Señor 

............................................ FISCAL ................ DELEGADO

DE .................. E. S. D.

REF: RADICACIÓN No.. .............

Respetada Doctor(a):

En mi condición de apoderada Judicial del señor ................................., dentro de la

radicación de la referencia, encontrándome dentro del término legal para sustentar
el recurso de REPOSICIÓN Y en subsidio APELACIÓN, en contra de la Resolución
que calificó el mérito del sumario, a Usted con todo respeto, me permito plantear
los argumentos de la defensa con relación al punible de INASISTENCIA
ALIMENTARIA, de que se ocupa el plenario, con respaldo en la prueba aportada en
autos, me permitiré en el presente escrito fundamentar mis pretensiones dirigidas
a obtener de su Despacho, la revocatoria de tal determinación que resulta
improcedente y violatoria del debido proceso penal, y en su defecto se decrete la

PRECLUSIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.

HECHOS

1. En el presente asunto penal, los hechos se remontan, a la denuncia No. ..............,

el día ................, propuesta por la señora ................................., en los siguientes
términos:

Respecto al incumplimiento de la obligación legal que tiene de suministrar

alimentos para su menor hija ................................., el cual se viene presentando
desde hace siete años.” La ampliación de la denuncia la hizo en los mismos
términos.(Fol......)

2. Mediante auto de fecha .............. del aludido año se da apertura formal de la

investigación en contra del señor ..................................

3. El ................, se llevó a cabo audiencia de conciliación, la cual se declaró fallida

toda vez que las partes no conciliaron sus diferencias (Fol..........).

4. Ahora bien, la denunciante en el proceso penal instauró demanda de PARTE

CIVIL, a través de su apoderada la estudiante de la facultad de derecho de la
UNIVERSIDAD ............., señorita ................................., el día ...............
(fOL...........), en la cual aparece la DECLARACIÓN JURADA del siguiente tenor:

Me permito declarar, bajo la gravedad de juramento que mi poderdante no ha

promovido ante la jurisdicción civil proceso alguno contra el sindicado tendiente a
obtener la reparación de los perjuicios ocasionados con el hecho punible”. La cual
fue admitida el día ..................del mismo año.
5. Con grave quebranto de la lealtad procesal que se le exige a todos los sujetos
procesales que intervienen en la contienda procesal, la quejosa instauró demanda
de alimentos, el día ...................del mismo año, correspondiéndole al juzgado .........
civil municipal de ..........., sustentada en los mismos hechos tanto de la denuncia
penal como de la demanda de parte civil así:

Punto No. 1 ..de mi unión libre con el señor ................................., hace

aproximadamente ......... años y como fruto de esta relación nace la
menor ......................................en el punto No. 2 .... El señor .................................,
nunca ha colaborado con el sostenimiento de la menor ................................., pese a
los insistentes pedimentos de la señora ..................................*Fol.......”.

6. Respecto del citado proceso, la admisión de la demanda, fue notificada al

demandado Señor ................................., el día ......... del Mismo año, como
consecuencia de tal actuación judicial, este Despacho decretó el embargo de salario
en cuantía de un .....%, primas un .....%, cesantías ..... %, ...........% del subsidio
familiar.

7. Así las cosas, señor Fiscal, en contra de mi representado se ha venido

quebrantando el debido proceso probatorio penal, en tanto se ha vulnerado el
principio del NON BIS IN IDEM el cual se ha constituido dentro del proceso penal
para efectos de evitar que la actuación judicial se convierta en una sucesión
continua e interminable de procesos sobre el mismo asunto, quedando el sindicado
expuesto a una inseguridad jurídica a consecuencia de procesos continuos sobre el
mismo asunto.

8. Por su parte, el principio de la seguridad jurídica que cumple una función

fundamentadora y de suyo garantista, por cuanto sirve de marco de una legalidad
positiva que contiene garantías y derechos fundamentales que aseguran un total
orden, está siendo menoscabada en tanto mi patrocinado no sabe a qué atenerse
puesto que se le siguen dos procesos judiciales POR LOS MISMOS HECHOS como
está probado en todo el trámite instructivo.

9. Como quiera que dentro del trámite civil, al realizarse la audiencia de

conciliación el ..............., se llegó a un acuerdo conciliatorio asumiendo el
señor ................................., el compromiso de dar una cuota alimentaria de $.........
pesos, no obstante de haber versado la demanda civil en los mismos hechos, se
concilió la cuota alimentaria, y como precisamente la razón de ser del Instituto de
LA CONCILIACIÓN, de gran trascendencia en nuestro ordenamiento procesal, la
quejosa con base en esta figura procedimental, concilió en los términos en que
aparece el acta de acuerdo, lo que implicó que se había conciliado sobre los hechos
y pretensiones planteados en la demanda civil por alimentos, que de suyo se
identifican con los hechos propuestos por la quejosa en la denuncia penal y
demanda de parte civil; si bien es cierto que cada una de las partes cedieron en sus
pretensiones para así de esa forma llegar al acuerdo, no menos cierto es que la
instrucción del proceso penal pierde todo su sentido y eficacia toda vez que no se
puede continuar con el mismo al haberse conciliado los hechos de tal querella, en
tal sentido no le está dado al funcionario judicial sostener una tesis ambigua, que
plantea dos hechos diferentes, que no aparecen determinados en el plenario y que
tornan la aludida resolución que calificó el mérito del sumario, en una resolución
de tipo anfibológico dentro del marco de los cargos que se hacen en la aludida
resolución, no obstante tratarse de delito querellable que se desarrolla de acuerdo a
lo pretendido o planteado en la querella.

