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PRETENSIONES
Declarativas:
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estableció un contrato de trabajo a término indefinido al tenor de los hechos
de la demanda.
Condenatorias principales:
Condenatorias subsidiarias:
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DESDE HASTA DIAS
16-Nov-1983 27-Dic-1983 42
01-Ene-1984 18-Abr-1984 108
19-Abr-1984 31-Jul-1984 102
01-Ago-1984 31-Oct-1984 92
01-Nov-1984 20-Ene-1985 81
01-Mar-1985 10-Mar-1985 10
17-Mar-1985 20-Mar-1985 04
02-Abr-1985 07-Abr-1985 06
01-Jun-1985 04-Jun-1985 04
18-Jun-1985 30-Jun-1985 13
01-Jul-1985 15-Jul-1985 15
10-Ago-1985 14-Ago-1985 05
20-Ago-1985 31-Ago-1985 12
01-Sep-1985 04-Sep-1985 04
16-Sep-1985 16-Sep-1985 01
23-Sep-1985 15-Nov-1985 23
16-Nov-1985 31-Dic-1985 46
02-Ene-1986 31-Mar-1986 91
11-Abr-1986 05-Jun-1986 56
14-Jun-1986 15-Jun-1986 02
03-Ago-1986 04-Ago-1986 02
13-Ago-1986 17-Ago-1986 05
26-Sep-1986 07-Nov-1986 43
19-Nov-1986 07-Dic-1986 19
26-Dic-1986 22-Feb-1987 59
03-Mar-1987 07-Mar-1987 05
09-Mar-1987 04-Abr-1987 27
18-May-1987 13-Jun-1987 27
26-Jun-1987 27-Jun-1987 02
08-Jul-1987 10-Jul-1987 03
17-Jul-1987 27-Jul-1987 11
02-Ago-1987 27-Oct-1987 87
28-Oct-1987 09-Nov-1987 13
27-Nov-1987 27-Nov-1987 01
30-Nov-1987 30-Nov-1987 01
01-Dic-1987 17-Dic-1987 17
18-Dic-1987 13-Ene-1988 27
14-Ene-1988 31-Ene-1988 18
TOTAL DIAS 1.083
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SEGUNDA-. Que se ordene a ESTRELLA INTERNATIONAL ENERGY
SERVICES SUCURSAL COLOMBIA que certifique los salarios percibidos
por el señor JOSÉ MOLINA CASTRO por los periodos relacionados en la
pretensión subsidiaria condenatoria primera.
HECHOS
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laboral expedido por la Gerente de Talento Humano señora SANDRA
LILIANA FORERO SAAVEDRA.
DESDE HASTA
16-Nov-1983 27-Dic-1983
01-Ene-1984 18-Abr-1984
19-Abr-1984 31-Jul-1984
01-Ago-1984 31-Oct-1984
01-Nov-1984 20-Ene-1985
01-Mar-1985 10-Mar-1985
17-Mar-1985 20-Mar-1985
02-Abr-1985 07-Abr-1985
01-Jun-1985 04-Jun-1985
18-Jun-1985 30-Jun-1985
01-Jul-1985 15-Jul-1985
10-Ago-1985 14-Ago-1985
20-Ago-1985 31-Ago-1985
01-Sep-1985 04-Sep-1985
16-Sep-1985 16-Sep-1985
23-Sep-1985 15-Nov-1985
16-Nov-1985 31-Dic-1985
02-Ene-1986 31-Mar-1986
11-Abr-1986 05-Jun-1986
14-Jun-1986 15-Jun-1986
03-Ago-1986 04-Ago-1986
13-Ago-1986 17-Ago-1986
26-Sep-1986 07-Nov-1986
19-Nov-1986 07-Dic-1986
26-Dic-1986 22-Feb-1987
03-Mar-1987 07-Mar-1987
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09-Mar-1987 04-Abr-1987
18-May-1987 13-Jun-1987
26-Jun-1987 27-Jun-1987
08-Jul-1987 10-Jul-1987
17-Jul-1987 27-Jul-1987
02-Ago-1987 27-Oct-1987
28-Oct-1987 09-Nov-1987
27-Nov-1987 27-Nov-1987
30-Nov-1987 30-Nov-1987
01-Dic-1987 17-Dic-1987
18-Dic-1987 13-Ene-1988
14-Ene-1988 31-Ene-1988
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DÉCIMO SEGUNDO-. Contrario a lo anteriormente narrado en los hechos
octavo, noveno y décimo, el señor JOSÉ MOLINA CASTRO no trabajó por
cortos intervalos de tiempo, así como tampoco tuvo periodos de uno (01),
dos (02) o tres (03) días sin trabajar, mi poderdante trabajó de manera
continua y sin interrupción desde el 16 de noviembre del año 1983 hasta el
31 de enero del año 1988 (4 años, 2 meses y 16 días).
