Enrique Taibo Padrón Derecho Civil de la Familia

Matrimonio y Ley de Jurisdicción Voluntaria

La Ley 15/2015, de 2 de julio, de Jurisdicción Voluntaria -LJV- , ha optado por regular fuera
del ámbito de la LEC, al igual que se hace en la mayoría de las naciones de nuestro entorno, la
jurisdicción voluntaria, separándola de este modo de la jurisdicción contenciosa y reconociéndole
autonomía conceptual dentro del conjunto de actividades jurídico-públicas legalmente atribuidas
a los tribunales de justicia.
En el ámbito específico del Derecho de Familia, la LJV, ha partido de la premisa de considerar
que determinados actos o procedimientos de jurisdicción voluntaria pueden desjudicializarse y
cabe atribuir su conocimiento y resolución a funcionarios públicos cualificados, como los Letrados
de la Administración de Justicia -LAJ-, los Notarios o los Registradores de la Propiedad y
Mercantiles. Entre esos actos de jurisdicción voluntaria la ley incluye el expediente previo a la
celebración de matrimonio civil y la celebración del matrimonio mismo y la separación y el
divorcio de mutuo acuerdo cuando no existan hijos menores no emancipados o con la capacidad
modificada judicialmente que dependan de sus progenitores.
En lo relativo a la competencia para conocer de la separación y divorcio en que no es preceptiva
la intervención del juez, se han establecido competencias compartidas entre los LAJ y los Notarios.
En materia de Derecho de Familia, los asuntos en que tradicionalmente se ha requerido la
intervención del juez en materias propias de la jurisdicción voluntaria han sido los relacionados
con la resolución de discrepancias entre los progenitores en la adopción de decisiones que afectan
a menores o personas con la capacidad modificada judicialmente, ya fueran decisiones de
naturaleza personal (como contraer matrimonio o emanciparse) o de carácter patrimonial (como,
la disposición o gravamen de bienes inmuebles).
La LJV dedica el Título III, artículos 81 a 95, a los expedientes de jurisdicción voluntaria en
materia de familia. El Título está dividido en tres capítulos cuyas rúbricas se corresponden con
las tres clases de expedientes que se regulan:

• El capítulo I (arts. 81 a 84) referido al expediente de dispensa de impedimento

matrimonial.
• El capítulo II (arts. 85 a 89), referido al expediente de intervención judicial en relación
con la patria potestad, comprende a su vez dos subclases de expedientes. El de
intervención judicial en caso de desacuerdo en el ejercicio de la patria potestad (art. 86). El
de adopción de medidas de protección relativas al ejercicio inadecuado de la potestad de
guarda o de administración de los bienes del menor o persona con capacidad modificada
judicialmente (arts. 87 a 89).
• El capítulo III, relativo a la intervención judicial en los casos de desacuerdo conyugal y
en la administración de los bienes gananciales.
Es nota común a todos estos expedientes de jurisdicción voluntaria que se mantiene su
conocimiento en el ámbito jurisdiccional, de forma congruente con la declaración general
contenida en el artículo 2.3 LJV, que establece:
“Art. 2. Competencia en materia de jurisdicción voluntaria:
3. El impulso y la dirección de los expedientes corresponderá a los Secretarios judiciales,
atribuyéndose al Juez o al Secretario judicial, según el caso, la decisión de fondo que recaiga
sobre aquellos y las demás resoluciones que expresamente se indiquen por esta Ley.
Cuando no venga atribuida la competencia expresamente a ninguno de ellos, el Juez decidirá
los expedientes que afecten al interés público, al estado civil de las personas, los que precisen
la tutela de normas sustantivas o puedan deparar actos de disposición, reconocimiento,

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creación o extinción de derechos subjetivos, así como cuando afecten a los derechos de
menores o personas con capacidad modificada judicialmente. El resto de los expedientes
serán resueltos por el Secretario judicial."
En el caso de los expedientes de jurisdicción voluntaria regulados en el Título III de la LJV la
decisión de fondo sobre los mismos corresponde al Juez porque, bien están afectados los derechos
de menores o personas con capacidad modificada judicialmente (supuestos de los expedientes
regulados en los capítulos I y II del Título), o bien se trata de actos que precisan la tutela de normas
sustantivas y/o pueden deparar actos de disposición, reconocimiento, creación o extinción de
derechos subjetivos.

