASES DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

PROC. DE EVALUACION PREVIA Requiere de una instrucción, substanciación,
probanza y finalmente la pronunciación de la entidad.La petición del administrado
queda en suspenso hasta que se resuelva el tramite.Plazo máximo de la
evaluación:Plazo general: 30 días hábilesPlazo especial: por norma especial.Esta
sujeto a los silencios administrativos:positivo y negativo

7 CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO

El silencio administrativo es de dos clases:A) El silencio administrativo negativo(1ª
disposición transitoria Ley Art. 188° LPAG).B) El silencio administrativo
positivo(Ley Art. 188° LPAG)

8 El Silencio Administrativo Negativo

“1) Opera por mera decisión del particular. Es un derecho potestativo a favor del
particular: o espera a que la Administración se pronuncie o decide impugnarla
inactividad administrativa, ante una instancia administrativa superior, o ante el
Poder Judicial (proceso contencioso-administrativo). No opera automáticamente.2)
Es una ficción de efectos procesales, no genera un acto administrativo. Tiene por
efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y
acciones judiciales pertinentes.3) El SAN no inicia el cómputo de plazos ni
términos para su impugnación.4) Aun cuando opere el SAN, la administración
mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique
que el asunto ha sido sometido a conocimiento de autoridad jurisdiccional o el
administrado haya hecho uso de los recursos administrativos respectivos.

9 El Silencio Administrativo Negativo

Excepcionalmente, el SAN será aplicable:1) Casos que afecten significativamente
el interés público, incidiendo en salud, medio ambiente, recursos naturales,
seguridad ciudadana, sistema financiero y de seguros, mercado de valores,
defensa comercial, defensa nacional y patrimonio histórico cultural de lanación.2)
Procedimientos trilaterales.3) Procedimientos que generen obligación de dar o
hacer del Estado.4) Autorizaciones para operar casinos de juego y
máquinastragamonedas.5) Procedimientos Tributarios6) Procedimientos de
inscripción registral.

10 El Silencio Administrativo Positivo

1) Se produce de forma automática, por voluntad expresa de la Ley.
Losprocedimientos administrativos sujetos a SAP quedan
automáticamenteaprobados en los términos en que fueron solicitados si
transcurrido el plazoestablecido la entidad no hubiera comunicado al administrado
elpronunciamiento.2) La Administración, una vez producido el SAP, pierde la
obligación deresolver, puesto que el SAP pone fin al procedimiento.3) Genera un
acto administrativo, pero de carácter presunto o tácito, ensentido favorable al
administrado. El silencio administrativo tiene para todoslos efectos el carácter de
resolución que pone fin al procedimiento, sin perjuiciode la potestad de nulidad de
oficio (Art. 202° LPAG).

11 El Silencio Administrativo Positivo

Reglas para la producción del SAP:1) Una petición válidamente admitida a
trámite.2) La provisión del SAP debe estar señalada expresamente en TUPA o en
unanorma expresa.3) El petitorio del administrado debe ser jurídicamente
posible.4) El transcurso del plazo legal para aprobar y notificar la
resoluciónadministrativa.5) La actuación de buena fe del administrado.

12 El Silencio Administrativo Positivo

Se aplica en los siguientes casos:Acreditación de derechos preexistentes o para el
desarrollo de actividades económicas.Recursos destinados a cuestionar la
desestimación de una solicitud o actos administrativos anteriores.Cuando no se
afectan a los intereses o derechos de terceros.La aprobación es automática /
Declaración jurada