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Ciudad de México, a 15 de enero de 2022.

Lic. Antonio Crosswell Estefan


GRUPO OPERATIVO MART, S.A. de C.V.
PRESENTE

Estimado Antonio,

Me permito presentarte una propuesta de honorarios por los servicios que Conesa y Moreno (C&MA)1
ofrece a Grupo Operativo Mart, S.A. de C.V. (“GoMart”) para impugnar el DECRETO por el que se
Reforman, Adicionan y Derogan diversas disposiciones del Reglamento de la Ley General para el
Control de Tabaco (en adelante “el Decreto”) publicado en el Diario Oficial de la Federación (“DOF”) el
16 de diciembre de 2022.

1. Contenido del Decreto

El 15 de enero de 2022 entrará en vigor el Decreto que reforma, adiciona y deroga distintos artículos2
del Reglamento de la Ley General para el Control del Tabaco (en adelante “el Reglamento”).
El Reglamento reformado tiene por objeto “establecer el control, fomento y vigilancia sanitaria de los
productos del tabaco, su elaboración, fabricación, importación y prohibiciones en toda forma de
publicidad, promoción y patrocinio de los mismos, así como la regulación para la protección contra la
exposición al humo de tabaco y sus emisiones”.3
El Decreto modifica una serie de definiciones y conceptos que impactan toda la regulación de la materia.
Destaca la reforma del concepto “fumar” para incluir el consumo de tabaco en calentamiento (v.gr.
vapeadores o cigarros electrónicos), así como el concepto de “publicidad” para ser considerada como
“cualquier mensaje en cualquier medio de comunicación o difusión”. Además, se agregan las

1 Conesa y Moreno es el nombre comercial bajo el que operan las sociedades Moreno Gómez, S.C. y Conesa Labastida y

Asociados, S.C.

2 En específico: reforma los artículos; 2, fracciones II, IV, VII, XIII, XIV, XV y XVII; 4; 5, fracción VI; 31; 33, párrafo primero y su
fracción II; 40; 50, párrafo primero; 51, párrafo primero y sus fracciones I, II y IV; 52, fracciones I y II; 53, párrafo primero; 54,
párrafo segundo; 55; 56, párrafo primero; 57; 58; 59; 60; 65; 66, fracciones I y VI; 67; 69; 70; 72, fracciones I y II; 73, fracción
II; 76, párrafo primero y sus fracciones II y III, y párrafo segundo; 77, y 79, fracción I, así como la denominación del Título
Tercero; adiciona los artículos 2, fracciones IV Bis, VI Bis, VI Ter, XVIII y XIX; 33, párrafo primero, fracción II Bis; 50 Bis; 51,
fracción I Bis; 65 Bis y 65 Ter; y deroga los artículos 2, fracciones V y XII; 33, párrafo primero, fracción III, y párrafo segundo;
41; 42; 43; 44; 45; 46; 47; 48; 61; 62; 63, y 76, fracción IV

3Decretopor el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones del Reglamento de la Ley General para el Control
de Tabaco, artículo 1º.

Avenida Prado Norte 135 piso 4 | Lomas de Chapultepec | 11010 | CDMX


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definiciones de “exhibición directa”, “exhibición indirecta” y “punto de venta” como conceptos que
informan la totalidad de la normatividad.
Especialmente, las siguientes modificaciones podrían incidir en la esfera jurídica de GoMart, como punto
de venta de productos de tabaco:
- Punto de venta: El Decreto conceptualiza el punto de venta como “cualquier lugar que permite
gestionar acciones de comercialización y venta de productos de tabaco para consumo”. Bajo esta
definición, GoMart sería sujeto directamente regulado por el Reglamento.

- Prohibición de exhibición de cigarros4: Se prohíbe de manera absoluta la exhibición directa5 o


indirecta6 (consistente en que el consumidor pueda observar en estantes o mostradores o debajo
de ellos) de los productos elaborados con tabaco en cualquier punto de venta. Asimismo, se
deroga la fracción que permitía la exhibición de paquetes abiertos de puros.
El Decreto establece que la comercialización de los productos en los puntos de venta “deberá
realizarse a través de una lista textual y escrita de estos productos con sus precios, sin logotipos,
sellos o marcas”.7
- Prohibición de publicidad: Mientras el Reglamento previo a las modificaciones permitía la
publicidad de productos del tabaco en diversas modalidades en sus artículos 40 a 47; el Decreto
en su artículo 40 ahora prohíbe de manera absoluta “realizar toda forma de publicidad, promoción
y patrocinio de los productos elaborados con tabaco, en forma directa o indirecta, a través de
cualquier medio de comunicación y difusión”.
Para atender esta prohibición, enlista enunciativamente veinte acciones comprendidas dentro de
la prohibición como: promover productos del tabaco en medios de comunicación impresos,
audiovisuales, plataformas tecnológicas, servicios de streaming, mercadotecnia por internet,
descuentos, entre otros.

