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Tema 5
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DERECHO SOCIETARIO
Caracteres:
1. Dos tipos de socios: capitalistas que aportan bienes y derechos, e industriales que
aportan trabajo o industria.
2. Capital formado por las aportaciones de los socios, tanto en dinero como en bienes o
industria.
3. Podrá constituirse en cualquier forma salvo que se aporten bines, inmuebles o
derechos reales, en cuyo caso será necesaria la escritura pública.
4. No existe capital mínimo legal para su constitución.
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Clases:
a) Universales. sociedad universal de ganancias constituida por personas capaces de
otorgarse recíprocamente donación o ventaja. Puede ser:
- De todos los bienes presentes: en donde pasan a ser propiedad de los socios los
bienes que pertenecían a cada uno y las ganancias que adquieran con ellos;
- De todas las ganancias: comprende lo que adquieran los socios por su trabajo o
industria mientras dure la sociedad. Los bienes de cada socio siguen siendo de
dominio particular pero pasa a la sociedad su usufructo.
b) Particulares. Tiene por objeto alguno o varios de los elementos siguientes: uso de
cosas determinadas, desarrollo de una empresa concreta o el ejercicio de una
profesión o arte.
Duración. Comienza desde la celebración del contrato, salvo pacto en contrario, y por el
tiempo convenido, o en su defecto, por el tiempo que dure el negocio objeto de la
sociedad si por su naturaleza es limitada. En otro caso, por toda la vida de los socios
salvo que pacten su continuidad entre los que sobrevivan.
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Obligaciones:
c) La sociedad responde, a falta de pacto especial, por la reclamación por los bienes
aportados con estimación hecha en inventario, limitándose al precio tasado. Asimismo,
responde:
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1. Ante los socios, por las cantidades que hayan desembolsado y del interés
correspondiente, así como por las obligaciones que con buena fe haya contraído para los
negocios sociales y por los riesgos inseparables a su dirección.
2. Ante terceros, por actos de los socios siempre que concurran los siguientes requisitos:
- El socio haya actuado como tal por cuenta de la sociedad.
- El socio tenga poder para obligar a la sociedad en virtud de un mandato expreso o
tácito.
- El socio haya obrado dentro de los límites establecidos a su poder o mandato.
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2. Solidaria. Si dos o más socios llevan la administración social sin determinar sus
funciones o sin determinar qué actuaciones necesitan del consentimiento de los otros:
cada uno puede ejercer todos los actos de administración separadamente y cualquiera de
ellos puede oponerse a las operaciones del otro antes de que produzca efectos legales.
Por tanto, tiene una amplia discrecionalidad en su diseño ya que no requiere un capital
inicial o mínimo ni un número máximo de comuneros, sin que se pueda aportar
únicamente el trabajo por lo que, en este caso, debería ir acompañado de una aportación
patrimonial.
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• Cada partícipe podrá servirse de los bienes comunes, siempre que disponga de ellos
conforme a su destino sin perjudicar el interés común y la utilización de los bienes
por el resto.
• Cualquier copropietario podrá obligar a los otros a contribuir con los gastos de
conservación del bien común (cosa o derecho), salvo que renuncie a su parte en la
propiedad del mencionado bien.
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• Ninguno de los condueños de los bienes podrá, sin consentimiento de los demás,
hacer alteraciones en la cosa común, aunque de ellas pudieran resultar ventajas para
todos.
• Todo condueño tendrá la plena propiedad de su parte y de los frutos y utilidades que
le correspondan, pudiendo enajenarla, cederla o hipotecarla, y aun sustituir otro en
su aprovechamiento, salvo si se tratare de derechos personales.
- La división del bien común podrá hacerse por los interesados, o por árbitros
nombrados por los comuneros o copropietarios. En este último caso, deberán formar
partes proporcionales al derecho de cada uno, evitando en cuanto sea posible los
suplementos en metálico.
