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RESUMEN
Los puntos desarrollados en este presente trabajo es materia de análisis, se delimita dentro de
las características y tramite que se da en estos procesos y de los alcances de la actuación
mediante el proceso no contencioso ubicado en nuestro ordenamiento nacional del código
procesal civil. No es sólo abordar el simple análisis de la normatividad vigente, sino más bien
profundizar, contrastando con los antecedentes y con los existentes normas sustantivas, a
efectos de obtener una clara posición sobre el tema y conocer el impacto que viene teniendo en
la sociedad.
Asimismo en este presente trabajo reflexiona en torno al régimen de las medidas cautelares en
el Perú, cuando son solicitadas en forma previa al inicio del proceso.
1
Alumna De La Facultad De Derecho Y Ciencias Políticas, Perteneciente A La Universidad Científica Del Perú,
ABSTRACT
This article deals with the issue of non-contentious processes in the Procedural Code, the
information of the readings made in the processes, texts, magazines, codes and virtual library
was consolidated.
Through this technique, the information contained in standards, doctrine and jurisprudence was
obtained, in order to carry out and make known about its legal nature and its treatment and also
topics such as: competition, Concept regulated in the procedural code are exposed civil, among
others.
The points developed in this present work are subject to analysis, it is delimited within the
characteristics and procedure that occurs in these processes and the scope of the action through
the non-contentious process located in our national order of the civil procedure code. It is not
only to address the simple analysis of the current regulations, but rather to deepen, contrasting
with the antecedents and with the existing substantive regulations, in order to obtain a clear
position on the subject and know the impact that it has been having on society.
SUMARIO:
Para (Calamandrei, 2006) Los procesos contenciosos tienen una característica esencial, esto es,
la existencia de dos partes que contienden y buscan una solución a su conflicto por intervención
de un tercero, quien mediante un acto de autoridad los resuelve, pretendiente y resistente frente
al tercero que además debe ser “imparcial sin ningún interés en el resultado del proceso” ( p.
53).
Desde la más autorizada doctrina clásica (Carnelutti, 1959) habla, por ejemplo, que las partes
buscan la satisfacción de su conflicto, la composición de la litis o mejor “la justa composición
de la litis” (Cap. 43).
I. ANTECEDENTES HISTORICO
(Carnelutti F. , 1944) Considera al proceso no contencioso como aquel en que hay ausencia de
litis. (Pág.11)
Para mi jurisdicción voluntaria o no contenciosa es aquella que se ejerce por el juez, a solicitud
de una o de varias personas, en los casos especialmente previstos por la ley, que tiene como
finalidad cooperar al nacimiento de determinadas relaciones jurídicas y que, en consecuencia,
las resoluciones que en ella recaen no reconocen derechos ni imponen prestaciones entre
partes".
En el artículo 749 del código procesal civil señala que se tramitan en proceso no
contencioso.
consignación;
14.- Los que la ley señale.
1. Inventario.
Relación ordenada de los bienes de una persona o de las cosas o efectos que se encuentran en
un lugar , ya con la indicación de su nombre , número y clase o también con una somera
descripción de su naturaleza , estado y elementos que puedan servir para su identificación o
avalúo .Documento en que consta tal lista de cosas . Acto u operación de formar ese catálogo.
Son aquellos con los cuales se trasmiten la posesión o el uso, mas no la propiedad, y los que
tienen por finalidad hacer producir sus frutos a los bienes que conforman el patrimonio. Así,
son los actos de administración el arrendamiento y el comodato.
3. Adopción.
De acuerdo con (Hinostroza Mínguez, 2005) Es un contrato que crea entre dos personas
relaciones puramente civiles de paternidad o maternidad y filiación.
El Artículo 781.- Procedencia: En este proceso se tramita la adopción de personas mayores de
edad.
Como sucede con todo hecho que tiene repercusión jurídica, la muerte requiere ser probada
para surtir efectos.
6. Patrimonio familiar.
Menciona (Rodríguez Domínguez, 2005 ) Tiene por objeto afectar un inmueble para vivienda
familiar o afectar también un predio de limitada extensión destinado a la agricultura , la
artesanía , la industria o el comercio para proporcionar recursos que aseguren el sustento de los
beneficiarios .El patrimonio familiar tiene doble finalidad . En primer lugar, proteger la casa-
habitación donde se halla instalado el núcleo doméstico, y en segundo término, el patrimonio
familiar protege el lugar del trabajo, cuyo rendimiento sirve para el sustento y sostén de la
familia.
