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Código: GU-GSADM-01

Contraloría General de la República Versión: 00


Vigencia: 01/02/2023
SISTEMA INTEGRADO DE GESTIÓN

GUÍA
“PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR POR
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL Y
ORIENTACIONES PARA LA IDENTIFICACIÓN DE LAS
CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N°
27785”

NOMBRE CARGO FIRMA FECHA


Firmado digitalmente por ALZAMORA
Jefa de la Oficina de Gestión TINAGEROS Marita Jacqueline FAU
Aprobado Marita Jacqueline 20131378972 soft
de la Potestad Administrativa Motivo: Soy el autor del documento
por: Alzamora Tinageros Fecha: 30-01-2023 18:35:09 -05:00
Sancionadora
Firmado digitalmente por DEXTRE
Supervisor de la Oficina de SOLIS Luis Arturo FAU 20131378972
Revisado Luis Arturo Dextre soft
Gestión de la Potestad Motivo: Soy el autor del documento
por: Solís Fecha: 30-01-2023 16:45:30 -05:00
Administrativa Sancionadora
Firmado digitalmente por VILLANUEVA
Especialista de la Oficina de SALVATIERRA Susan Helen FAU
Elaborado Susan Villanueva 20131378972 soft
Gestión de la Potestad Motivo: Soy el autor del documento
por: Salvatierra Fecha: 30-01-2023 14:14:51 -05:00
Administrativa Sancionadora

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Firmado digitalmente por ARCINIEGA


MUÑOZ Adriana Del Rocio FAU
Adriana Arciniega Subgerenta de 20131378972 soft
Motivo: Soy el autor del documento
Muñoz Modernización Fecha: 30-01-2023 12:58:53 -05:00

Firmado digitalmente por TRESIERRA


Revisión Supervisor Técnico de
PAZ Elias Martin FAU 20131378972
soft
técnica Martín Tresierra Paz Motivo: Soy el autor del documento
Gestión por Procesos Fecha: 30-01-2023 12:33:12 -05:00
por:
Firmado digitalmente por CHÁVEZ
IDROGO Franklin Santiago FAU
Especialista de Gestión por 20131378972 soft
Franklin Chávez Idrogo Motivo: Soy el autor del documento
Procesos Fecha: 30-01-2023 12:18:55 -05:00

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CONTENIDO

1. OBJETIVO ...........................................................................................................................5
2. ALCANCE ............................................................................................................................5
3. SIGLAS Y DEFINICIONES ..................................................................................................5
4. MARCO CONTEXTUAL ......................................................................................................7
5. DESARROLLO ....................................................................................................................7
5.1. PREVALENCIA DE LA POTESTAD SANCIONADORA POR RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA FUNCIONAL...................................................................................7

5.2. ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN DE LA POTESTAD SANCIONADORA POR


RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL................................................8

5.3. CLASIFICACIÓN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR POR


RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL................................................9

5.4. LOS ÓRGANOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR..........9

5.5. INSTANCIAS Y FASES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR


POR RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL.....................................10

5.6. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES EN EL PAS…………………………………..........19

5.7 TÉRMINO DEL PAS………………………………………..............................................21

5.8 ASPECTOS BÁSICOS PARA LA IDENTIFICACIÓN DE LAS CONDUCTAS


INFRACTORAS Y LA DETERMINACIÓN DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
FUNCIONAL................................................................................................................22

5.9 INFRACCIONES POR RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL.........30

INFRACCIÓN N° 01 ...................................................................................................31

INFRACCIÓN N° 02 (PRIMERA MODALIDAD)..........................................................36

INFRACCIÓN N° 02 (SEGUNDA MODALIDAD).........................................................41

INFRACCIÓN N° 03 (PRIMERA MODALIDAD)..........................................................47

INFRACCIÓN N° 03 (SEGUNDA MODALIDAD).........................................................53

INFRACCIÓN N° 04.....................................................................................................59

INFRACCIÓN N° 05.....................................................................................................64

INFRACCIÓN N° 06.....................................................................................................67

INFRACCIÓN N° 07.....................................................................................................71

INFRACCIÓN N° 08.....................................................................................................76

INFRACCIÓN N° 09.....................................................................................................81

INFRACCIÓN N° 10 (PRIMERA MODALIDAD)...........................................................85

INFRACCIÓN N° 10 (SEGUNDA MODALIDAD).........................................................90

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INFRACCIÓN N° 11.....................................................................................................96

INFRACCIÓN N° 12...................................................................................................100

INFRACCIÓN N° 13...................................................................................................107

INFRACCIÓN N° 14...................................................................................................111

INFRACCIÓN N° 15...................................................................................................117

INFRACCIÓN N° 16...................................................................................................123

INFRACCIÓN N° 17 (PRIMERA MODALIDAD).........................................................128

INFRACCIÓN N° 17 (SEGUNDA MODALIDAD).......................................................134

INFRACCIÓN N° 18 (PRIMERA MODALIDAD).........................................................141

INFRACCIÓN N° 18 (SEGUNDA MODALIDAD).......................................................147

INFRACCIÓN N° 18 (TERCERA MODALIDAD)........................................................151

INFRACCIÓN N° 19...................................................................................................157

INFRACCIÓN N° 20 (PRIMERA MODALIDAD).........................................................162

INFRACCIÓN N° 20 (SEGUNDA MODALIDAD).......................................................166

INFRACCIÓN N° 21...................................................................................................171

INFRACCIÓN N° 22...................................................................................................176

INFRACCIÓN N° 23...................................................................................................180

INFRACCIÓN N° 24...................................................................................................1 85

INFRACCIÓN N° 25………………………………………………………………………. 190

INFRACCIÓN N° 26...................................................................................................194

INFRACCIÓN N° 27...................................................................................................201

INFRACCIÓN N° 28...................................................................................................207

INFRACCIÓN N° 29...................................................................................................212

INFRACCIÓN N° 30...................................................................................................216

INFRACCIÓN N° 31...................................................................................................219

INFRACCIÓN N° 32...................................................................................................225

6. REFERENCIAS DOCUMENTALES............................................................................230
7. REGISTROS................................................................................................................234

8. CONTROL DE CAMBIOS............................................................................................234

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1. OBJETIVO

La Guía tiene por objetivo poner a disposición un documento orientador que contiene los
conceptos básicos sobre el procedimiento administrativo sancionador por responsabilidad
administrativa funcional; y, establece pautas para la identificación de la comisión de las treinta y
dos (32) conductas infractoras, descritas y especificadas en el artículo 46 de la Ley N° 27785,
modificada por la Ley N° 31288, a partir de los hechos y responsabilidades identificadas en los
Informes de servicio de control posterior emitidos por el Sistema Nacional de Control.