1. El expediente de dispensa de impedimento

matrimonial
Este expediente está regulado en el Título III, capítulo I de la LJV, que comprende los artículos
81 a 84.
La LEC 1881 no regulaba expresamente el procedimiento de dispensa matrimonial como
expediente de jurisdicción voluntaria, pero la generalidad de la doctrina coincidía en que debían
seguirse los trámites prevenidos en los artículos 1811 y siguientes de la derogada LEC para
sustanciar las solicitudes de dispensa de los impedimentos de grado tercero entre colaterales y de
edad para contraer matrimonio, cuyo conocimiento correspondía al juez de primera instancia,
según establecía el artículo 48, párrafo 2º del Código Civil, en su redacción anterior a la reforma
de los artículos 47 y 48, llevada a cabo por la disposición final 1ª de la LJV. La novedad es que,
tras la reforma, la ley establece expresamente que tales dispensas se solicitan del juez a través de
un expediente de jurisdicción voluntaria.
De otra parte, y esto es lo realmente novedoso, se atribuye al juez la competencia para conceder
la dispensa del impedimento de muerte dolosa del cónyuge anterior, competencia que antes
correspondía al Ministro de Justicia.

1.1 Objeto del expediente

Los artículos 47 y 48, antes de su reforma por la LJV, establecían los impedimentos
(prohibiciones) relativos para contraer matrimonio y la posibilidad de dispensa de alguno de ellos
en los términos siguientes:
“Art. 47. No pueden contraer matrimonio entre sí:
1. Los parientes en línea recta por consanguinidad o adopción.
2. Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado.
3. Los condenados como autores o cómplices de la muerte dolosa del cónyuge de
cualquiera de ellos.”
“Art. 48. El Ministro de Justicia puede dispensar, a instancia de parte, el impedimento de
muerte dolosa del cónyuge anterior.
El Juez de primera instancia podrá dispensar, con justa causa y a instancia de parte, los
impedimentos del grado tercero entre colaterales y de edad a partir de los 14 años.
La dispensa ulterior convalida, desde su celebración, el matrimonio cuya nulidad no haya
sido instada judicialmente por alguna de las partes.”

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La LJV ha modificado, a través de la Disposición Adicional Primera, apartados Uno y Dos, los
artículos 47 y 48 del Código Civil, que ahora tienen el siguiente tenor literal:
“Art. 47. Tampoco pueden contraer matrimonio entre sí:
1. (...)
2. (...)
3. Los condenados por haber tenido participación en la muerte dolosa del cónyuge o
persona con la que hubiera estado unida por análoga relación de afectividad a la
conyugal.”
Se modifica el art. 48:
El Juez podrá dispensar, con justa causa y a instancia de parte, mediante resolución previa
dictada en expediente de jurisdicción voluntaria, los impedimentos de muerte dolosa del
cónyuge o persona con la que hubiera estado unida por análoga relación de afectividad a la
conyugal y de parentesco de grado tercero entre colaterales. La dispensa ulterior convalida,
desde su celebración, el matrimonio.”
Se trata de modificaciones del Código Civil que tienen por objeto adaptar los correspondientes
preceptos de dicho cuerpo legal al tenor del artículo 81.1 de la LJV.
Se ha suprimido la posibilidad de dispensa judicial del impedimento de edad a partir de
los 14 años, por lo que, no pudiendo contraer matrimonio, conforme al artículo 46.1º del Código
Civil, los menores de edad no emancipados, ello supone elevar a 16 años la edad mínima para
contraer matrimonio, habida cuenta de que la Disposición Derogatoria Única, 2 de la LJV ha
derogado el artículo 316 del Código Civil (“El matrimonio produce de derecho la emancipación”) y
los artículos 317, 319 y 320 exigen como requisito imprescindible para la emancipación que el
menor haya cumplido la edad de 16 años.
El expediente tiene por objeto la dispensa, como señala el art. 81 de la LJV, “de los impedimentos
de muerte dolosa del cónyuge o persona con la que hubiera estado unida por análoga relación de
afectividad a la conyugal y de parentesco para contraer matrimonio del grado tercero entre
colaterales, previstos en el art. 48 del Código Civil”.

2. Competencia objetiva
La competencia objetiva para conocer de este expediente de jurisdicción voluntaria corresponde
al juzgado de 1ª instancia del domicilio o, en su defecto, de la residencia de cualquiera de los
contrayentes, conforme dispone el artículo 81.1 de la LJV.
Si hubiere en el partido judicial territorialmente competente juzgados de primera instancia
especializados en familia, a estos corresponderá el conocimiento del expediente a tenor de lo
dispuesto en el artículo 1.2 del RD 1322/1981, de 3 de julio, de creación de los juzgados de
familia, al fundarse la solicitud del expediente en un precepto (art. 48 CC) comprendido en el
Título IV del Libro I CC.

3. Competencia territorial
Corresponde al juzgado de primera instancia ordinario o, si lo hubiere, especializado en familia,
del domicilio o, en su defecto, de la residencia de cualquiera de los contrayentes. El domicilio a
que se refiere el precepto ha de ser el común de los contrayentes, no el de cualquiera de ellos,
puesto que, de aludir a esta última hipótesis, la ley se referiría al domicilio o residencia de
cualquiera de los contrayentes y no matizaría que, en defecto de domicilio, la competencia
corresponde al lugar de residencia de cualquiera de los contrayentes.