- Prohibición de comercialización digital: El artículo 40 del Reglamento prohíbe la


comercialización de productos elaborados con tabaco en plataformas o aplicaciones tecnológicas
de servicios digitales por considerarlo una forma de promoción que alienta su consumo y venta.

4Reglamento de Ley General de Tabaco, artículo 33, fracción II Bis, en relación con el diverso artículo 2, fracciones VI Bis y VI
Ter y 50 Bis.

5 En términos del artículo 2, fracción VI Bis, por Exhibición directa debe entenderse: “la colocación de los productos de tabaco

a través de estantes, mostradores, exhibidores, entre otros, al interior de los establecimientos y puntos de venta, que permitan
al consumidor observar directamente dichos productos y, en su caso, tomarlos directamente, con el fin de promover y alentar
la compra para su consumo, lo cual se considera una acción comercial de publicidad y promoción, en términos del artículo 6,
fracción XXII, de la Ley;”

6 En términos del artículo 2, fracción VI Ter, por Exhibición indirecta debe entenderse: “la colocación o almacenamiento de los

productos de tabaco en recipientes cerrados o cajas que se encuentren encima o debajo del mostrador, en armarios o cajones
cerrados que le permitan al consumidor observar indirectamente dichos productos, con el fin de promover y alentar la compra
para su consumo, lo cual se considera una acción comercial de publicidad y promoción, en términos del artículo 6, fracción
XXII, de la Ley;”.

7Esta disposición esta condicionada a la emisión de disposiciones generales por parte de la Secretaría de Salud, en términos
del artículo 50 bis del Reglamento.

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2. Estrategia de impugnación

Amparo Indirecto.
A continuación, se exponen la ruta crítica para impugnar el Decreto en amparo indirecto.

a. Plazo para la impugnación de la Ley


En términos del transitorio “primero” del Decreto, ésta entrará en vigor dentro de los 30 días naturales
posteriores a su publicación.8 Así, el plazo para la presentación de la demanda comenzará a correr el
día 16 de enero de 2021 -primer día hábil después de la entrada en vigor- y fenecerá el día 27 de febrero
de 2022, es decir, 30 días hábiles después9.

b. Autoridades responsables y actos reclamados.


Son autoridades responsables: (a) el presidente de la República a quien se reclama la expedición y
orden de publicación del Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones
del Reglamento de la Ley General para el Control de Tabaco; (b) la Secretaría de Salud, a quien se
reclama la vigilancia en el cumplimiento del Decreto10 y (c) a la COFEPRIS11 a quien se le reclama
cualquier acto de aplicación de la Ley en la esfera jurídica de la parte quejosa.
Este último solamente se señalará para efectos de la suspensión, impidiendo futuros actos de ejecución.
Finalmente, no se señala a persona alguna con el carácter de tercero interesada, por tratarse de un
amparo contra Leyes.

c. Legitimación activa.
Se argumenta que la sola entrada en vigor de la Decreto transgrede distintos derechos de GoMart. Las
restricciones y prohibiciones del Decreto imponen trabas en la cadena de comercialización en los en
puntos de venta y en plataformas tecnológicas, que impiden a la empresa el desarrollo de actividades
licitas como expender productos de tabaco que se encuentran legalmente dentro del comercio. Además,
impone restricciones excesivas al consumo, que no encuentra correspondencia en la Ley, violando el
principio de seguridad jurídica, en su vertiente reserva de ley.
Lo anterior implica que la entrada en vigor del Decreto podrá impugnarse a través de un juicio de amparo
indirecto en el que se reclamen dichas normas con el carácter de autoaplicativas, ya que la sola entrada

8 Decreto Reclamado, Transitorio Primero: El presente Decreto entrará en vigor a los 30 días naturales siguientes a su
publicación en el Diario Oficial de la Federación.

9 Ley de Amparo. Artículo 17. El plazo para presentar la demanda de amparo es de quince días, salvo: I. Cuando se reclame

una norma general autoaplicativa, o el procedimiento de extradición, en que será de treinta días; [...]

10En términos del artículo 71 del Reglamento, corresponde a la Secretaría y a los gobiernos de las entidades federativas en el
ámbito de sus respectivas competencias, la vigilancia en el cumplimiento de la Ley, el Reglamento y demás disposiciones
legales aplicables.

11 Conforme al artículo 80 del Reglamento, las violaciones a los preceptos de la Ley y el Reglamento “en los términos
establecidos en los artículos 46, 48, 49, 51 y 52 de la Ley, sin perjuicio de las penas que correspondan cuando sean constitutivas
de delitos”.