2. ALCANCE

La presente guía alcanza a los órganos desconcentrados y unidades orgánicas de la Contraloría


General de la República y a los órganos de control institucional, que desarrollan servicios de
control posterior donde se identifique presunta responsabilidad administrativa funcional; así
como, a los órganos a cargo del procedimiento administrativo sancionador por responsabilidad
administrativa funcional.

3. SIGLAS Y DEFINICIONES

3.1. Siglas

• CGR : Contraloría General de la República.


• e-PAS : Sistema de Gestión e-PAS.
• ISCP : Informe de Servicio de Control Posterior.
• Ley : Ley N° 27785 - Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y
de la Contraloría General de la República y modificatorias.
• OCI : Órgano de Control Institucional.
• OGPAS : Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa
Sancionadora o la que haga sus veces.
• OINS : Órgano Instructor.
• OSAN : Órgano Sancionador.
• OUO : Órgano, incluidos los desconcentrados o unidad orgánica de
la CGR.
• PAS : Procedimiento Administrativo Sancionador por
responsabilidad administrativa funcional.
• Reglamento PAS : Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional.
• SNC : Sistema Nacional de Control.
• TSRA : Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas.

3.2. Definiciones

• Administrado: Servidor o funcionario público a que se refiere la definición básica de


la Novena Disposición Final de la Ley, con prescindencia del vínculo laboral,
contractual, estatutario, administrativo o civil y del régimen bajo el cual se encuentre, o
la vigencia de dicho vínculo con las entidades señaladas en el artículo 3 de la Ley,
salvo las indicadas en su literal g); que se encuentra o estuvo comprendido en el
procedimiento sancionador.

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• Expediente PAS: Secuencia ordenada de actuaciones, documentos e información


relacionada al procedimiento administrativo sancionador, incluyendo las acciones
efectuadas antes de su inicio. Se constituye, gestiona y conserva, bajo la forma y
conforme a las disposiciones que rigen al expediente electrónico, por medio del e-PAS.

• Funcionario o servidor público: Todo aquel que independientemente del régimen


laboral en que se encuentra, mantiene vínculo laboral, contractual o relación de
cualquier naturaleza con alguna de las entidades, y que en virtud de ello ejerce
funciones en tales entidades, conforme a la definición básica de la Novena Disposición
Final de la Ley.

• Hechos remitidos al procedimiento administrativo sancionador: Hechos


contenidos en las observaciones, irregularidades o figuras similares contenidas en el
ISCP, en que se identifica la responsabilidad administrativa funcional, en relación a los
cuales, se atribuye la presunta comisión de infracción sujeta a la potestad
sancionadora, y se recomienda la remisión del referido ISCP al OINS, para evaluar el
inicio de procedimiento administrativo sancionador. En dicha medida, cuando la Ley
señala que la potestad sancionadora tiene como referencia los hechos contenidos en
el ISCP, se entiende que aquella se limita a los hechos remitidos al procedimiento
sancionador.

• Informe de Servicio de Control Posterior: Documento emitido por los órganos del
SNC, en que se identifica la responsabilidad administrativa funcional y atribuye la
presunta comisión de infracción, como resultado de un servicio de control posterior
efectuado en el marco de las Normas Generales de Control Gubernamental y normativa
específica que regula cada modalidad de servicio de control posterior.

• Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa


Funcional: Conjunto de actos y diligencias conducentes a la determinación de la
comisión o no de infracciones por responsabilidad administrativa funcional e imposición
de la correspondiente sanción, con estricta sujeción a los hechos remitidos al
procedimiento administrativo sancionador. Tiene carácter especial según lo dispuesto
en la Primera Disposición Final de la Ley N° 31288.

• Responsabilidad Administrativa Funcional: Aquella en la que incurren los


servidores y funcionarios por, haber contravenido el ordenamiento jurídico
administrativo y las normas internas de la entidad a la que pertenecen, se encuentre
vigente o extinguido el vínculo laboral o contractual, al momento de su identificación,
como resultado de un servicio de control posterior, en que se haya brindado al servidor
o funcionario la oportunidad de realizar comentarios o aclaraciones con carácter previo
a la emisión del respectivo informe de control, en los que se deberá consignar de
manera clara y/o precisa lo señalado o lo referido por los funcionarios o servidores
públicos.

• Sistema de Gestión e-PAS: Herramienta informática del PAS en sus diferentes


instancias, que hace uso del expediente electrónico, casilla y notificación electrónica y
medios tecnológicos implementados para el procedimiento electrónico.

• Unidad orgánica que elaboró el Informe: Es el órgano, incluido los desconcentrados,


o unidad orgánica de la CGR o el OCI a cargo o responsable del servicio de control
posterior efectuado en el marco de las Normas Generales de Control Gubernamental
y normativa específica que regula cada modalidad de servicio de control posterior.
También es el órgano o unidad orgánica a la que, por su competencia funcional, debe
comunicarse la resolución emitida en el procedimiento sancionador.

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4. MARCO CONTEXTUAL

• Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de
la República y sus modificatorias, en adelante la Ley.
• Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias.
• Resolución de Contraloría N° 166-2021-CG, que aprueba el Reglamento del Procedimiento
Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional y sus
modificatorias.
• Reglamento de Organización y Funciones de la Contraloría General de la República.

5. DESARROLLO

5.1. Prevalencia de la potestad sancionadora por responsabilidad administrativa


funcional

La potestad sancionadora por responsabilidad administrativa funcional conferida a la CGR


constituye un régimen especial que prevalece frente a otras potestades sancionadoras
administrativas con las cuales articula para el deslinde de la responsabilidad administrativa
funcional identificada en el Informe de Control emitido por los órganos del SNC, como
resultado de un servicio de control posterior.

Esta prevalencia consiste en que las entidades, una vez que se les comunica el inicio del
PAS a cargo de la CGR, se encuentran impedidas de iniciar o continuar los procedimientos
para el deslinde de responsabilidad, por los mismos hechos y respecto de los mismos
sujetos comprendidos en el PAS a cargo de la CGR, cualquiera sea la naturaleza y el
fundamento de aquellos, lo que conlleva a que las autoridades de las entidades deban
inhibirse de efectuar actuaciones previas, iniciar o proseguir un procedimiento por los
hechos y respecto a los sujetos antes referidos, hasta la culminación del PAS a cargo de
la CGR, bajo responsabilidad. Cabe precisar que, el impedimento antes mencionado no
conlleva a que la entidad pierda su potestad sancionadora administrativa, sino que ésta,
restringe o modula su alcance para el deslinde de la responsabilidad administrativa.