8. Comprobación de testamento.
Cuando se trate de la rectificación del nombre, sexo, fecha del acontecimiento o estado civil,
se indicará con precisión lo que se solicita.
El artículo 61 de nuestro Código Civil refiere que “la muerte pone fin a la persona”, lo cual trae
aparejado un hecho importante ya que “desde el momento de la muerte de una persona, los
bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores”
(artículo 660 del Código Civil). (ZUTA VIDAL, 2020)
Llamada también sucesión legal es aquélla que se presenta a falta de la voluntad del causante
expresada en un testamento.
el titulo IV del Libro Décimo del Código Civil legisla sobre el reconocimiento y ejecución de
sentencias y fallos arbítrales extranjeros, habiendo recogido en sus preceptos algunas
disposiciones que estuvieron consagradas en el Código de Procedimientos Civiles, como lo
relativo a la procedencia y requisitos (Art. 2104º del CC).
Conforme con (Rodríguez Domínguez, 2005 )Por principio general consagrado por el Código
Civil, las sentencias extranjeras tienen en el Perú el valor que le asigna el tratado celebrado por
el Perú con el país en el cual se dicto la sentencia. A falta de tratado, rige el principio de
reciprocidad (Art.2102º del CC), es decir se reconocen y ejecutan en el país las sentencias
dictadas en los países en los cuales también se reconocen y ejecutan las resoluciones dictadas
en el Perú (Art.2103º del CC).
12. Las solicitudes que, ha pedido del interesado y por decisión del juez, carezcan de
contención
Se refiere a todas aquellas en donde no existe controversia o litigio entre las partes.
El juez puede determinar, de modo excepcional, los apoyos necesarios para las personas con
discapacidad que no puedan manifestar su voluntad y para aquellas con capacidad de
ejercicio restringida, conforme al numeral 9 del artículo 44. Esta medida se justifica, después
de haber realizado esfuerzos reales, considerables y pertinentes para obtener una
manifestación de voluntad de la persona, y de habérsele prestado las medidas de accesibilidad
y ajustes razonables, y cuando la designación de apoyos sea necesaria para el ejercicio y
protección de sus derechos.
La persona mayor de edad que requiera de apoyo para el ejercicio de su capacidad jurídica
puede designarlo ante un notario o un juez competente.
En otras palabras, los pródigos, los que incurren en mala gestión, los ebrios habituales, los
toxicómanos, los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil (menos las personas que
se encuentren en estado de coma, ya que en ese caso deberá solicitarlo el juez), podrán
designarlos ante un notario o juez competente.
El problema que aquí se plantea es el de decidir si la actividad que desarrollan los jueces al
conocer un asunto no contencioso significa el ejercicio de la función jurisdiccional o si, por el
contrario, se trata en tal caso de una actividad de distinta naturaleza.
Quienes sostienen esta tesis dicen que es evidente que la actividad que desarrollan los
tribunales al conocer de un asunto no contencioso, no es una actividad legislativa, pero que
tampoco significa el ejercicio de la actividad jurisdiccional porque esta tiene por finalidad
exclusiva la de decidir conflictos jurídicos entre partes, lo que en estos casos no ocurre toda
vez que en los asuntos voluntarios existe solo una parte.
Se concluye, por exclusión, que esta actividad es de carácter administrativo, puesto que las
actividades del Estado son legislativas, son jurisdiccionales o son administrativas. Esta es la
posición que cuenta con el apoyo de la mayoría de la doctrina, sobre todo de la italiana.
Quienes así piensan señalan que no se trata de una actividad jurisdiccional en razón de lo ya
dicho. Pero tampoco es una actividad administrativa, porque el acto administrativo crea un
vínculo jurídico directo entre la administración y el particular, lo que en los asuntos voluntarios
no ocurre, ya que entre el particular y el juez no se crean derechos y obligaciones.
4. Los que consideran que ese tipo de actos son “actos de competencia necesaria”.
Interesantísima postura que sostiene que, sin ostentar la esencia de la actividad jurisdiccional,
encuadran en la competencia judicial por expresa atribución legal y son de tránsito rescindible
en ciertos y determinados casos.
La referencia del Código es la constitución de 1979, cuyo artículo 250º inciso 2, disponía
que corresponde al Ministerio público: "velar por la independencia de los órganos judiciales
y por la recta administración de de justicia". (Rodríguez Domínguez, 2005 ) Pág. 502
- Los jueces no pueden ejercerla, sino en aquellos casos en que una ley expresa así lo
disponga.
- Elimina una incertidumbre jurídica. Dando certeza de un documento al final del
proceso.