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en vigor se establecen una serie de prohibiciones, restricciones y sanciones que afectan a


establecimientos que funcionan como puntos de venta.12
d. Competencia y jurisdicción.
La demanda de amparo deberá presentarse ante uno de los Juzgados de Distrito en Materia
Administrativa. Toda vez que GoMart tiene sucursales en distintas entidades,13 el acto reclamado podría
tener ejecución en más de un distrito, por tanto, podríamos presentar la demanda de amparo en
cualquier circuito con fundamento en el artículo 37 de la Ley de Amparo.14
En ese sentido, la estrategia recomendamos es esperar la primera semana en la que se impugne el
Reglamento -del 16 al 20 de enero- y evaluar que circuito tiene la respuesta más favorable en la
concesión de suspensiones contra el Decreto. Esto nos permitirá diagnosticar y escoger el foro en el
que queremos llevar el juicio de amparo.

e. Conceptos de violación.
Consideramos que el Decreto puede reclamarse desde distintas ópticas, por ejemplo:

e.1. Libertad de trabajo y desproporcionalidad en la restricción.


e.2. Violación al principio de seguridad jurídica (reserva de ley y subordinación jerárquica)
e.3. Derecho a un consumo libre e informado
e.4. El Decreto viola el proceso de mejora regulatoria

6. Propuesta de servicios.

Honorarios:15
1. Demanda y Ampliación.

(a) Demanda – Por la presentación de la demanda inicial - $30,000.00 USD (Treinta mil
dólares) pagaderos al momento de su presentación.
(b) Ampliación – En caso de que sea necesario llevar a cabo una ampliación - $5,000.00 USD
(cinco mil dólares) pagaderos al momento de su presentación.

12 Véase: Pleno, P.LXIV/2011, Libro III, Diciembre 2011, Tomo 1, página 553 de rubro: PROTECCIÓN A LA SALUD DE LOS

NO FUMADORES EN EL DISTRITO FEDERAL. LA LEY RESPECTIVA Y SU REGLAMENTO CONTIENEN UN SISTEMA


NORMATIVO DESTINADO A REGULAR EL CONSUMO DE PRODUCTOS DERIVADOS DEL TABACO EN LOS
ESTABLECIMIENTOS MERCANTILES, IMPUGNABLE EN AMPARO DESDE SU ENTRADA EN VIGOR.

13Según la información que nos fue proporcionada: CDMX, Morelos, Edomex, Hidalgo, Baja california sur, Quintana roo y
Yucatán.

14 Ley de Amparo, Artículo 37. Es juez competente el que tenga jurisdicción en el lugar donde el acto que se reclame deba

tener ejecución, trate de ejecutarse, se esté ejecutando o se haya ejecutado. Si el acto reclamado puede tener ejecución en
más de un distrito o ha comenzado a ejecutarse en uno de ellos y sigue ejecutándose en otro, es competente el juez de distrito
ante el que se presente la demanda. Cuando el acto reclamado no requiera ejecución material es competente el juez de distrito
en cuya jurisdicción se haya presentado la demanda.

15 A los montos deberá adicionarse el Impuesto al Valor Agregado correspondiente.


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2. Seguimiento de juicio

(c) Por costos en el trámite y desahogo de juicio – $1,000.00 USD (mil dólares) mensuales
durante la primera instancia, en un plazo máximo de 12 meses. Este monto se reducirá en un
50% en la segunda instancia, también topado a un plazo máximo de 12 meses.

3. Suspensión y fondo

(d) Por obtener una suspensión definitiva que paralice los efectos y consecuencias del
Decreto - $40,000.00 (Cuarenta mil dólares).

Este monto será pagadero de la siguiente manera:

Si la suspensión es concedida por el Juez – 50% del total y el 50% restante cuando la
suspensión quede firme, ya sea porque no haya sido impugnada o porque haya sido
confirmada por el Tribunal Colegiado.

Si la suspensión es negada por el Juez, pero revocada por el Tribunal Colegiado – 100%
del total cuando acontezca el segundo supuesto.

(e) Fondo – Inconstitucionalidad del Decreto que reforma el Reglamento de la Ley General
para el Control de Tabaco - $30,000.00 USD (treinta mil dólares) pagaderos al momento
de que se emita la sentencia definitiva.

Esta cotización no incluye gastos adicionales, como podría ser el desahogo de pruebas periciales o
gatos de traslado.
Sin más por el momento y esperando poder contar con tu confianza para el patrocinio de este asunto,
me reitero a tus órdenes para cualquier duda o comentario referente a los servicios y honorarios
descritos.

Atentamente,

Luisa Conesa Labastida


Conesa y Moreno Abogados

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