Así, considerando la prevalencia del PAS, los órganos del SNC, al emitir el ISCP o como
parte del mismo, disponen y comunican a las entidades, el impedimento de éstas para
iniciar o continuar los procedimientos de deslinde de responsabilidades por los hechos y
respecto de los funcionarios y servidores públicos a quienes se haya identificado
responsabilidad administrativa funcional y atribuido la presunta comisión de infracción; sin
embargo, si las autoridades de las entidades deciden iniciar o continuar con los
procedimientos para el deslinde de responsabilidades, incumpliendo el impedimento
comunicado, esta circunstancia no constituye obstáculo para que la CGR inicie o continúe
el PAS; correspondiendo a la entidad, disponer o demandar la nulidad del procedimiento
que se inició o continuó indebidamente.

Por otra parte, si la entidad hubiese iniciado y culminado un procedimiento para el deslinde
de responsabilidad administrativa, por los mismos hechos y respecto de los mismos sujetos
que están o pueden estar comprendidos en el PAS a cargo de la CGR, antes que le fuere
comunicado su inicio o el impedimento antes referido, esta circunstancia es verificada y
considerada por los órganos del PAS, con la finalidad de utilizar como insumo los resultados
definitivos del procedimiento administrativo concluido en la entidad, para fines de la
decisión sobre la existencia o comisión de la infracción, así como, para la graduación de la
sanción, en caso esta corresponda, siempre que los indicados resultados les hayan sido

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comunicados por el administrado y acreditados por este último antes de la indicada


decisión.

5.2. Ámbito subjetivo de aplicación de la potestad sancionadora por responsabilidad


administrativa funcional

La potestad de la CGR para sancionar en los casos en que determine responsabilidad


administrativa funcional se ejerce sobre los servidores y funcionarios públicos, con
prescindencia de su vínculo laboral, contractual o estatutario, administrativo o civil y del
régimen bajo el cual se encuentre o de la vigencia de dicho vínculo, que se desempeñan
en las entidades sujetas al ámbito del SNC:

▪ El Gobierno Central, sus entidades y órganos que, bajo cualquier denominación, formen
parte del Poder Ejecutivo, incluyendo a las Fuerzas Armadas y a la Policía Nacional del
Perú y sus respectivas instituciones.

▪ Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales e instituciones y empresas


pertenecientes a los mismos, por los recursos y bienes materia de su participación
accionaria.

▪ Las unidades administrativas del Poder Legislativo, del Poder Judicial y del Ministerio
Público.

▪ Los Organismos Autónomos creados por la Constitución Política del Estado y por ley,
e instituciones y personas de derecho público.

▪ Los organismos reguladores de los servicios públicos y las entidades a cargo de


supervisar el cumplimiento de los compromisos de inversión provenientes de contratos
de privatización.

▪ Las empresas del Estado, así como aquellas empresas en las que éstas participen en
el accionariado, cualquiera sea la forma societaria que adopten por los recursos y
bienes materia de dicha participación.

Sujetos excluidos del ámbito de aplicación subjetivo de la potestad sancionadora de


la CGR

De conformidad con el artículo 45 de la Ley N° y el artículo 2, numerales 2.2 y 2.3 del


Reglamento PAS se encuentran excluidos del ámbito de aplicación subjetivo de la potestad
sancionadora de la CGR, únicamente por los hechos cometidos en ejercicio de sus
funciones en tales cargos:

▪ Las personas que presten o hayan prestado servicios en las entidades privadas,
entidades no gubernamentales y entidades internacionales, que perciben o administran
recursos y bienes del Estado.

▪ Los titulares de los organismos constitucionalmente autónomos, como el titular del


Jurado Nacional de Elecciones, del Banco Central de Reserva, de la Superintendencia
de Banca y Seguros y Administradora de Fondo de Pensiones, de la Junta Nacional de
Justicia, de la Oficina Nacional de Procesos Electorales, del Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil, etc.

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▪ Las autoridades que cuentan con la prerrogativa del antejuicio político, como es el caso
del Presidente de la República, Congresistas, ministros de Estado, miembros del
Tribunal Constitucional, miembros de la Junta Nacional de Justicia, Jueces Supremos
de la Corte Suprema de Justicia de la República, Fiscales Supremos del Ministerio
Público, el Defensor del Pueblo, y el Contralor General de la República.

Si en el desarrollo de un servicio de control posterior se identifica la participación de un


funcionario excluido del PAS, dicha exclusión no alcanza a los demás involucrados en los
hechos irregulares identificados, quienes podrán ser procesados según su grado de
participación y demás condiciones establecidas en la normativa correspondiente.

5.3. Clasificación del procedimiento administrativo sancionador por responsabilidad


administrativa funcional

El PAS a cargo de la CGR, se clasifica en:

a) Procedimiento sumario:

Cuando se impute la comisión de infracción a tres (3) funcionarios o servidores públicos


como máximo, sin superar, en ningún caso, las dos (2) infracciones imputadas por cada
administrado, y que los hechos imputados no se relacionen con materias que, por su
especialidad u otros criterios objetivos, requieran de un plazo mayor al legalmente
establecido para este procedimiento.

b) Procedimiento complejo:

Cuando se impute la comisión de infracción a cuatro (4) o más funcionarios o servidores


públicos, o se impute en algún caso de tres (3) a más infracciones por cada
administrado, o bien, los hechos imputados se relacionen con materias que, por su
especialidad u otros criterios objetivos, requieran del plazo legalmente establecido para
este procedimiento.

5.4. Los órganos del Procedimiento Administrativo Sancionador

La tabla que se muestra a continuación presenta a los órganos del PAS, así como la función
que cumple cada uno de ellos en dicho proceso.

Tabla N° 1: Órganos del Procedimiento Administrativo Sancionador

Órgano del
Procedimiento
Función
Administrativo
Sancionador
Unidad orgánica de la CGR con independencia y autonomía
técnica en sus actuaciones, encargada de conducir la fase
Órgano Instructor instructiva y de realizar las actuaciones conducentes a determinar
la existencia o no de infracción por responsabilidad administrativa
funcional en los hechos remitidos al procedimiento sancionador.
Unidad orgánica de la CGR con independencia y autonomía
técnica en sus actuaciones, encargada de conducir la fase
Órgano
sancionadora y de decidir sobre la imposición de sanción por la
Sancionador
comisión de infracción por responsabilidad administrativa
funcional o la declaración de no ha lugar a su imposición, con

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base en el pronunciamiento que señala la existencia de


infracción, remitido por el Órgano Instructor.
Órgano resolutivo de la CGR, con independencia técnica y
funcional en las materias de su competencia y autonomía en sus
Tribunal Superior
decisiones, encargado de conocer y resolver en segunda y última
de
instancia administrativa los recursos de apelación interpuestos
Responsabilidades
contra las resoluciones emitidas por la primera instancia.
Administrativas
Asimismo, resuelve las quejas presentadas por los
administrados.