- Son procedimientos donde no existe contienda entre partes, es decir, no existe alguien
que pretenda algo en contra de otro, o para ser más preciso no existe contrapartes.
- Existe solo una parte, solo hay uno, que recibe el nombre de interesado, solicitante.
- La cosa juzgada está ausente, las sentencias que se emiten en estos procedimientos solo
producen cosa juzgada en determinadas condiciones.
- Dándose ciertos requisitos, los asuntos no contenciosos o de jurisdicción voluntaria
pueden transformarse en procesos contenciosos.
VI. FINALIDAD DEL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO
Para abarcar su finalidad se hace mención a los actos no contenciosos son muy numerosos, de
allí que el numeral 12 del artículo 749 del CPC hace referencia a las solicitudes que por
petición del interesado y por decisión del juez, carezcan de contención, y, cada uno de ellos
persigue una finalidad distinta, de manera que no es posible establecer un objetivo único.
Pero, sistematizando la finalidad perseguida por los diversos actos voluntarios, pueden
señalarse las siguientes: declarativos patrimoniales como por ejemplo, el inventario de bienes,
la administración judicial de bienes en caso de ausencia de padres, tutores o curadores,
constitución de patrimonio familiar; constitutivo de estados jurídicos nuevos como por
ejemplo: la adopción en determinados casos, la declaración de desaparición, ausencia o muerte
presunta de la persona, la declaración de herederos previa apertura de la sucesión; de
protección de los intereses como, por ejemplo: la autorización judicial para disponer de
derechos de incapaces, etc
La Ley N° 26662 confiere competencia para tramitar indistintamente ante el Poder Judicial o
ante el notario, la comprobación de testamentos cerrados (Exp. N°N-667-97-Lima).
Debe precisarse que dicha definición guarda compatibilidad con el fin que persigue la tutela
judicial efectiva señalada en párrafos anteriores.
Es un instituto procesal a través del cual el órgano jurisdiccional, a petición de parte, adelanta
ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la
existencia de una apariencia de derecho y el peligro que pueda significar la demora producida
por la espera del fallo definitivo o la actuación de una prueba. (página 42)
Lo que el autor hace referencia es al modo en el que proceden las medidas cautelares, estos son
a pedido de parte, sin embargo, en el Código Procesal Civil de 1993.
Existen ciertas excepciones a esa regla general, y es que ciertos casos las medidas cautelares
podrían otorgarse de oficio, como es de verse en:
A. La interdicción
Según el Artículo 683 del Código Procesal Civil, “El juez, a petición de parte, o
excepcionalmente de oficio, puede dictar en el proceso de interdicción la medida cautelar que
exija la naturaleza y alcances de la situación presentada.”, esta norma señala una medida
cautelar innovativa que tiene como finalidad la anticipación total
En el Articulo 675 del Código Procesal Civil, “(…) En los casos de hijos menores con
indubitable relación familiar, el juez deberá otorgar medidas de asignación anticipada, actuando
de oficio, de no haber sido requerida dentro de los tres días de notificada la resolución que
admite a trámite la demanda.”.
Esta norma fue modificada por la Ley N° 29803, de fecha 06 de noviembre de 2011, mediante
la cual se buscaba incorporar que la asignación anticipada sea de oficio para los hijos menores
de edad con indubitable vínculo familiar con el demandado.
En los dos casos mencionados anteriormente, se puede observar una iniciativa por parte del
legislador, en cuanto a las medidas cautelares de oficio, sin embargo, estas protegen intereses
totalmente detallados y específicos y ciertamente es muy escaso el contenido de lo que implica
cada una.
En ambos procesos es de notar una anticipación del resultado futuro, siendo en muchas
ocasiones criticado toda vez que la parte demandada podría verse perjudicada al finalizar el
proceso y resultar infundada la demanda.
Asimismo, Couture citado por Cueva Carrión (2012) define a las medidas cautelares como:
aquellas dispuestas por el juez con el objeto de impedir los actos de disposición o de
administración que pudieran hacer ilusorio el resultado del juicio y con el objeto de asegurar de
antemano la eficacia de la decisión a dictarse en el mismo (página 12)
Bajo esta definición se puede dar una mejor connotación del fin que persigue una medida
cautelar y de los efectos que trae consigo, esto es de imposibilitar las estrategias utilizadas por
la parte demandada a fin de que el resultado del proceso sea eficaz y satisfactorio para el
accionante.
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https://ius360.com/sucesion-intestada-tramites-y-dificultades/.