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esta hiciera los pagos de las cotizaciones dejadas de realizar mediante
calculo actuarial que expidiera la Administradora de Pensiones.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 259 de Código Sustantivo del Trabajo; artículos 10, 13 literal f, 15,
17, 22, 33 parágrafo 1 literal c y d, 115, 272 de la ley 100/93; Articulo 9 de la
ley 797/2003; El inciso 6º del artículo 17 del Decreto 3798/2003; Articulo 13
del Decreto 692 de 1994; Articulo 145 del Código Procesal Laboral; Articulo
167 del Código General del Proceso y demás disposiciones concordantes y
complementarias.
FUNDAMENTOS JURISPRUDENCIALES
En efecto, el concepto de que no existía norma reguladora del pago de las cotizaciones
en cabeza del patrono en el período en que no existió cobertura del I.S.S., equivale a
trasladar al trabajador las consecuencias de la orfandad legislativa de la época, solución
que no se compadece con el contexto de un ordenamiento jurídico que parte de reconocer
un desequilibrio en la relación contractual laboral, en tanto esos períodos no cotizados
tienen incidencia directa en la satisfacción de su derecho pensional y en todo caso
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propiciaría un enriquecimiento sin causa al permitir un desequilibrio patrimonial, que
carece de justificación.
El patrono, por tanto, debe responder al Instituto de Seguros Sociales por el pago de los
tiempos en los que la prestación estuvo a su cargo, pues sólo en ese evento puede
considerarse liberado de la carga que le correspondía (…)”.
Ha dicho la Sala, en ese sentido, que «…las normas que pueden contribuir a resolver
esas hipótesis de omisión en el cumplimiento de la afiliación al Instituto de Seguros
Sociales o en el pago de aportes, con arreglo a los principios de la seguridad social de
universalidad e integralidad, deben ser las vigentes en el momento del cumplimiento de
los requisitos para obtener la pensión, pues ciertamente ha existido una evolución
legislativa tendiente a reconocer esas contrariedades, de manera tal que las pueda asumir
el sistema de seguridad social, pero sin que se afecte su estabilidad financiera.» Ver CSJ
SL2731-2015.
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“Lo anterior concuerda y se complementa con lo dicho por esta Sala en la sentencia
32179 de 2009 en relación con la aplicación del citado Decreto 3798 de 2003 para liquidar
la reserva actuarial de un empleador omiso frente a tiempos laborados antes de la Ley
100 de 1993”.
Ejemplos claros de la referida evolución y del espíritu del legislador son el literal c) del
artículo 33 de la Ley 100 de 1993, que, para el reconocimiento de pensiones de vejez,
legitimó la inclusión del «…tiempo de servicio como trabajadores vinculados con
empleadores que antes de la vigencia de la Ley 100 de 1993 tenían a su cargo el
reconocimiento y pago de la pensión…»; y el literal d) de la misma norma, introducido por
virtud del artículo 9 de la Ley 797 de 2003, que facultó la inclusión del «…tiempo de
servicios como trabajadores vinculados con aquellos empleadores que por omisión no
hubieren afiliado al trabajador…», los dos con la condición de que «…el empleador o la
caja, según el caso, trasladen, con base en el cálculo actuarial, la suma correspondiente
del trabajador que se afilie, a satisfacción de la entidad administradora, el cual estará
representado por un bono o título pensional.»