5.5. Instancias y fases del procedimiento administrativo sancionador por


responsabilidad administrativa funcional

El PAS a cargo de la CGR, consta de dos (2) instancias, la primera instancia que
comprende la fase instructiva y la fase sancionadora; y la segunda instancia que
comprende la tramitación y resolución de los recursos de apelación ante el TSRA:

5.5.1. Primera Instancia

La primera instancia comprende la fase instructiva y la fase sancionadora, las mismas


que desarrollan a continuación:

5.5.1.1. Fase Instructiva

La fase instructiva está a cargo del OINS y comprende el inicio del PAS y su
desarrollo, culmina con la emisión del pronunciamiento sobre la existencia o
inexistencia de infracción por responsabilidad administrativa funcional, en el cual se
propone la imposición de sanción o se dispone el archivo del procedimiento, según
corresponda.
Esta fase tiene como plazo ordinario una duración máxima de treinta (30) días
hábiles, en el procedimiento sumario, y sesenta (60) días hábiles en el procedimiento
complejo, contados desde el día siguiente de la notificación al administrado del inicio
del PAS. El plazo puede ser prorrogado en los casos señalados en el Reglamento
PAS.
En la fase instructiva, las principales actuaciones son:

▪ Recepción y registro del ISCP.


▪ Revisión de admisibilidad del ISCP.
▪ Evaluación de procedencia del inicio del PAS.
▪ Excepción al inicio del PAS.
▪ Inicio del PAS.
▪ Recepción y evaluación de descargos.
▪ Actuación de pruebas
▪ Pronunciamiento

A continuación, se describe algunas de las principales actuaciones efectuadas por el


OINS:

a) Recepción y registro del ISCP

El OINS luego de recibir el ISCP que contiene los hechos remitidos al PAS, procede
a la verificación en el e-PAS que la información considerada por éste de los sistemas
o aplicativos informáticos establecidos por la CGR para la gestión del servicio de
control, coincida con la información contenida en el ISCP.

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De corresponder la referida información, el OINS registra el ISCP por medio del e-


PAS, quedando constituido el expediente con la codificación que lo identifica. Por el
contrario, cuando se advierta discrepancia en dicha información, que impida el inicio
o continuidad del procedimiento, el ISCP se tendrá por no recibido y el OINS procede
a comunicar dicha situación a la unidad orgánica que elaboró el ISCP para la
subsanación o corrección correspondiente, en el marco de su competencia.

b) Revisión de admisibilidad del ISCP

Posteriormente al registro del ISCP, el OINS procede a su revisión, verificando que


se haya cumplido con los requisitos de admisibilidad contemplados en el artículo 66
del Reglamento PAS.

De cumplirse con los requisitos de admisibilidad, se continúa con la evaluación de los


requisitos de procedencia, sin emitir declaración de admisibilidad.

En caso, se hubiera omitido cualquiera de los requisitos de admisibilidad previstos, el


el OINS comunica a la unidad orgánica que elaboró el ISCP las omisiones detectadas,
y otorga, por única vez y de manera improrrogable, un plazo de hasta quince (15)
días hábiles para su subsanación. De no efectuarse la subsanación en el plazo
establecido, se declara la inadmisibilidad de las observaciones, irregularidades o
figuras similares contenidas en el ISCP, afectadas por dichas omisiones. En caso la
omisión afecte a todo el Informe, se declara la inadmisibilidad del mismo. En ambos
casos se dispone el archivo del expediente en lo que corresponda. La inadmisibilidad
se comunica a la unidad orgánica que elaboró el ISCP y se pone en conocimiento de
la OGPAS.

c) Evaluación de procedencia del inicio del PAS

De acuerdo con el Reglamento PAS, el OINS para evaluar la procedencia de iniciar


un PAS considera los siguientes requisitos:

1. Competencia: En relación a este requisito, el OINS deberá verificar que los


hechos remitidos al PAS y los administrados involucrados en los mismos, se
encuentren dentro de los alcances de la potestad sancionadora, conforme a lo
siguiente:

1.1. Competencia material: Los hechos deben configurar alguna de las


conductas infractoras que se encuentran especificadas y descritas en el
artículo 46 de la Ley y no debe haber prescrito la potestad sancionadora,
esto es; no debe haber transcurrido más de cuatro (4) años desde el día
que la infracción se hubiera cometido (infracción instantánea) o desde el
día en que cesó (infracción continuada o permanente).

Asimismo, en caso que la infracción requiera de la generación de perjuicio


al Estado, perjuicio económico, grave afectación al servicio público o de
otras consecuencias, necesarias para su configuración, estos elementos
de resultado deben estar i) evidenciados, ii) ser atribuibles al funcionario o
servidor público que realiza la conducta infractora por lo menos a título de
culpa, iii) estar cuantificados o descritos en su dimensión o magnitud y iv)
ser reales. Cuando la infracción admita para su configuración una
consecuencia potencial, se verificarán las condiciones antes descritas con
relación a la probabilidad de su ocurrencia. Para esto se considera que:

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a) Perjuicio al Estado: Consiste en el efecto adverso a los intereses del


Estado generado por la conducta (acción u omisión) del funcionario o
servidor público constituido por la consecuencia cuantitativa o
cualitativa que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado
la transgresión de normas o principios que rigen el sistema
administrativo o funcional. Sin perjuicio de lo señalado, el fundamento
o finalidad de los principios pueden orientar la identificación de los
intereses del Estado afectados por la conducta infractora, debiéndose
verificar además la concurrencia de las condiciones indicadas en el
párrafo anterior.

b) Perjuicio económico: Consiste en el menoscabo, disminución,


detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la Entidad o del
Estado en general, generado por la conducta (acción u omisión) del
funcionario o servidor público. Debe estar cuantificado e individualizado
en el Informe de Control por cada partícipe; y no tiene finalidad
resarcitoria como elemento constitutivo de la conducta infractora.

c) Grave afectación al servicio público: Consiste en la lesión producida


por la conducta (acción u omisión) del funcionario o servidor público, a
la prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron su
finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares aplicables, o en
su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida o salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas, encargados de la misma.
La referida puesta en riesgo debe estar debidamente evidenciada.

1.2. Competencia temporal: En relación a este requisito, el OINS deberá


verificar la fecha de ocurrencia de los hechos, dependiendo de su
naturaleza instantánea, continuada o permanente; así también, que la
infracción se encontrase vigente al momento de la comisión del hecho (por
acción u omisión) o su terminación. Así tenemos que, como la Ley N°
31288 – Ley que tipifica las conductas infractoras en materia de
responsabilidad administrativa funcional y establece medidas para el
adecuado ejercicio de la potestad sancionadora la Contraloría General de
la República, que modificó la Ley N° 27785 estableciendo las conductas
infractoras, fue publicada el 20 de julio de 2021, la competencia temporal
de la CGR para determinar e imponer sanción por responsabilidad
administrativa funcional se circunscribe a los hechos producidos a partir
del 21 de julio de 2021.

