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Minuta oportunidades de mejora en

derivación de casos desde la Subdirección de
Fiscalización

I. INTRODUCCIÓN

La presente minuta tiene por objeto dar cuenta de los aciertos y de las
oportunidades de mejora detectadas en el proceso de derivación de propuestas
de denuncia desde la Subdirección de Fiscalización a los abogados regionales,
hoy al Departamento de Protección Regional (DPR), desde un punto de vista de
la práctica judicial. Por ende, este instrumento busca generar una
retroalimentación para ambos equipos y así mejorar la gestión de los procesos
de fiscalización con la finalidad de reducir los riesgos en la tramitación de juicios
y aumentar el porcentaje de sentencias condenatorias obtenidas por parte del
Servicio para efectos de cumplir con el fin disuasivo de los denominados “Juicios
de Interés General” (en adelante JIG).

II. EXPERIENCIAS EN LITIGIOS DERIVADOS DESDE LA

SUBDIRECCIÓN DE FISCALIZACIÓN

Se hace presente que desde el inicio del ejercicio de esta facultad por
parte del SERNAC en el mes de marzo del año 2019, las actas de fiscalización se
han convertido en el principal insumo de carácter institucional para interponer
denuncias infraccionales en todas las regiones del país. Por lo anterior, y
teniendo presente la nueva orgánica institucional, es que se revisaron los
resultados de dichas denuncias, con el fin de fortalecer el proceso de derivación
y levantar las oportunidades de mejora, para obtener sentencias condenatorias
que efectivamente logren desincentivar las conductas infraccionales de los
proveedores.

Dentro de las experiencias con resultados positivos, tenemos los

siguientes: a) Causa Rol 13721-2021 del 3° JPL de Las Condes, caratulada
“Sernac con Felices y Forrados SpA” en la que se obtuvo en primera instancia
una sentencia condenatoria, sancionando al proveedor con una multa de 500
UTM; b) Causa Rol 3665-2021 del JPL de Renca, caratulada “Sernac con
Cencosud Retail S.A” en que se sancionó en primera instancia al proveedor con
multa de 500 UTM por oponerse injustificadamente a una actividad de
fiscalización; c) Causa Rol 1242-2021 del Primer Juzgado de Policía Local de San
Bernardo en la que se sancionó al proveedor al pago de una multa de 150 UTM;
d) Causa Rol 7647-2021 del 2° JPL de Valdivia caratulada “Sernac con
Comercializadora Primero Mall Grupo Limitada” en que se sancionó al proveedor
al pago de una multa de 200 UTM por no informar los precios de algunos
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productos, no entregar información en idioma español en otros y no respetar el

derecho a la triple opción que entrega la garantía legal .

Todos los casos señalados precedentemente, demuestran buenos

resultados obtenidos en casos derivados desde la Subdirección de Fiscalización a
las distintas Direcciones Regionales cuyos abogados y abogadas hoy forman
parte del Departamento de Protección Regional.

En el mismo orden de ideas, como en todo proceso, se han detectado

oportunidades de mejora que deben ser conversadas y trabajadas
conjuntamente para abordarlas de la mejor manera posible y,
consecuencialmente disminuir riesgos y costos, evitando así resultados
desfavorables que pueden ser subsanados de manera previa a un litigio.

III. OPORTUNIDADES DE MEJORA

Para efectos de desglosar ordenadamente las oportunidades de mejora

detectadas, éstas se dividirán en dos acápites. El primero, dice relación con
aquellas mejoras de carácter operativo y el segundo con aspectos jurídicos,
como se verá a continuación:

A) OPORTUNIDADES DE MEJORA OPERATIVAS

Este tipo de oportunidades de mejora, dicen relación con todo el proceso

de fiscalización, es decir, desde la ejecución de la fiscalización presencial u
online, hasta la derivación de la propuesta de denuncia. Por cuanto el objetivo de
este acápite es identificar las gestiones de fiscalización de carácter operativo
(Por ejemplo: fotografías capturadas, antecedentes que se recabaron y enviaron,
tiempo de derivación, etc.) que inciden en el resultado de un juicio por sus
alcances jurídicos y proponer soluciones.

