Doble Grado en Derecho y Ciencias Políticas .

Constitución y sistema de fuentes .

Sesión práctica núm. 6 Lunes 13 de marzo de 2023 Grupo 35

Sistema constitucional de fuentes del Derecho

SUPUESTO DE HECHO:

Como consecuencia de una intensa campaña en los medios de comunicación y de la dura crítica de
las distintas fuerzas de oposición en el Congreso de los Diputados y en el Senado por la aplicación
de la nueva Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual
(“ley del solo sí es sí”), el Gobierno, previo acuerdo del Consejo de Ministros de 21 de marzo de
2023, presenta un proyecto de ley orgánica de modificación del Código Penal, que, tras la
correspondiente tramitación parlamentaria y aprobación por las Cortes Generales en octubre de
2023, se transforma inmediatamente en la Ley Orgánica 8/2023, de 24 de octubre, de
modificación del Código Penal, ordenándose por las Cortes su publicación en el Boletín Oficial del
Estado.

El texto de la Ley Orgánica 8/2023, de 24 de octubre, de modificación del Código Penal, contiene,
entre otros, los siguientes preceptos:

• “Art. 122. El que realizare actos de carácter sexual con un menor de dieciséis años, será
castigado con la pena de prisión permanente revisable. Si en su conducta concurriere el
empleo de violencia, intimidación o abuso de una situación de superioridad o de
vulnerabilidad de la víctima, así como si se ejecutare sobre personas que se hallen privadas
de sentido o de cuya situación mental se abusare, o si se realizara cuando la víctima tenga
anulada por cualquier causa su voluntad, se impondrá la pena de muerte”.

• “Art. 226. El tribunal podrá imponer penas superiores a las previstas en el Código Penal
cuando, a su juicio, los hechos delictivos sean de extraordinaria gravedad o provoquen una
extremada conmoción social”.

• “Disposición adicional cuarta. Se autoriza al Ministerio de Justicia a modificar mediante

norma reglamentaria lo previsto en el artículo 122 de esta Ley”.

• “Disposición transitoria primera. Las previsiones del artículo 122 de esta Ley serán de
aplicación a los hechos delictivos cometidos en los cinco años anteriores a la publicación de
la misma en el Boletín Oficial del Estado”.

• “Disposición final. La presente Ley entrará en vigor al día siguiente de su publicación”.

Por otra parte, el Parlamento Vasco aprueba, con posterioridad a la publicación de la Ley orgánica
8/2023, de modificación del Código Penal, la Ley autonómica 14/2024, por la que se excluye la
aplicación de la Ley orgánica 8/2023 en el territorio de la Comunidad Autónoma Vasca y de la
Comunidad Foral de Navarra.
CUESTIONES:

1. Indique su opinión respecto a la validez de la Ley orgánica 8/2023, de modificación del

Código Penal.

Esta ley no tiene validez jurídica, pues uno de los criterios de validez es que no esté en
contradicción con las normas superiores a ella, siendo la cúspide de las normas jurídicas la
Constitución. Puesto que atenta contra la Constitución Española en uno de sus artículos más
fundamentales, el artículo 15, que defiende el derecho a la vida y prohibe la pena de muerte, la ley
no podría sostener su validez.

2. ¿Puede una ley orgánica no respetar la vacatio legis y estar vigente desde el día siguiente
a su publicación?

La vigencia de la ley, como podemos ver en el artículo 2.1 del Código Civil “Las leyes entrarán en
vigor a los veinte días de su completa publicación en el «Boletín Oficial del Estado», si en ellas no
se dispone otra cosa”. Como en la ley a analizar podemos encontrar una cláusula en la que se
indica que “La presente Ley entrará en vigor al día siguiente de su publicación”

3. ¿Considera que es adecuado el contenido del artículo 226 de la Ley orgánica 8/2023?
Razone su respuesta

No, porque no deberían poder aplicarse penas superiores a las establecidas en el Código Penal,
pues este ya contempla diversos agravantes en su aplicación de penas.

4. ¿Qué ocurre si, en aplicación de la disposición adicional cuarta, el desarrollo

reglamentario de la Ley orgánica 8/2023 modifica el artículo 122 de esta Ley?

En este caso, el artículo 122 de esta ley aparecería derogada y probablemente habría un
hipervínculo al BOE donde apareciera su modificación.

5. ¿Qué le parece el contenido de la disposición transitoria primera?

En nuestro ordenamiento jurídico, prima la irretroactividad de las normas. Esto significa que no
pueden aplicarse normas posteriores al acto delictivo. Es por esto que la disposición transitoria
primera no tiene cabida en el sistema español.

6. Si en 2030 las Cortes Generales aprueban una nueva ley orgánica que contradice los
términos de la Ley orgánica 8/2023 ¿cuál de las dos leyes se aplica?

Atendiendo al principio de validez de las normas, una norma es válida si no es contradicha por una
norma posterior de igual jerarquía. De este modo una ley orgánica posterior derogaría la Ley
Orgánica 8/2023.
 7. ¿Qué ocurre con las situaciones jurídicas nacidas de la Ley orgánica 8/2023, pero que se
prolongan en el tiempo después de la entrada en vigor de la modificación legislativa de
2030 y son contradictorias con ésta?

Se aplicaría la ley más reciente, en el supuesto del artículo 2 del código penal que dice que “Una
ley penal puede excepcionalmente aplicarse a un hecho cometido antes de su entrada en vigor
cuando esa ley es más favorable para el reo al que se aplica que la que le corresponde por estar
vigente en el momento de comisión del delito”. Por lo tanto, dependiendo de qué ley favorezca en
mayor medida al reo se aplicará la ley 8/2023 o la nueva ley de 2030.

8. ¿Puede el Parlamento Vasco aprobar una Ley autonómica que se aplique fuera del
territorio de la Comunidad Autónoma Vasca?

Este supuesto no es posible, puesto que las leyes que aprueba el parlamento autonómico
únicamente tienen validez dentro del territorio de la comunidad autónoma. Además, como el
propio título de la ley indica, una Ley autonómica sólo puede ser aplicada en dicho límite del
territorio.

9. Aparte de la cuestión territorial, ¿es conforme con el ordenamiento jurídico la Ley

autonómica 14/2024?

Atendiendo al criterio de competencia, el Parlamento Vasco no puede derogar o inaplicar en su

territorio una ley orgánica dictada por un órgano superior, en este caso las Cortes. Además, al ser
una modificación del código penal, se presupone que los delitos estipulados y los modos de
proceder son los mismos en todo el territorio español, sin que haya ventajas para habitantes
concretos de la nación.