En este punto también es dable mencionar el Decreto 1887 de 1994, que estableció la
metodología para el cálculo de los referidos títulos pensionales, y el artículo 17 del
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Decreto 3798 de 2003, que prescribió que «…en el caso en que, por omisión, el
empleador no hubiera afiliado a sus trabajadores a partir de la fecha de entrada en
vigencia del Sistema General de Pensiones, o con anterioridad a dicha fecha no hubiere
cumplido con la obligación de afiliarlos o de cotizar estando obligado a hacerlo, el
cómputo para pensión del tiempo transcurrido entre la fecha de entrada en vigencia del
Sistema General de Pensiones y la fecha de afiliación tardía, sólo será procedente una
vez se entregue la reserva actuarial o el título pensional correspondiente, calculado
conforme a lo que señala el Decreto 1887 de 1994.»
Con fundamento en dichas normas y, se repite, en los principios que definen y orientan el
sistema integral de seguridad social, la Corte ha precisado su jurisprudencia, para
adoctrinar que las variadas problemáticas generadas a raíz de la falta de afiliación al
sistema de pensiones, en perspectiva de la consolidación del respectivo derecho, deben
encontrar una solución común, que no es otra que el reconocimiento del tiempo servido
por el trabajador, por parte de la entidad de seguridad social respectiva, con el
consecuente traslado de un cálculo actuarial a cargo de la entidad empleadora.
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artículo 9 de la Ley 797 de 2003, la respuesta más acoplada al sistema de seguridad
social, ante omisiones en la afiliación, es el cubrimiento de las prestaciones por el sistema
de pensiones, con el recobro de los recursos a los empleadores, a través de un cálculo
actuarial. En la mencionada sentencia, se dijo al respecto:
“Los hechos anteriores permitirían afirmar que la pensión estaría a cargo de la entidad
bancaria demandada, sino fuera porque en el asunto bajo examen es necesario distinguir
entre una afiliación tardía al sistema pensional, efectuada al poco tiempo de iniciada la
relación laboral, de la abstención completa de afiliación durante todo el tiempo de
duración del contrato de trabajo, o cuando es ostensiblemente tardía, últimos dos eventos
en los cuales el ordenamiento jurídico colombiano asignaba al empleador la obligación de
reconocer y pagar la pensión de vejez en las mismas condiciones en las que lo hubiera
asumido el sistema general de pensiones.
En tanto que en la primera de las situaciones descritas, es decir, una afiliación tardía o
una simple omisión parcial de cotizaciones, podía el empleador cancelar lo adeudado
juntos con los réditos causados, dejando en cabeza del sistema la obligación de asumir la
prestación de vejez”.
Sin embargo, el artículo 9 de la Ley 797 del 29 de enero de 2003, reglamentado por
el Decreto 3798 de 2003, estableció la posibilidad de sumar el tiempo de servicios
con empleadores omisivos en la afiliación al sistema general de pensiones, a través
del pago de un título pensional a favor de la entidad de seguridad social, con base
en el cálculo actuarial que ésta elabore.
Como se adoctrinó en la sentencia CSJ SL, 27 ene. 2009, Rad. 32179, en la que se dijo:
“Tal como lo pregona la censura en las dos acusaciones, la subrogación del riesgo de
vejez lo previó el artículo 72 de la Ley 90 de 1946 en concordancia con los artículos 259
del CST y 1º del Acuerdo 224 de 1966, aprobado por el Decreto 3041 del mismo año,
para los trabajadores que tuvieran un tiempo de servicios inferior a 10 años,
contabilizados desde 1º de enero de 1967, y así la obligación de reconocerles la pensión
estaba a cargo del ente de seguridad social, en reemplazo del empleador, sin desconocer,
claro está, que la asunción de riesgos por el ISS, no operó de modo automático en todos
los casos, sino que produjo efectos con la condición de que recibiera las cotizaciones
respectivas.