Oportunidad de mejora
detectada
Reducción de tiempos de
derivación de propuestas
de denuncias: Hay casos
en los que la propuesta de
denuncia se deriva solo unas
semanas antes de que la
acción infraccional prescriba.
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Modo en que se ve afectado el
proceso del DPR Propuesta de solución
1. Se hace imposible cumplir
con el flujo contemplado en
el instructivo de derivación
de propuestas de denuncia,
lo que evita una revisión
exhaustiva de los
antecedentes fundantes,
afectando también la calidad
de la redacción de ésta.
2. Se ve afectada la
planificación de la operación
Se establece en el nuevo
del Departamento. Ejemplo:
instructivo de derivación de
Acta 541-2020, se derivó
propuesta de denuncias, que
el día 10 de noviembre de
el CdR remitente deberá
2022 y acción prescribía el
enviar la denuncia redactada
25 de noviembre de 2022.
(no solo el formulario) en los
Acta N° 216-2019 RM, se
casos en que la derivación
derivó el día 11 de
se realiza dentro de los 3
noviembre de 2021 y la
meses previos al
acción prescribía el 17 de
vencimiento del plazo de
diciembre de 2021. Lo
prescripción de la acción
mismo ocurrió en
infraccional.
derivaciones a las otras
regiones, por ejemplo, Acta
N° 236-2021-ANTOF-A-02;
Acta N°
225-2021-ANTOF-A-02; Acta
N° 245-2021-COQ-A-02;
Acta N°
556-2021-RIOS-A-02S3899;
Acta N°
557-2021-RIOS-A-02S8078
39; Acta N°
436-2021-AyP-A-02; etc.
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No se adjuntan las
resoluciones actualizadas
que acrediten la calidad de
fiscalizador del funcionario al
momento de realizarse la
fiscalización: Si bien la
resolución exenta 162 no se
encuentra modificada por
alguna posterior, existen
casos en que algunos JPL
han rechazado la denuncia
por considerar que no se
acreditó por parte del
Servicio que el fiscalizador
detentaba tal calidad al
momento de la actividad. Si
bien coincidimos en que
debería bastar con adjuntar
la resolución exenta 162,
para evitar dilaciones en el
proceso, y resultados
adversos, es mejor adjuntar
la contrata del fiscalizador
del año en que se realizó la
fiscalización.
Se dilatan los procesos, ya
que hay casos en los que se
rechazaron las denuncias
por no acreditar -a juicio del
tribunal- que el fiscalizador
tenía esa calidad al
momento de realizarse la
fiscalización. En este sentido
se debió interponer recursos
Adjuntar en las derivaciones
de apelación lo que provocó
de las propuestas de
la dilación de los procesos,
denuncia la resolución de la
sobre todo en los tribunales
contrata del fiscalizador
que dependen
correspondiente al año en
jerárquicamente de la ICA
que se realizó la actividad.
de Santiago, donde el
retraso de la vista de las
causas, en promedio, es de
dos años. Ejemplo: Acta de
fiscalización N° 74-2019 RM,
causa Rol 7942-2020 2° JPL
Santiago; Acta N°
186-2022-ATCMA-B-02S153
135.

Lo anterior es de gran
Al realizar la programación
importancia para poder
de las fiscalizaciones, se
cumplir con el despliegue
propone su ejecución en un
territorial solicitado por la
ámbito territorial más
Concentración de Dirección Nacional al
extenso, que incorpore
fiscalizaciones realizadas en Departamento y que se
comunas que no sean parte
capitales regionales. debe aplicar a todos los
de la capital regional, ni de
procesos del Servicio.
las capitales provinciales,
Algunos ejemplos: Acta N°
para efectos de ampliar el
28-2022-COQ-A-02; Acta N°
rango de acción del Servicio.
526-2021.
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Fiscalización

Si bien los hechos

constatados en el acta de
fiscalización gozan de
presunción de veracidad, es
sumamente necesario que
en las fotografías éstos se
constaten de manera
íntegra. De lo contrario, Fotografiar la totalidad de
En las fotografías plasmadas
favorece a que el proveedor los hechos constatados, en
en el acta, se visualiza
pueda desvirtuar esa varios ángulos, para que
parcialmente lo señalado por
presunción, poniendo en otorguen una perspectiva
el fiscalizador o a veces no
riesgo el valor probatorio del más amplia, completa e
se deja constancia de los
acta. Ejemplo: Acta N° indubitada de la existencia
hechos de forma íntegra.
252-2022; Acta N° de infracciones a la LPDC.
347-2021-LAGOS-A-02S828
225; Acta N°
360-2022-ARAUC-A-02;
Acta N°
363-2021-ARAUC-A-02S685
11; Acta N°
512-2022-AyP-A-02; etc.

Si bien los hechos

constatados en el acta de
fiscalización gozan de
presunción de veracidad, las
fotografías que se insertan
deben ser concordantes con
éstos, para acreditar la
infracción. Si las fotografías
Ajustar las fotografías
se encuentran borrosas o
insertadas en el acta para
Fotografías insertadas en las poco nítidas no contribuyen
que puedan apreciarse
actas de fiscalización poco a este fin y entregan una
claramente y se basten a sí
nítidas y no fechadas oportunidad al proveedor
misma para acreditar la
para fortalecer su defensa.
infracción.
Por ejemplo: Acta N°
235-2021-VALPO-A-02; Acta
N° 49-2022-VALPO-A-02;
Acta N°
69-2022-VALPO-A-02; Acta
N°
376-2022-VALPO-B-02S932
05 (fotografías no
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fechadas).