En caso los hechos que configuran una infracción permanente o


continuada, se hubieran iniciado antes de la vigencia de la conducta
infractora, únicamente se considera sancionable por responsabilidad
administrativa funcional, los hechos cometidos desde la referida vigencia.

1.3. Competencia personal: En relación a este requisito, el OINS verifica que


el funcionario o servidor público a quien se le señale responsabilidad
administrativa funcional por los hechos remitidos al PAS se encuentra bajo
el alcance de la potestad sancionadora.

2. Coherencia: Los argumentos que fundamentan la identificación de


responsabilidad administrativa funcional por los hechos remitidos al PAS deben
ser capaces de mostrar indicios reveladores de la comisión de infracción.

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3. Acreditación: El OINS deberá verificar que los hechos remitidos al PAS y la


responsabilidad señalada en el ISCP cuenten con evidencia suficiente y
apropiada.

4. Imputación funcional: En relación a este requisito, el OINS deberá verificar


que la conducta (por acción u omisión) del funcionario o servidor público esté
directamente vinculada con las funciones que tenía asignadas, las cuales,
además, deben constar en normas publicadas conforme a Ley o en
instrumentos de gestión, encargos, delegaciones, contratos o disposiciones
emitidas en las entidades, y deben haberse encontrado vigentes al momento
de la comisión de la infracción.

De determinarse el incumplimiento de alguno de los requisitos de procedencia, el


OINS declara la improcedencia (total o parcial) del inicio del PAS y dispone el archivo
del expediente, comunicando a la unidad orgánica que elaboró el ISCP para la
adopción de las medidas que correspondan, asimismo comunica al titular de la
entidad el cese del impedimento para el deslinde responsabilidades, con copia al OCI
de la Entidad o en su defecto a quien emitió el ISCP, para el seguimiento
correspondiente.

d) Excepción al inicio del PAS

De determinarse el cumplimiento de los requisitos de procedencia, el OINS se


encuentra facultado a no iniciar el PAS o disponer su inmediata conclusión,
únicamente en los siguientes supuestos:

a) El monto total del perjuicio económico imputable sea igual o menor a ocho (8)
Unidades Impositivas Tributarias (UIT), calculado al momento de la comisión
de la infracción, siempre que aquel sea el único perjuicio imputable y que la
comisión de la misma únicamente pueda imputarse a título de culpa.

b) La Entidad haya sancionado al funcionario o servidor público por uno (1) o más
de los hechos remitidos al PAS en que aquel ha participado, con una sanción
que le impida reingresar a prestar servicios al Estado por un plazo de cinco (5)
años.

De verificar la configuración de alguno de los supuestos, el OINS emite resolución


motivada, la misma que se comunica a la unidad orgánica que elaboró el ISCP. En
ese sentido, en el supuesto señalado en el literal a) del cuadro precedente, se
comunica a la unidad orgánica que elaboró el ISCP, con la finalidad que adopte las
acciones que correspondan para el deslinde de la responsabilidad administrativa
funcional que ha sido identificada en el mismo.

Asimismo, cuando el administrado en sus descargos señale que se le ha impuesto la


sanción antes mencionada por los mismos hechos que son materia del PAS,
adjuntando la evidencia correspondiente, el OINS efectúa las acciones que
correspondan con la finalidad de verificar lo señalado; y, en su caso, declara la
conclusión del PAS.

e) Inicio del PAS

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Para disponer el inicio del PAS, el OINS debe verificar el cumplimiento de los
requisitos de admisibilidad y procedencia del ISCP; así como, la existencia de indicios
reveladores de la comisión de una infracción.

Esta decisión se motiva identificando los hechos atribuidos a cada administrado, a


través de la remisión expresa al contenido del pliego de cargos que forma parte de la
resolución de inicio del PAS, los cuales se comunican a cada administrado de manera
conjunta (resolución y pliego de cargos), de acuerdo a la normativa que regula la
notificación para el PAS. En la resolución de inicio, que no es impugnable, se realiza
la calificación del procedimiento como sumario o complejo. Esta resolución será
comunicada a la Entidad en que se hubiera cometido la infracción y a la Entidad en
que labore o preste servicios el administrado, si el OINS tiene conocimiento de dicha
información.

La comunicación de la resolución de inicio del PAS y el pliego de cargos debe ser


oportuna, expresa en cuanto a la imputación que se realiza, clara en la exposición de
las ideas, integral respecto a los hechos e imputaciones, y suficiente, por cuanto debe
contener toda la información necesaria para permitir que el administrado ejerza
plenamente su derecho de defensa, y pueda alegar y acreditar su versión de los
hechos.

A fin de garantizar el derecho de defensa del administrado, se pone a su disposición


el ISCP o este se adjunta a la comunicación de la resolución de inicio y el pliego de
cargos. En caso de que el ISCP contenga información confidencial, reservada o
secreta, no será posible proporcionárselo, sino únicamente se pone a su disposición
la parte pertinente para el ejercicio de su derecho de defensa.

f) Recepción y evaluación de descargos

Los descargos pueden presentarse para desvirtuar la participación en los hechos,


para aportar evidencia nueva que contradiga el ISCP, para sustentar causas
eximentes o atenuantes que se consideren aplicables, acompañando u ofreciendo los
medios de prueba correspondientes, entre otros, y se presentan dentro del plazo de
quince (15) días hábiles siguientes a la notificación de la resolución que dispone el
inicio del PAS, más el término de la distancia. El plazo es improrrogable.

En la evaluación de los descargos se analizan objetivamente los medios de prueba


aportados por el administrado y se deciden mantener los cargos cuando se acredite
su participación en el proceso de generación, concreción y ejecución de la acción u
omisión constitutiva de infracción; o se desestiman los cargos, en caso de no
acreditarse la comisión de la infracción.

g) Actuación de Pruebas

El PAS es iniciado, dirigido e impulsado de oficio, siendo el ISCP el insumo básico


para el inicio del procedimiento, dada su condición de prueba pre constituida que le
otorga la Ley, y como tal, debe poseer la capacidad y virtualidad de enervar la
presunción de licitud respecto de la actuación del administrado.

Bajo el criterio de concentración procesal, el OINS dispone la actuación de los medios


de prueba que resulten necesarios para la comprobación de los hechos considerados
en el PAS; por lo que se encuentra facultado para requerir a las entidades públicas,
sus funcionarios y personas naturales o jurídicas vinculadas o relacionadas al caso
materia del procedimiento, la documentación, información u opiniones que fueran
necesarias para el esclarecimiento de los hechos, incluyendo a los órganos emisores
de los Informes o las áreas de la CGR que correspondan.