10. Como bien se aprecia en el plenario los hechos que son materia de calificación
tiene un momento bien determinado., pues se refiere a que desde el nacimiento de
la niña hasta la fecha de la denuncia penal el prenombrado se ha sustraído de la
obligación alimentaria; si esto es cierto lo propuesto por la quejosa ante el
juzgado ........ civil de ........, se basa en el mismo periodo, lo que no lleva a concluir
señor Fiscal, que en ningún momento se haya separado el hecho fáctico temporo
espacial, y teniendo en cuenta la reiterada jurisprudencia al respecto clara en
manifestar: Hay que tener en cuenta, como lo ha sostenido esta sala de la Corte,
que este ilícito de inasistencia familiar se prolonga en su consumación en el tiempo
lo que indica que se sigue cometiendo mientras persiste esta situación anómala que
lo tipifica”(Magistrado Ponente ALVARO LUNA GOMEZ AGOSTO 28/80).

11. Si bien es cierto el ilícito en comento tuvo sus orígenes desde el nacimiento de la
menor ................................., hasta el momento que por vía judicial se ordenó el
embargo del salario en las proporciones fijadas,(un sólo momento), no tiene por
qué el funcionario calificador dividir dos momentos que no existen ni en la
denuncia penal ni en la demanda civil que cursa en el juzgado ............de .............
Pues bien el proveído impugnado narra unos hechos en la siguiente forma:

“................................., nació el ............. y es hija de los señores .................................

y ................................., quien incumplió la obligación legal y moral de colaborar en
la asistencia de su menor hija, DESDE HACE ALGÚN TIEMPO por lo cual se
formuló la querella que dio origen a esta actuación”.

11. Sólo a partir de un nuevo incumplimiento, recomenzaría el ilícito, así lo ha sostenido la honorable
Corte Suprema de Justicia cuando afirmó:
Como bien lo anota la delegada, compartió la opinión de un sector respetable de la
Doctrina que señalaba que el ilícito de inasistencia alimentaria era de carácter
permanente por cuanto se está cometiendo mientras no se ejecute la acción debida,
dependiendo del culpable para hacer cesar ese estado de permanencia, llevando a
cabo la conducta a que está obligado, empero, esa situación se interrumpe por
medio de una sentencia ejecutoriada en que se reconoce la existencia del delito, la
responsabilidad del obligado y se le impone una pena, si a partir de la ejecutoria de
esta sentencia el obligado sigue incumpliendo su obligación recomienza el ilícito
hasta que se cumpla o se produce una nueva sentencia. (Magistrado LUIS E.
ROMERO SOTO, agosto23/79. Concordante con el art. 265 del C.P.).

En otra decisión la Honorable Corte Suprema Sostuvo:

De otra parte, como el de inasistencia alimentaría en un delito de carácter
permanente y de tracto sucesivo en cuanto su proceso consumativo, que comienza
con el incumplimiento de la primera mesada debida, se prolonga durante todo el
tiempo de la omisión, (Magistrado ponente DR. ALFONSO REYES ECHANDIA,
enero 18/83) ”.

12. Señor Fiscal, al tenor de la decantada jurisprudencia, debe entenderse que el

incumplimiento de la primera mesada debida llega hasta la audiencia de
conciliación o hasta la sentencia ejecutoriada, y en el evento de incumplirse el
acuerdo conciliatorio, o lo decidido mediante sentencia, se tiene que iniciar
nuevamente acción penal o civil, según lo determine la parte perjudicada o
QUERELLANTE en un proceso penal.

13. En el caso presente, tenemos que existe la aludida acción penal y una acción
civil en forma concomitante, sobre un mismo hecho fáctico bien determinado,
tanto en el proceso penal como civil, unos mismos sujetos procésales y un mismo
incumplimiento de las mesadas debidas. Además de la reiterada jurisprudencia, y
posición de la Doctrina respecto del tipo penal en comento, se tiene que este tipo de
obligación que nacen de la ley, es de tracto sucesivo y se encuentra determinando
en el tiempo el nacimiento de las obligaciones.

14. En lo que concierne a la apoderada de la parte civil, al haber faltado a la verdad

procesal a que está obligada, situación que puede atribuirse a su poca preparación
jurídica, toda vez que se encuentra culminando su carrera profesional en Derecho,
observamos que se ha quebrantado la norma procesal, prevista en el artículo 46
que dice (Artículo 48 de la Ley 600 del año 2000): La declaración jurada de no
haber promovido proceso ante la jurisdicción civil, encaminada a obtener la
reparación de los daños y perjuicios ocasionados con el hecho punible“.

Lo que da lugar al RECHAZO de la demanda de parte civil de conformidad al

artículo 50 del C. de P. P. (Artículo 52 de la Ley 600 del año 2000): Cuando se
demuestre que se ha promovido independiente la acción civil”.

PETICIONES Por las anteriores consideraciones, solicito, respetuosamente al

señor Fiscal:

PRIMERO: Se REVOQUE la resolución impugnada y en su defecto se DECRETE la

PRECLUSIÓN DE LA INSTRUCCIÓN dentro de la presente radiación, de
conformidad al artículo 439 del C. de P.P.

SEGUNDO: En el evento de no despacharse favorablemente tal pedimento, me

permito sustentar en los mismos términos el recurso de APELACIÓN , propuesto
como subsidiario.

Recibiré notificaciones en la Calle............No...........de la ciudad

de...................Teléfono No....................
Atentamente,

................................................... C. C. No...............de.................. T. P. No.............del

C. S. de la J.