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Asociación voluntaria de personas físicas o jurídicas que crean y explotan una empresa
de producción y/o mediación de bienes y/o servicios para el mercado, con el fin de
obtener un beneficio. Se une originariamente a los socios fundadores de la sociedad y,
posteriormente, a cuantos entren a formar parte en la misma. Se perfecciona por el
consentimiento o acuerdo de los sujetos legalmente capacitados para obrar. Se regula
por el Código de Comercio y disposiciones complementarias.
Caracteres:
- Contrato plurilateral y de colaboración. Asociación voluntaria, duradera y
organizada de personas que colaboran para conseguir un lucro.
- Naturaleza organizativa y de carácter duradero. Aportación de bienes o derechos.
- La consecución de una finalidad común y la búsqueda de un beneficio.
1. Capitalistas. Son las que limitan la responsabilidad de los socios por las deudas
sociales al responder los socios únicamente hasta el límite de las aportaciones
realizadas. Por antonomasia, pueden ser:
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1.1. Anónimas.
- Prototipo de sociedad capitalista al tener su capital dividido en acciones.
- Los socios, cuya cualidad es transmisible, no responden de las deudas sociales
limitándose su responsabilidad al desembolso de las acciones suscritas. La gestión no
corresponde necesariamente a los socios, pudiendo asignar a uno o varios de ellos o
delegarla en un tercero no socio.
- Apropiada para la explotación de empresas mercantiles o industriales dotadas de
grandes aportaciones de capital obtenidas generalmente del ahorro privado mediante la
libre y pública suscripción de acciones.
2.1.Colectiva.
- Se funda en los vínculos de mutua confianza de los socios, cuya cualidad es
intransmisible.
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- Los socios responden personal, ilimitada y solidariamente de las deudas sociales como
consecuencia de su actividad y tienen derecho a intervenir en la gestión, dirección o
administración de la empresa.
- Apropiada para desarrollar pequeñas empresas en la que es necesaria la intervención
personal de los socios, su experiencia y su crédito comercial.
2.2.Comanditaria simple.
- Caracterizada porque junto a los socios colectivos, subsidiariamente responsables con
todo su patrimonio, hay socios comanditarios que sólo responden hasta el límite de sus
aportaciones.
- Puede ser simple o por acciones según su capital se divida o no por este tipo de títulos.
- Sirve para realizar negocios ideados por personas que, teniendo capacidad personal y
espíritu comercial, carecen del capital necesario por lo que buscan socios capitalistas
que se abstengan de intervenir en la marcha de la empresa a cambio de asumir un riesgo
limitado a la cuantía de su aportación.
Objeto:
Del contrato de sociedad. Conjunto de actividades para cuya realización se constituye la
empresa. Ha de ser licito, posible y determinado.
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Constituida la sociedad mercantil tendrá personalidad jurídica para todos sus actos y
contratos, lo que supone:
- Sujeto de derecho con capacidad jurídica plena para adquirir y obligarse en el tráfico
y para ser titular de derechos y deberes propios frente a los socios.
- Atribución de autonomía patrimonial de la sociedad diferente a la de los socios.
- La separación de responsabilidades entre la sociedad y los socios.
- La determinación de una denominación propia y exclusiva, de un domicilio y de una
nacionalidad.
- La existencia de unos órganos sociales aptos para el desarrollo del objeto social.
Duración. Lo convenido por los socios, en su defecto, por el tiempo que dure la empresa
objeto del contrato. En caso contrario, puede ser indefinida sin perjuicio de su posible
extinción.
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• Microempresa: aquella que en la fecha de cierre del balance no rebase los limites
numéricos de al menos dos de los tres criterios siguientes: a) total del balance: 350
000 EUR; b) volumen de negocios neto: 700 000 EUR; c) número medio de
empleados durante el ejercicio: 10.
• Pequeña empresa: aquella que en la fecha de cierre del balance no rebase los limites
numéricos de al menos dos de los tres criterios siguientes: a) total del balance: 4 000
000 EUR. Los Estados miembros podrán definir umbrales que superen el importe
indicado sin pasar de los 6.000.000 euros; b) volumen de negocios neto: 8 000 000
EUR. Los Estados miembros podrán definir umbrales que superen el importe
indicado sin pasar de los 12 millones de euros; c) número medio de empleados
durante el ejercicio: 50.