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La actuación de medios probatorios puede realizarse utilizando los medios


presenciales o virtuales que se encuentren a disposición de la CGR.

h) Pronunciamiento

Es la etapa final de la fase instructiva en la que el OINS emite pronunciamiento


fundamentado y señala la existencia o inexistencia de la comisión de infracción por
responsabilidad administrativa funcional debiendo:

▪ Verificar previamente que se haya cautelado el derecho de defensa del


administrado,
▪ Ponderar los elementos de cargo y descargo conjuntamente con la prueba que
los sustentan, y
▪ Evaluar la tipicidad y culpabilidad incluyendo la aplicación de las causas
eximentes o atenuantes planteadas por el administrado, para la calificación de la
conducta como infracción y para la graduación de la propuesta de sanción, de
ser el caso.

Si el OINS decide pronunciarse por la existencia de infracción por responsabilidad


administrativa funcional, propone al OSAN la sanción que correspondería imponer al
administrado, la misma que no tiene carácter vinculante para el OSAN.

Asimismo, si el OINS decide pronunciarse por la inexistencia de infracción por


responsabilidad administrativa funcional, emite la resolución correspondiente y
dispone el archivo del expediente, la cual se notifica al administrado y se comunica a
la entidad. Esto no afecta la continuación del PAS respecto de los demás
administrados sujetos al mismo, no comprendidos en la declaración de inexistencia
de infracción por responsabilidad administrativa funcional.

5.5.1.2. Fase Sancionadora

La fase sancionadora está a cargo del OSAN y comprende desde la notificación del
avocamiento y comunicación del pronunciamiento emitido por el OINS que propone
la imposición de sanción, hasta la emisión de la resolución que impone la sanción
correspondiente o declara no ha lugar a su imposición, disponiendo, en este último
caso, el archivo del PAS.

Esta fase tiene como plazo ordinario una duración máxima de veinticinco (25) días
hábiles en el procedimiento sumario y de cincuenta (50) días hábiles en el
procedimiento complejo, contados desde el día siguiente a la notificación del
avocamiento al administrado, pudiendo ser prorrogada por el OSAN en los casos y
por los plazos que establece el Reglamento PAS.

En la fase sancionadora las principales actuaciones son:

▪ Evaluación del pronunciamiento emitido por el OINS.


▪ Actuación de prueba de oficio.
▪ Emisión de la resolución que impone la sanción correspondiente o declara
no ha lugar a su imposición.
▪ Recurso de apelación en el PAS.
▪ Evaluación de admisibilidad y procedencia del recurso de apelación.

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Asimismo, el OSAN califica los recursos de apelación, concediéndolos o


declarándolos inadmisibles o improcedentes y declara consentida la sanción, cuando
corresponda.

A continuación, se describen algunas de las principales actuaciones efectuadas por


el OSAN:

a) Evaluación del pronunciamiento emitido por el OINS

Luego que se asigna el expediente para la evaluación del pronunciamiento, el OSAN


efectúa la notificación del avocamiento y comunica el pronunciamiento emitido por el
OINS al administrado, quien únicamente en este momento del PAS puede solicitar el
uso de la palabra ante el OSAN, en un plazo máximo de tres (3) días hábiles,
contados a partir del día siguiente de la referida notificación. Si la solicitud es
presentada fuera del plazo señalado, es considerada improcedente.

En la fase sancionadora, cabe la presentación de alegaciones o pedidos en los casos


de prueba nueva, circunstancias sobrevinientes que impidan la continuidad del PAS
y cuando el administrado comunique el resultado definitivo del procedimiento por
deslinde de responsabilidad, iniciado y culminado en la entidad, por los mismos
hechos y respecto de los mismos sujetos que están comprendidos en el PAS.

El OSAN evalúa el pronunciamiento conjuntamente con el contenido del expediente,


verificando la debida fundamentación que justifique aplicar la sanción y sustente la
resolución que corresponda. La evaluación no culmina sin que se hubiera realizado
la audiencia de uso de la palabra, cuando esta hubiera sido solicitada.

b) Actuación de prueba de oficio

El OSAN puede disponer la actuación de las pruebas de oficio que resulten


estrictamente necesarias para la emisión de la resolución del PAS en primera
instancia, siempre que ello no incida de manera significativa en la duración del PAS.

c) Emisión de la resolución que impone la sanción correspondiente o declara


no ha lugar a su imposición

Es la etapa final de la fase sancionadora, luego de concluida la evaluación del


pronunciamiento, en la cual el OSAN emite resolución motivada que comprende los
hechos materia del pronunciamiento emitido por el OINS; y en la cual se señala la
comisión o no de la infracción imputada, y se impone la sanción correspondiente o se
declara no ha lugar a su imposición, según corresponda.

La sanción se determina sobre la base de los hechos contenidos en el


pronunciamiento emitido por el OINS, su calificación como infracción y la graduación
correspondiente que en definitiva efectúa el OSAN, para lo cual considera la
propuesta de sanción que se hace en el pronunciamiento, la misma que no tiene el
carácter vinculante.

La resolución que impone sanción, una vez declarada consentida, se comunica a la


entidad en la cual se cometió la infracción o a la entidad en la que actualmente el
administrado estuviera prestando servicios; así como a la unidad orgánica que
elaboró el ISCP.

d) Recurso de apelación en el PAS

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En el PAS procede el recurso de apelación para que el TSRA revise en segunda y


última instancia administrativa las alegaciones efectuadas por los administrados con
relación a:

▪ La decisión sobre la comisión de la infracción e imposición de sanción.


▪ El acto que produzca indefensión.
▪ El acto que disponga la medida preventiva.
▪ El acto que deniegue el pedido de prescripción de la potestad sancionadora o
caducidad del PAS.
▪ El acto que deniegue el pedido de conclusión del PAS ante el supuesto de muerte
del administrado.
▪ Cualquier otra decisión o actuación del procedimiento administrativo sancionador
en la primera instancia.

El plazo para interponer el recurso de apelación es de quince (15) días hábiles


contados a partir del día siguiente a la notificación de la resolución que impone la
sanción y se presenta ante el OSAN, quien puede declararlo improcedente por
extemporáneo si el citado recurso es presentado fuera de plazo. Asimismo, puede
declararse inadmisible cuando la omisión de alguno de los requisitos de admisibilidad
no haya sido subsanada en el plazo otorgado e impida la continuidad del
procedimiento sancionador.

En el recurso de apelación el administrado podrá solicitar el uso de la palabra, sin


perjuicio de poder solicitarlo, además, dentro de los tres (3) días hábiles siguientes
de notificado el avocamiento por la Sala del TSRA.

La presentación del recurso de apelación contra la resolución que impone sanción,


suspende los efectos de esta última. En los demás supuestos señalados en el cuadro
anterior, la impugnación no suspende los efectos o ejecución de las decisiones
adoptadas o medidas dispuestas, salvo disposición en contrario del TSRA.