B) OPORTUNIDADES DE MEJORA EN ASPECTOS JURÍDICOS

Este tipo de oportunidades de mejora, dicen relación con todos aquellos

aspectos de los procesos de fiscalización y de derivación que tienen o pueden
tener un alcance jurídico directo. Por ejemplo: la forma de notificación de los
procesos de fiscalización, momento para contabilizar el plazo de prescripción,
hipótesis infraccionales distintas a las realmente plasmadas en el acta, etc.

Oportunidad de mejora Modo en que se ve afectado el

detectada proceso del DPR Propuesta de solución

En caso de que el proveedor

no esté registrado en MAC:
se deberá remitir carta
certificada.

Si el proveedor está
registrado en MAC y solo
consta un correo para la
Rechazo de denuncias
gestión de reclamos: Es
infraccionales debido a que
posible notificar el proceso a
el tribunal no considera
dicho correo, siempre y
válida la notificación del
cuando también se remita
proceso de fiscalización y
carta certificada, si no hay
consecuentemente el de
respuesta al correo
requerimiento de
electrónico enviado.
información a través de
correos electrónicos.
Que los procesos de Si el proveedor está
Ejemplo: Causa Rol :
fiscalización sean notificados registrado en MAC y señaló
24054-2023 1° JPL Las
a los proveedores en la un correo específico para
Condes y Rol ICA Santiago
forma legal destinada para fines de fiscalización: se
1834-2021
la notificación válida de los podrá notificar el proceso de
actos administrativos. Todo fiscalización a dicho correo.
ello acorde al artículo 46 de
la Ley N° 19.880. En todos los casos, se debe
enviar un verificador de la
fuente de obtención de la
información del correo
electrónico.
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Fiscalización

Si bien este riesgo no se ha

manifestado en alguna
causa, se hace necesario
evitarlo para que no ocurra
lo mencionado en relación a
la falta de acreditación del
Se identifica que en la carácter o calidad de
Revisar las resoluciones de
resolución de prórroga de fiscalizador del funcionario a
los fiscalizadores para
contrata de los cargo del proceso.
enmendar este punto
fiscalizadores, cuando se Recordemos que los
indica el cargo, en algunos tribunales son ajenos a
casos aparecen como nuestros procesos internos,
“profesionales” y no como por lo que es sumamente
fiscalizadores. Esto tiene legítimo que se generen
relevancia jurídica en cuanto dudas de los mismos en los
al artículo 59 bis de la LPDC. JIG.

En este caso, si bien son

muy pocos los casos en que
esto ocurre, se pone en
riesgo el resultado de un
juicio por una posible
excepción de falta de Corroborar la razón social
Que no se plasmen los datos legitimación pasiva. Además, del proveedor que se está
correctos del proveedor puede generar fiscalizando, y demás datos
fiscalizado, sobre todo la complejidades de asociados, para reducir este
razón social y el rut, ya que credibilidad tener riesgo y costos.
abre la puerta a eventuales individualizaciones
discusiones respecto a la contradictorias entre el acta
legitimación pasiva en caso y la denuncia, para luego,
de presentarse una tener que corregirla una vez
denuncia. ingresada al tribunal.

Esto genera una brecha en Instar a que los hechos

términos procesales puesto infraccionales evidenciados
Se desarrollan hipótesis
que implicaría contrariar el en el proceso de
infraccionales en la minuta
principio de congruencia, fiscalización, derivados de
de propuesta que no fueron
esto es, que no existe una las materias a fiscalizar
evidenciadas en el proceso
correspondencia o plasmadas en el acta, sean
de fiscalización, y tampoco
adecuación entre los consistentes con los hechos
plasmadas expresamente en
hallazgos del proceso de infracciones propuestos a
el acta de fiscalización.
fiscalización y el objeto denunciar en la derivación
denunciado. Experiencia respectiva.
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reciente la encontramos en
la sentencia de 09 de agosto
de 2023 en causa Rol
1930-2021 de la ICA de
Santiago.

Si bien esta situación hasta

En relación a los plazos de el momento no se ha
prescripción se considera concretado en alguna
Acordar que se considerará
para su cómputo la fecha del sentencia, es un riesgo que
la fecha de la emisión o
acta, sin embargo, ocurre se puede evitar
difusión de la publicidad
que en los casos de estableciendo este criterio
como el criterio aplicable
publicidad la pieza en la derivación de las
para establecer el inicio del
publicitaria fue emitida o propuestas. Ejemplo: acta
plazo de prescripción.
publicada un par de N° 541-2020, causa Rol
semanas o meses antes de 9076-2022 del 2° JPL de
su elaboración. Pudahuel.

IV. CONCLUSIÓN

De todo lo señalado precedentemente, en términos generales se advierten

buenos resultados en las denuncias derivadas desde la Subdirección de
Fiscalización, sin embargo, también se aprecian oportunidades de mejora en las
derivaciones, que son subsanables y que pueden trabajarse conjuntamente entre
los equipos para mejorar los resultados del Servicio en materia de juicios de
interés general, tanto en lo relativo a porcentaje de sentencias condenatorias
como en la imposición de multas más altas por parte de los Juzgados de Policía
Local.