• Mediana empresa: aquella que no cumpla los requisitos para ser microempresa o
pequeña empresa y que, en la fecha de cierre del balance, no rebase los limites
numéricos de al menos dos de los tres criterios siguientes: a) total del balance: 20
000 000 EUR; b) volumen de negocios neto: 40 000 000 EUR; c) número medio de
empleados durante el ejercicio: 250.
• Gran empresa: aquella que en la fecha de cierre del balance rebase los limites
numéricos de al menos dos de los tres criterios siguientes: a) total del balance: 20
000 000 EUR; b) volumen de negocios neto: 40 000 000 EUR; c) número medio de
empleados durante el ejercicio: 250.
✓ Grupos pequeños: Los constituidos por una sociedad matriz y sus filiales que vayan
a incluirse en una consolidación y que, de manera consolidada, no rebasen los
límites numéricos de por lo menos dos de los tres criterios siguientes en la fecha de
cierre del balance de la sociedad matriz: a) total del balance: 4 000 000 EUR. Los
Estados miembros podrán definir umbrales que superen el importe indicado sin
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pasar de los 6.000.000 euros; b) volumen de negocios neto: 8 000 000 EUR. Los
Estados miembros podrán definir umbrales que superen el importe indicado sin
pasar de los 12 millones de euros; c) número medio de empleados durante el
ejercicio: 50.
✓ Grupos medianos: Los constituidos por una sociedad matriz y sus filiales que vayan
a incluirse en una consolidación y que, de manera consolidada, no rebasen los
límites numéricos de por lo menos dos de los tres criterios siguientes en la fecha de
cierre del balance de la sociedad matriz: a) total del balance: 20 000 000 EUR;
b) volumen de negocios neto: 40 000 000 EUR; c) número medio de empleados
durante el ejercicio: 250.
✓ Grupos grandes: Los constituidos por una sociedad matriz y sus filiales que vayan a
incluirse en una consolidación y que, de manera consolidada, rebasen los límites
numéricos de por lo menos dos de los tres criterios siguientes en la fecha de cierre
del balance de la sociedad matriz: a) total del balance: 20 000 000 EUR; b) volumen
de negocios neto: 40 000 000 EUR; c) número medio de empleados durante el
ejercicio: 250.
DERECHO SOCIETARIO
• Las cantidades que, en su caso, se asignen a cada socio gestor anualmente para sus
gastos particulares.
Se podrán también consignar en la escritura todos los demás pactos lícitos y condiciones
especiales que los socios quieran establecer.
Denominación. Habrá de girar bajo el nombre de todos sus socios, de algunos de ellos o
de uno solo, debiéndose añadir, en estos dos últimos casos, al nombre o nombres que se
expresen, las palabras "y Compañía". Este nombre colectivo constituirá la razón o firma
social, en la que no podrá incluirse nunca el nombre de persona que no pertenezca de
presente a la Compañía. Los que, no perteneciendo a la Compañía, incluyan su nombre
en la razón social, quedará sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la penal
si a ella hubiere lugar.
Derechos y deberes:
Todos los socios, administren o no, tendrán derecho a examinar el estado de la
administración y de la contabilidad, y a hacer, con arreglo a los pactos consignados en
la escritura de la Sociedad o las disposiciones generales del Derecho, las reclamaciones
que creyeren convenientes al interés común.
DERECHO SOCIETARIO
No podrán los socios aplicar los fondos de la Compañía ni usar de la firma social para
negocios por cuenta propia; y en el caso de hacerlo, perderán en beneficio de la
Compañía la parte de ganancias que en la operación u operaciones hechas de este modo
les pueda corresponder, y podrá haber lugar a la rescisión del contrato social en cuanto a
ellos, sin perjuicio del reintegro de los fondos de que hubieren hecho uso, y de
indemnizar, además, a la Sociedad de todos los daños y perjuicios que se le hubieren
seguido.