Si el administrado no interpone el recurso de apelación dentro del plazo


correspondiente, la sanción queda firme y el OSAN la declara consentida mediante
resolución, que es emitida con efectividad al día siguiente de vencido el plazo para
impugnar, la misma que se notifica al administrado sancionado. Esta declaración no
tiene carácter constitutivo, por cuanto los efectos de la sanción se producen desde el
vencimiento del plazo para interponer el recurso de apelación.

e) Evaluación de admisibilidad y procedencia del recurso de apelación

El OSAN evalúa los requisitos de admisibilidad y procedencia del recurso de


apelación, conforme a lo dispuesto en el Reglamento PAS. Declarará improcedente
el recurso de apelación cuando:

▪ El TSRA carezca de competencia para resolverlo por tratarse de una materia


distinta de las previstas en la normativa aplicable.
▪ Es interpuesto fuera del plazo.
▪ No se aprecie un derecho o interés legítimo afectado.
▪ Se impugne la resolución que declara la inexistencia de infracción o no ha lugar a
la imposición de sanción.

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Si el recurso de apelación es declarado improcedente o inadmisible, el administrado


puede presentar recurso de queja por su no concesión ante el OSAN dentro de los
cinco (5) días hábiles siguientes de notificada la resolución de improcedencia o
inadmisibilidad del recurso de apelación, el cual es elevado por el OSAN, sin más
trámite, al TSRA en el plazo de dos (2) días hábiles de presentado, y éste último lo
resuelve dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la notificación del
avocamiento.

5.5.2. Segunda Instancia

Esta instancia se encuentra a cargo del TSRA y comprende desde la notificación del
avocamiento de la Sala al conocimiento del recurso de apelación o del recurso de
queja por su no concesión, hasta la emisión de la resolución que causa estado, lo
que pone término al PAS en la vía administrativa.

El plazo legal para que el TSRA resuelva los recursos de apelación es de veinticinco
(25) días hábiles en el procedimiento sumario y de cincuenta (50) días hábiles en el
procedimiento complejo, contados desde el día siguiente de la notificación del
correspondiente avocamiento, pudiendo ser prorrogada por la Sala conforme a los
plazos y supuestos señalados en el Reglamento PAS.

En la segunda instancia las principales acciones son:

▪ Notificación del avocamiento de la Sala al conocimiento del recurso de apelación.


▪ Actuación de prueba de oficio.
▪ Emisión de la resolución del procedimiento administrativo sancionador en el TSRA.

Asimismo, el TSRA conoce del recurso de queja por no concesión del recurso de
apelación y la queja por defecto de tramitación, que cumplan los supuestos y
requisitos establecidos en el Reglamento PAS.

a) Notificación del avocamiento de la Sala al conocimiento del recurso de


apelación

La Sala notifica el avocamiento mediante el cual comunica al administrado que asume


el conocimiento del recurso de apelación, quien puede solicitar el uso de la palabra
ante el TSRA en un plazo máximo de tres (3) días hábiles, contados a partir del día
siguiente de la referida notificación.

b) Actuación de prueba de oficio

La Sala del TSRA dispone la actuación de la prueba de oficio siempre que fuere
estrictamente necesaria, y no incida de manera significativa en la duración del PAS.

c) Emisión de la resolución del procedimiento administrativo sancionador en


el TSRA

Es la etapa final de la segunda instancia en la que, luego de concluida la evaluación


del expediente, la Sala del TSRA emite resolución motivada para resolver el recurso
de apelación, teniendo en consideración los siguientes criterios:

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▪ Declara infundado el recurso de apelación y confirma la resolución impugnada


cuando considere que el acto impugnado se ajusta a los hechos considerados
probados y al ordenamiento jurídico.
▪ Declara fundado en todo o en parte el recurso de apelación, revocando el acto
impugnado o lo modifica en aquello que corresponda, cuando de los hechos,
fundamentos y medios de prueba evaluados, considere que la infracción
sancionada no se ha cometido, debido a que sus elementos no se han
configurado o no están debidamente acreditados, o cuando considere que la
sanción impuesta no ha sido adecuadamente graduada.
▪ Declara la nulidad cuando verifique la existencia de actos dictados por órgano
incompetente, actos que contravengan el ordenamiento jurídico o los
precedentes administrativos de observancia obligatoria emitidos por el TSRA,
actos que contengan un imposible jurídico o prescindan de las normas esenciales
del procedimiento o de la forma prescrita por la normativa aplicable, o actos que
adolezcan de modo irremediable de fundamentación razonable. Asimismo, podrá
resolver sobre el fondo del asunto de contarse con elementos suficientes para
ello.
▪ Declara la nulidad del PAS retrotrayendo el mismo hasta el acto procesal anterior
a la ocurrencia del vicio de nulidad, y devuelve al órgano correspondiente para la
continuación del procedimiento administrativo sancionador de no contarse con
los elementos suficientes para resolver sobre el fondo del asunto, cuando
verifique la existencia de actos dictados por órgano incompetente, o que
contravengan el ordenamiento jurídico o los precedentes administrativos de
observancia obligatoria emitidos por el TSRA, contengan un imposible jurídico o
prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita
por la normativa aplicable, o adolezca de modo irremediable de fundamentación
razonable, declara la nulidad de los mismos.
▪ Otros que establezca el TSRA.

La resolución mediante la cual la Sala del TSRA resuelve el recurso de apelación es


notificada al administrado, la misma que agota la vía administrativa y causa estado,
salvo que en esta se disponga retrotraer el procedimiento hasta el acto procesal
anterior a la ocurrencia del vicio de nulidad.

5.6. Procedimientos especiales en el PAS

5.6.1. Prescripción de la potestad sancionadora por responsabilidad administrativa


funcional

El ejercicio de la potestad sancionadora por responsabilidad administrativa funcional


a cargo de la CGR prescribe a los cuatro (4) años de la comisión de la infracción,
conforme al tipo de infracción de la que se trate, siendo los siguientes supuestos:

▪ Cuando se trata de infracciones instantáneas: Se comienza a contar a partir


del día en que la infracción se hubiera cometido.
▪ Cuando se trata de infracciones continuadas: Se comienza a contar desde el
día en que se realizó la última acción u omisión constitutiva de la infracción.
▪ Cuando se trata de infracciones permanentes: Se comienza a contar desde el
día en que la acción u omisión cesó.

Para esto se entiende que la infracción se comete desde el momento de su


consumación. Conforme a lo dispuesto en la Ley, no se puede identificar

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responsabilidad administrativa funcional cuando la potestad sancionadora ha


prescrito conforme a los plazos antes establecidos, por lo que no podrán ser remitidos
al PAS, ISCP con hechos prescritos.

El plazo de prescripción se suspende cuando se lleva a cabo la notificación al


administrado de la resolución que dispone el inicio del PAS.

