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Parte 2

De ser así, ¿es correcto que haya tomado todo el crédito fiscal pese a haber adicionado
una parte del gasto por interés por superar 30% del EBITDA?

3 Posicion 1 (Wilmar)
 No es correcto que se haya tomado el credito fiscal (rtf 10225-8-2014, rtf
13239-3-2013)
 Gasto reparable no genera credito fiscal (rtf 08030-9-2020)
 Explicar que no es necesario que la LIGV se incluya todos los limites de la LIR
(tal como se incluye el de gastos de representacion) para que se prohiba la
utilizacion del crédito fiscal

Al respecto, el literal a) del artículo 18 de la Ley del Impuesto General a las Ventas (En
adelante, LIGV) dispone que sólo otorgan derecho a crédito fiscal las adquisiciones de bienes,
las prestaciones o utilizaciones de servicios, contratos de construcción o importaciones que
sean permitidos como gasto o costo de acuerdo con la legislación del Impuesto a la Renta.
Asimismo, agrega que, tratándose de gastos de representación, el crédito fiscal mensual se
calculará de acuerdo con el procedimiento que para tal efecto establezca el Reglamento de la
Ley del Impuesto General a las Ventas.

Mediante las Resoluciones N.º 08030-9-2020 y 05377-1-2020 el Tribunal Fiscal ha indicado


que el literal a) del artículo 18 de la LIGV al delimitar las operaciones que otorgan derecho a
utilizar el crédito fiscal, se ha dispuesto que estas deben ser “permitidas” como gasto o costo
de la empresa de acuerdo “a la legislación” del Impuesto a la Renta; esto es, la formula
normativa utilizada por el legislador no hace alusión al primer párrafo del artículo 37 de la Ley
del Impuesto a la Renta (En adelante, LIR), que recoge el principio de causalidad de los gastos,
sino que expresamente toma como parámetro la legislación del Impuesto a la Renta, en clara
alusión al marco normativo que lo regula únicamente en lo referido a las operaciones
permitidas como gasto o costo.

Asimismo, en tales resoluciones el Tribunal Fiscal también ha señalado que la base legal en
comentario contiene una remisión expresa a la legislación del Impuesto a la Renta, pero que no
se trata de una remisión abierta a cualquier aspecto regulado en materia de este último
impuesto, sino que se restringe únicamente a la delimitación de las operaciones permitidas
como gasto o costo.

A mayor abundamiento, el Tribunal Fiscal mediante sus Resoluciones N.º 10225-8-2014 06047-
4-2005, 13239-3-2013, 02663-1-2020, 04903-9-2019 y 06106-1-2020 ha expuesto que el
requisito sustancial para la utilización del crédito fiscal proveniente de las adquisiciones de
bienes, servicios o contratos de construcción, está referido a que sean permitidos como gasto o
costo de la empresa, de acuerdo a la legislación del Impuesto a la Renta, esto es, observando
inclusive los límites de la deducibilidad de los gastos a que se refiere el Impuesto a la Renta y,
que cualquier exceso a los parámetros de deducibilidad establecidos, al no constituir un gasto
permitido, no puede hacerse uso del crédito fiscal.

Por otro lado, mediante la Resolución del Tribunal Fiscal N.º 9312-1-2021 se ha indicado que
como requisito sustancial del derecho al crédito fiscal la LIGV remite, sin restricción de ningún
tipo, a considerar la legislación del Impuesto a la Renta respecto a la deducción de gastos y
dado que esta última establece que cualquier exceso a los límites expresamente fijados por ella
no constituyen gastos deducibles, ello también debe ser observado al analizar la utilización del
crédito fiscal.

Así, se tiene que el inciso a) del artículo 18 de la LIGV no sólo es una exigencia conceptual de
gasto o costo, entendido como la necesidad de que teórica y potencialmente la adquisición sea
susceptible de ser considerada como tal, pues la formula normativa utilizada por el legislador
no hace alusión al primer párrafo del artículo 37 de la LIR, que recoge el principio de causalidad
de los gastos, sino que expresamente toma como parámetro la legislación del Impuesto a la
Renta, en clara alusión al marco normativo que corresponde lo regula únicamente en lo referido
a las operaciones permitidas como gasto o costo, conforme el criterio contenido en la
Resolución N.º 9312-1-2021.

Finalmente, cabe precisar que el segundo párrafo del inciso a) del artículo 18 de la LIGV,
correspondiente a la regulación de los gastos de representación, se incluyó teniendo en cuenta
la periodicidad mensual del Impuesto General a las Ventas, pues era necesario que se
precisara que el límite del 0.5% era respecto de los ingresos brutos acumulados en el año
calendario hasta el mes en que corresponda aplicarlos, con un límite máximo de 40 Unidades
Impositivas Tributarias acumulables durante un año calendario. Lo anterior, no hace más que
reforzar la validez de la remisión que hace la LIGV a los límites de la deducibilidad de los
gastos regulados en la LIR, esto es similar al criterio desarrollado en la Resolución N.º 9312-1-
2021.

En ese sentido, atendiendo a la restricción legal en la deducibilidad del gasto por intereses
(30% del EBITDA), se tiene que la restricción en la utilización del crédito fiscal, tiene su
fundamento legal en el literal a) del artículo 18 de la LIGV, que expresamente usa como
parámetro la legislación del Impuesto a la Renta para efecto de delimitar las operaciones que
otorgan derecho a utilizar el crédito fiscal, refiriendo que estas deben ser “permitidas” como
gasto o costo de la empresa de acuerdo a aquella legislación.

En conclusión, no es correcto tomar todo el crédito fiscal de la parte del gasto por interés
adicionado por superar 30% del EBITDA, en tanto que no se habría cumplido lo dispuesto en el
literal a) del artículo 18 de la LIGV.

Parte 3

En la citada Resolución del Tribunal Fiscal N.º 9312-1-2021 que analiza el alcance del inciso a)
del artículo 18 de la LIGV en el cual el colegiado realiza un análisis de la utilización del crédito
fiscal y concluye que cualquier exceso a los parámetros de deducibilidad establecido en la ley
del impuesto a la renta, al no constituir un gasto permitido, no puede usarse el crédito fiscal,
dado que lo esencial es que sea permitido como gasto o costo, en caso no tenga esta
característica deviene en la inutilización del crédito fiscal al amparo de la normativa citada y eb
base a distintas jurisprudencia del Tribunal Fiscal, entre otras, la RTF N.° 10225-8-2014.

En relación a los límites establecidos en las normas del impuesto a la renta para la deducción
de los gastos se debe remitir a esta ley, puesto que la ley del impuesto general a las ventas no
ha establecido una restricción específica en el que señale que no se debe aplicar la ley del
impuesto a la renta para cumplir con los requisitos sustanciales del uso del crédito fiscal.

Asimismo, el establecimiento de restricciones o limitaciones del crédito fiscal no vulnera la


técnica del valor agregado dado que el legislador puede establecer estos mecanismos e incluso
en el extranjero se establece restricciones al crédito fiscal.

Finalmente, lo determinante es que sea aceptado como costo o gasto para efecto del impuesto
a la renta dado que asi lo remite la ley del impuesto general a las ventas y en consecuencia sea
deducible el crédito fiscal.

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