La Compañía deberá abonar a los socios los gastos que hicieren e indemnizarles de los
perjuicios que experimentaren con ocasión inmediata y directa de los negocios que
aquélla pusiere a su cargo; pero no estará obligada a la indemnización de los daños que
los socios experimenten por culpa suya, caso fortuito ni otra causa independiente de los
negocios, mientras se hubieren ocupado en desempeñarlos.
Ningún socio podrá transmitir a otra persona el interés que tenga en la Compañía, ni
sustituirla en su lugar para que desempeñe los oficios que a él le tocaren en la
administración social, sin que preceda el consentimiento de los socios.
Ganancias y pérdidas.
No habiéndose determinado en el contrato de Compañía la parte correspondiente a cada
socio en las ganancias, se dividirá éstas a prorrata de la porción de interés que cada cual
tuviere en la Compañía, figurando en la distribución los socios industriales, si los
hubiere, en la clase del socio capitalista de menos participación.
Las pérdidas se imputarán en la misma proporción entre los socios capitalistas, sin
comprender a los industriales, a menos que por pacto expreso, éstos, se hubieren
constituido partícipes de ellas.
Causas de disolución:
DERECHO SOCIETARIO
Denominación. Girará bajo el nombre de todos los socios colectivos, de alguno de ellos
o de uno sólo, debiendo añadirse, en estos dos últimos casos, el nombre o nombres que
se expresen, las palabras "y Compañía", y en todos, las de "Sociedad en comandita".
Este nombre colectivo constituirá la razón social, en la que nunca podrán incluirse los
nombres de los socios comanditarios. Si algún comanditario incluyese su nombre o
consintiese su inclusión en la razón social, quedará sujeto, respecto a las personas
extrañas a la Compañía, a las mismas responsabilidades que los gestores, sin adquirir
más derechos que los correspondientes a su calidad de comanditario.
Responsabilidad.
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Está confiado a un registrador que accede al cargo por oposición y por cuyas
anotaciones y asientos en los libros del Registro se hacen públicas en el tráfico
mercantil: las menciones, actos jurídicos, manifestaciones o circunstancias
concernientes a sujetos legal o reglamentariamente determinados. El nombramiento se
hace por el Ministerio de Justicia y, en su caso, por la autoridad autonómica
competente, y recae en el registrador a quién corresponda en concurso celebrado
conforme a las normas de la legislación hipotecaria.
Cualquier persona, sin necesidad de justificar su interés, puede consultar los datos,
solicitar del registrador la expedición de una nota informativa o certificado acreditativo
tanto de la existencia y representación de una empresa o empresario individual, como de
la, en su caso, ausencia de inscripción de los mismos.
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El Registro comunicará el día en que el título puede ser retirado por estar calificado y,
en su caso, inscrito. Ante la calificación negativa que suspenda o deniegue el asiento
solicitado, el registrador deberá expresar la posibilidad que tiene el interesado de
recurrir potestativamente ante la DGRN o ante el juzgado de primera instancia
competente y el plazo para interponerlo. Ante la calificación negativa, también tienen el
deber de señalar el derecho de los interesados a instar la intervención del Registrador
sustituto.
6. Oponibilidad. Los actos sujetos a inscripción sólo son oponibles a terceros de buena
fe desde su publicación en el BORME, por lo que todos los actos que no estén en esta
situación no son oponibles frente a terceros, es decir, se trata de los actos sujetos a
inscripción y no inscritos, y los inscritos y no publicados.
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Son terceros lo que tienen una relación o interés directo con el acto o negocio jurídico
objeto de obligatoria inscripción, sin ser parte en el acto o negocio (ej. Socio de una
empresa con escritura no inscrita).
La buena fe del tercero se presume en tanto no se pruebe que conocía el acto sujeto a
inscripción y no inscrito, el acto inscrito y no publicado o la discordia entre la
publicación y la inscripción.
El documento que acceda primeramente al RM es preferente sobre los que accedan con
posterioridad, debiendo el registrador realizar las operaciones registrales
correspondientes según el orden de presentación.
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- Por correo.
- A través de otro registro.
- Por el sistema del fichero localizador de entidades inscritas (FLEI)
- Por correo electrónico.