El inciso 6º del artículo 17 del Decreto 3798 de 2003, que modificó el artículo 57 del
Decreto 1748 de 1995, prevé la solución frente a la eventualidad referida, al establecer
que “ … En el caso en que, por omisión, el empleador no hubiera afiliado a sus
trabajadores a partir de la fecha de entrada en vigencia del sistema general de pensiones,
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o con anterioridad a dicha fecha no hubiere cumplido con la obligación de afiliarlos o de
cotizar estando obligado a hacerlo, el cómputo para pensión del tiempo transcurrido entre
la fecha de entrada en vigencia del sistema general de pensiones y la fecha de afiliación
tardía, sólo será procedente una vez se entregue la reserva actuarial o el título pensional
correspondiente, calculado conforme a lo que señala el Decreto 1887 de 1994”. (El
subrayado es de la Sentencia).
Conviene advertir, que pese a que la citada normativa no se encontraba vigente cuando
se produjo el incumplimiento del empleador en su afiliación, la misma es perfectamente
aplicable a casos ocurridos con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, como
sucede en este caso, tal cual se desprende de su tenor literal; es decir, que el querer del
legislador fue el de solucionar aquellos eventos en los cuales, antes de entrar a regir el
Sistema General de Pensiones (1º de abril de 1994, en este caso), los empleadores no
hubieran cumplido con la afiliación obligatoria al ISS., máxime que el concepto de cálculo
actuarial no es nuevo en nuestro ordenamiento jurídico.
Un claro ejemplo de ello son las previsiones contenidas en el artículo 33 de la Ley 100 de
1993, modificado por el artículo 9 de la Ley 797 de 2003, conforme con las cuales deben
tenerse en cuenta como tiempos válidos para la pensión de vejez, entre otros, «…el
tiempo de servicio como trabajadores vinculados con empleadores que antes de la
vigencia de la Ley 100 de 1993 tenían a su cargo el reconocimiento y pago de la
pensión…», así como «…el tiempo de servicios como trabajadores vinculados con
aquellos empleadores que por omisión no hubieren afiliado al trabajador.» Todo ello, con
la previsión de que «…el empleador o la caja, según el caso, trasladen, con base en el
cálculo actuarial, la suma correspondiente del trabajador que se afilie, a satisfacción de la
entidad administradora, el cual estará representado por un bono o título pensional.»
“En torno a los aportes para el régimen de pensiones, la Corte debe advertir que, con
arreglo a lo establecido en el literal d) del parágrafo 1 del artículo 33 de la Ley 100 de
1993, en la forma en la que fue modificado por el artículo 9 de la Ley 797 de 2003, para
efectos del reconocimiento de la pensión de vejez, se debe tener en cuenta “[e]l tiempo de
servicios como trabajadores vinculados con aquellos empleadores que por omisión no
hubieren afiliado al trabajador.”
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De igual forma, en la sentencia CSJ SL646-2013, la Corte explicó:
“En reciente decisión del pasado 20 de marzo, radicación 42.398, la Sala, en línea de
doctrina, señaló que dado que la prestación, bajo estudio, no se causó antes de la Ley
100 de 1993, su expectativa de pensión está regulada por esta disposición y sus
modificaciones.
Por tanto, se dijo, que la consecuencia para el empleador omiso de afiliar a sus
trabajadores o, en caso de una afiliación tardía, a la luz del artículo 9º de la Ley 797 de
2003 que modificó el artículo 33 de la Ley 100 de 1993, no es otra que pagar el capital
correspondiente al tiempo dejado de cotizar necesario para financiar la pensión por vejez,
establecido desde la vigencia del precitado artículo 6º del Acuerdo 189 de 1965, aprobado
por el Decreto 1824 del mismo año. Entonces, debe responder con el traslado a la
entidad pensional del valor del cálculo actuarial liquidado en la forma indicada por el
Decreto 1887 de 1994 a satisfacción de la entidad que recibe, como quedó atrás dicho.
Asimismo, explicó la Corte Suprema de Justicia que el inciso 6º artículo 17 del Decreto
3798 del 26 de diciembre 2003 que modificó el artículo 57 del Decreto 1748 de 1995
(modificado también por el artículo 15 del Decreto 1474 de 1997), hizo, de forma expresa,
la remisión al mencionado Decreto 1887 de 1994 para efectos de hacer igualmente el
cálculo correspondiente de la pensión por el tiempo laborado al servicio del empleador
que omitió la afiliación a la entidad administradora de pensiones (…)”.