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4. Legitimación y postulación
Señala el artículo 81.2 de la LJV que “deberá promover el expediente el contrayente en quien
concurra el impedimento para el matrimonio”, excluyendo de este modo la posibilidad de que pueda
promoverse de oficio el expediente, al venirle conferida dicha legitimación de manera expresa por
el propio artículo 48 del Código Civil, conforme dispone el artículo 3.1 de la LJV:
“1. Podrán promover expedientes de jurisdicción voluntaria e intervenir en ellos quienes sean
titulares de derechos o intereses legítimos o cuya legitimación les venga conferida legalmente
sobre la materia que constituya su objeto, sin perjuicio de los casos en que el expediente
pueda iniciarse de oficio o a instancia del Ministerio Fiscal.”
En cuanto a legitimación, establece el artículo 81.3 de la LJV que “en la práctica de estas
actuaciones no será necesaria la intervención de abogado ni procurador.”

5. Solicitud
Según establece el artículo 82 de la LJV, “El expediente se iniciará mediante solicitud dirigida al
Juzgado que expresará los motivos de índole particular, familiar o social en la que se basa, y a la
que se acompañarán los documentos y antecedentes necesarios que acrediten la concurrencia de la
justa causa exigida por el Código Civil para que proceda la dispensa y, en su caso, la proposición
de prueba, cuya práctica se acordará por el Juez. Si se tratara del impedimento de parentesco, en
la solicitud se expresará, con claridad el árbol genealógico de los contrayentes.”
La única particularidad que se observa en esta fase inicial del procedimiento es que la solicitud
deba contener, “en su caso, la proposición de prueba”, cuando por aplicación de las reglas generales
de los expedientes de JV, lo ordinario es que la prueba se proponga en la comparecencia.

5.1 Tramitación y resolución

Dispone el artículo 83.1 de la LJV: “Admitida a trámite por el Secretario judicial la solicitud, citará
a la comparecencia a los contrayentes y a aquellos que pudieran estar interesados, quienes serán
oídos. Para la dispensa del impedimento de muerte dolosa del cónyuge anterior deberá citarse,
además, al Ministerio Fiscal. En la comparecencia se practicarán las pruebas que hubieren sido
propuestas y acordadas.”
Cabe preguntarse qué personas, distintas de los contrayentes, pudieran estar interesadas en el
expediente y, por tanto, deben ser citadas a la comparecencia para ser oídas. En principio puede
pensarse en los parientes próximos en el caso de dispensa del impedimento de parentesco entre
colaterales hasta el tercer grado, o en los herederos o familiares más cercanos en el supuesto de
impedimento por crimen.
Por otro lado, en cuanto a la proposición de prueba, si bien el solicitante debe formularla en la
solicitud inicial del expediente, conforme al art. 82, en caso de formularse oposición o estar citado
para la comparecencia algún interesado, deberá permitirse al mismo proponer prueba en la
comparecencia.
El Juez, dice el artículo 83.2 de la LJV, teniendo en cuenta la justificación ofrecida, resolverá
concediendo o denegando la dispensa del impedimento para el matrimonio. Para que prospere la
petición el solicitante debe acreditar, a través de los documentos y antecedentes necesarios, la
justa causa exigida por el Código Civil para que proceda la dispensa. No aclara el Código qué debe
entenderse por justa causa, debiendo entenderse, conforme al artículo 82 de la LJV que se refiere
a los motivos de orden particular, familiar o social alegados como base para obtener la dispensa.

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La resolución debe revestir la forma de Auto y es susceptible de apelación en un solo efecto,

conforme a la regla general del artículo 20.2 de la LJV. Al no tener el recurso de apelación, según
la regla general citada, efectos suspensivos y estar previsto en la LJV la entrega al solicitante (ex
art. 84) de testimonio expedido por el Secretario Judicial de la resolución de concesión de la
dispensa “para el uso que corresponda”, ¿cabe entender que el contrayente solicitante puede
contraer matrimonio aunque esté recurrida en apelación la resolución que le concede la dispensa,
por ejemplo, por el Ministerio Fiscal?
El sentido común dicta que no debe admitirse tal eventualidad, porque, de estimarse el recurso
de apelación y denegarse la dispensa de impedimento inicialmente concedida, el matrimonio
celebrado después de concederse la dispensa y antes de resolverse el recurso de apelación contra
el Auto que la concede, sería nulo.
Tramitado el expediente matrimonial previo, se dejará en suspenso la celebración del
matrimonio hasta que se resuelva el recurso de apelación.

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