Para facilitar el acceso de las personas que puedan tener interés a las inscripciones
registrales de cualquier sociedad:
- Los empresarios individuales, sociedades y entidades sujetas a inscripción
obligatoria, deberán hacer constar en toda su documentación, correspondencia, notas
de pedido y facturas: el domicilio y los datos identificadores de su inscripción en el
RM. Las sociedades mercantiles, además, deben hacer constar su forma jurídica y,
en su caso, la situación de liquidación en que se encuentren. Si mencionan el capital,
deberá hacerse referencia al suscrito y desembolsado.
- El incumplimiento de estas obligaciones será sancionado, previa instrucción de
expediente por el Ministerio de Economía y Hacienda, con audiencia de los
interesados y conforme a la Ley de Procedimiento Administrativo, con una multa de
cuantía entre 300,51 y 3.005,06 euros.
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Cuando las necesidades del servicio lo aconsejen, la Dirección General de los Registros
y del Notariado podrá autorizar la apertura de más de un Libro Diario.
Libro diario o diario de presentación. Anota el ingreso de todo documento que pueda
provocar una operación registral. El diario de presentación puede llevarse en libros
encuadernados y foliados o en libros de hojas móviles. En ambos casos, los folios útiles
deben estar enumerados correlativamente en el ángulo superior derecho.
Cada folio del diario tiene un margen en blanco para extender en él las notas marginales
que procedan, separado del resto por dos líneas verticales formando columna en las que
se consigna el número del asiento.
Los folios se dividen en tres partes: 1. Para notas marginales; 2. Para hacer constar el
número de la inscripción o letra de la anotación, así como la naturaleza o clase del acto
registrado; 3. Para extender inscripciones, anotaciones y cancelaciones.
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Las sociedades y entidades sujetas a inscripción obligatoria deben hacer constar en toda
su documentación, correspondencia, notas de pedido y facturas, el domicilio, los datos
identificadores de su inscripción en el RM, su forma jurídica y, en su caso, la situación
de liquidación en que se encuentren.
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Transcurridos 3 meses desde la presentación de los libros sin que fueran retirados, podrá
remitirlos el registrador, con cargo al empresario o la sociedad solicitante, al domicilio
consignado en la instancia haciéndolo constar así al pie de la misma.
DERECHO SOCIETARIO
Cuentas a depositar en el RM. Al cierre del ejercicio se deben formular las cuentas
anuales que comprenderán el balance, la cuenta de pérdidas y ganancias, un estado que
refleje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio, un estado de flujos de efectivo y
la memoria.
Pueden presentar cuenta de pérdidas y ganancias abreviada las sociedades de capital que
durante dos años consecutivos a la fecha de cierre del ejercicio concurran las siguientes
circunstancias:
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6. Inventario. De todos los libros y carpetas o legajos que en él existen. Siempre que
tome posesión un nuevo registrador, se hará cargo del RM conforme a dicho inventario,
que firmarán los funcionarios saliente y entrante, siendo responsable el primero de lo
que aparezca en el mismo y no entregue. Al comenzar cada año se completa o modifica
el inventario con lo que resulte del año anterior.
- Día y hora de la presentación del documento, número de asiento, folio y tomo del
libro diario.
DERECHO SOCIETARIO
Los asientos se practican a continuación, unos detrás de otros, sin dejar espacio en
blanco entre ellos. Dentro de los asientos, las partes de líneas que no se escriban por
entero se inutilizarán con una raya.
Las cantidades, fechas y números que haya que contener los asientos podrán expresarse
en guarismos, excepto la determinación del capital social, el número y valor de las
cuotas y participaciones sociales, acciones y obligaciones e importe total de cada
emisión, que se expresarán en letras. En todo caso, en los asientos de presentación y en
las notas marginales se pueden utilizar guarismos.
Si el título tiene defectos subsanables, el plazo se cuenta desde que se hayan aportado
los documentos que la subsanación exija, siempre que esté vigente el asiento de
presentación. La aportación de dichos documentos se hace constar por nota marginal.