“(…) Respecto a quien debe asumir la responsabilidad de pagar por los riegos de omisión
en la afiliación a pensión, la Corte ha tenido una evolución de su jurisprudencia,
concluyendo que: «…ante hipótesis de omisión en la afiliación del trabajador al sistema de
pensiones, es deber de las entidades de seguridad social tener en cuenta el tiempo
servido, como tiempo efectivamente cotizado, y obligación del empleador pagar un cálculo
actuarial, por los tiempos omitidos, a satisfacción de la respectiva entidad de seguridad
social.» (CSJ SLSL9856-2014, CSJ SL16715-2014, CSJSL17300-2014, CSJ SL2731 de
2015, CSJ SL14388-2015) (…)”.
Concluye la Corte:
Dicho ello, la Sala reitera que, ante hipótesis de omisión en la afiliación del
trabajador al sistema de pensiones, es deber de las entidades de seguridad
social tener en cuenta el tiempo servido, como tiempo efectivamente
cotizado, y obligación del empleador pagar un cálculo actuarial, por los
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tiempos omitidos, a satisfacción de la respectiva entidad de seguridad
social.
Ahora bien, para la Sala resulta pertinente aclarar que la solución a las
problemáticas de omisión en la afiliación que se ha descrito es predicable
respecto de pensiones causadas tanto en vigencia de la Ley 100 de 1993,
en su redacción original, como en vigencia de las modificaciones
introducidas por la Ley 797 de 2003.
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La solución a estos interrogantes la ha dado la Corte Suprema de Justicia
Sala Laboral, que en sentencia 7590 del 27 de enero de 2016 con ponencia
del Magistrado Burgos, señaló:
“(…) Respecto de tal punto, esta Sala ha sostenido que cuando la interrupción de los
contratos no es amplia, como aconteció en el sub lite - 2 días-, no puede entenderse que
hubo solución de continuidad (…)”.
“(…) En torno al desarrollo lineal y la unidad del contrato de trabajo, resulta pertinente
recordar que cuando entre la celebración de uno y otro contrato median interrupciones
breves, como podrían ser aquellas inferiores a un mes, estas deben ser consideradas
como aparentes o meramente formales, sobre todo cuando en el expediente se advierte la
intención real de las partes de dar continuidad al vínculo laboral, como aquí acontece
(…)”.
“(…) Por tanto, acatando este precedente, en el sub examine, contrario a lo argumentado
por el fallador colegiado, no puede considerarse que las interrupciones precarias de 16
días en octubre de 1996, de 11 días en diciembre de 2006, de 6 días en diciembre de
2007, y de 10 días de suspensión en noviembre de 2006, tenga la virtud y la entidad
suficiente para interrumpir el nexo contractual y dar origen a uno nuevo (…)”
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DECLARACIÓN Y PETICIÓN ESPECIAL
PRUEBAS
Documentales:
5-. Historial Laboral del señor JOSÉ MOLINA CASTRO expedido por
COLPENSIONES (17 folios).
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Exhibición de documentos en poder de la parte demandada:
1-. Todos los contratos laborales del señor JOSÉ MOLINA CASTRO por
cada uno de los periodos relacionados en el certificado laboral de fecha 23
de marzo de 2023 expedido por ESTRELLA INTERNATIONAL ENERGY
SERVICES SUCURSAL COLOMBIA.
Interrogatorio de parte:
Testimoniales:
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Pruebas de oficio:
Solicito de forma muy respetuosa Señor Juez se decreten de oficio las que
su señoría considere necesarias y pertinentes para el esclarecimiento de los
hechos de la presente demanda.
PROCEDIMIENTO
COMPETENCIA Y CUANTIA
ANEXOS
NOTIFICACIONES
La parte demandante:
Los demandados:
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- En la carrera 10 No. 72-33 Torre B Piso 11, Bogotá D.C.; E-Mail:
notificacionesjudiciales@colpensiones.gov.co y
contacto@colpensiones.gov.co para COLPENSIONES.
El suscrito:
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