La declaración de prescripción de la potestad sancionadora se puede producir en


cualquier instancia o fase del PAS, y opera de oficio cuando la autoridad a cargo de
conducir el citado procedimiento aprecia que ya transcurrió el periodo previsto
legalmente; también opera a pedido de parte cuando es alegada por el administrado,
y se resuelve en la oportunidad establecida, sin necesidad de prueba o actuación
adicional, por la mera constatación del plazo cumplido.

De presentarse el pedido de prescripción de la potestad sancionadora en la fase


instructiva es evaluado por el OINS en el pronunciamiento, procediendo a su
resolución y declarando la prescripción y/o disponiendo la conclusión del PAS, en
caso sea fundado; asimismo el OSAN resuelve el pedido de prescripción que se
hubiera presentado durante la fase sancionadora, juntamente con la resolución del
PAS.

Por su parte, el TSRA resuelve el pedido de prescripción de la potestad sancionadora


conjuntamente con el recurso de apelación contra la resolución de sanción impuesta
por el OSAN. La resolución de este pedido se notifica al administrado de acuerdo a
lo previsto en la normativa que regula el régimen de notificaciones para el PAS.

La denegatoria en primera instancia del pedido de prescripción únicamente es


impugnable conjuntamente con la apelación de la sanción y es resuelta de acuerdo
al procedimiento establecido para ésta. La denegatoria de dicho pedido por el TSRA
es inimpugnable en la vía administrativa, procediendo la acción contenciosa
administrativa conjuntamente con la impugnación de la resolución que pone fin al
PAS.

5.6.2. La caducidad del PAS

La prescripción de la potestad sancionadora en la responsabilidad administrativa


funcional es distinta a la caducidad del PAS que se produce cuando la duración del
procedimiento excede el plazo de dos (2) años, contado desde el día siguiente de la
notificación al administrado del inicio del procedimiento, transcurrido el cual, se
entiende concluido por caducidad. Cuando se declare la caducidad y la potestad
sancionadora por responsabilidad administrativa funcional, no hubiera prescrito, el
OINS puede dar inicio a un nuevo PAS.

Cuando el inicio del PAS deba notificarse a dos (2) o más administrados, el plazo de
este procedimiento se computa desde el día siguiente de la última notificación. En
caso la última notificación exceda el plazo máximo para su realización, el cómputo
del PAS se inicia desde el día siguiente de vencido aquel.

El vencimiento del plazo de caducidad determina, sin más trámite, la conclusión del
PAS respecto de las personas procesadas, pudiendo ser alegado en vía de defensa
y resuelto inmediatamente por las instancias competentes a partir de la mera
constatación del plazo cumplido.

La declaración de caducidad del PAS se puede producir en cualquier instancia o fase


del PAS, y opera de oficio cuando la autoridad a cargo de conducir el citado
procedimiento aprecia que ya transcurrió el periodo previsto legalmente; también

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opera a pedido de parte cuando es alegada por el administrado, y se resuelve en la


oportunidad establecida, sin necesidad de prueba o actuación adicional, por la mera
constatación del plazo cumplido.

5.6.3. La suspensión del plazo del procedimiento sancionador

El transcurso del plazo del PAS se suspende cuando:

▪ En virtud de una decisión judicial expresa o mandato legal que suspende el PAS,
impide su continuación o el ejercicio de la potestad sancionadora, desde el
momento en que esta es oficialmente comunicada por el Poder Judicial a los
órganos del PAS.
▪ Se declare el impedimento temporal para el ejercicio de la potestad sancionadora,
en cualquier fase o instancia, debido a circunstancias excepcionales y objetivas
declaradas.
▪ Se requiere, excepcionalmente, efectuar una notificación o comunicación en
domicilio físico ubicado fuera del territorio nacional, reanudándose desde el día
siguiente a la entrega del cargo de recepción al órgano encargado del PAS.
▪ En los demás casos establecidos en la Ley, Reglamento PAS y disposiciones que
sean aplicables.

5.6.4. Conclusión anticipada del PAS

Luego de la presentación del último descargo, en caso de que algún administrado en


la presentación de sus descargos reconozca de forma expresa la comisión de todas
las infracciones imputadas, el OINS emite pronunciamiento en el plazo de cinco (5)
días hábiles siguientes y sin iniciar actuación probatoria; y, respecto a este
administrado, remite el expediente al OSAN para la continuación del trámite de
conclusión anticipada del PAS. Este trámite no suspende la continuidad, ni incide en
los plazos del citado procedimiento administrativo sancionador en relación a los
demás administrados comprendidos en el mismo.

El OSAN luego de recibir el expediente con el pronunciamiento, inmediatamente


programa con prioridad la fase sancionadora y lo asigna para su evaluación, sin
avocamiento ni comunicación del pronunciamiento, emitiendo resolución dentro de
los cinco (5) días hábiles de asignado, mediante la cual declara la conclusión
anticipada del PAS.

5.7. Término del PAS

El PAS termina con la emisión de alguna de las siguientes resoluciones:

▪ Resolución que declara la inexistencia de infracción por responsabilidad administrativa


funcional, emitida por el OINS.
▪ Resolución firme que impone sanción o declara no ha lugar a su imposición, emitida por
el OSAN.
▪ Resolución firme que declara la improcedencia o la inadmisibilidad del recurso de
apelación, emitida por el OSAN.
▪ Resolución que revoca, confirma o modifica lo resuelto en primera instancia, emitida por
el TSRA, que agota la vía administrativa y causa estado.
▪ Resolución que declara la prescripción de la potestad sancionadora por responsabilidad
administrativa funcional, emitida por los órganos del PAS.

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▪ Resolución que declara la caducidad del PAS, emitida por los órganos del PAS.
▪ Resolución que declara la imposibilidad jurídica de continuar el PAS, como resultado,
entre otros supuestos, de la apreciación de:
− La muerte del administrado,
− La calificación de la conducta como constitutiva de responsabilidad administrativa
funcional no sujeta a la potestad sancionadora de la CGR, y
− La desaparición de la norma legal que estableció la infracción.

Si el PAS hubiera sido iniciado respecto de más de un (1) administrado y el supuesto de


término no se aplique a todos los administrados comprendidos en dicho procedimiento, su
tramitación continuará respecto de quienes no se hubiera declarado expresamente su
término.

5.8. Aspectos básicos para la identificación de las conductas infractoras y la


determinación de responsabilidad administrativa funcional

5.8.1. Clasificación de infracciones por responsabilidad administrativa funcional

Las infracciones en materia de responsabilidad administrativa funcional pueden


clasificarse de la siguiente manera:

Tabla N° 2. Clasificación de infracciones por responsabilidad administrativa funcional

TIPO DE
DESCRIPCIÓN EJEMPLO
INFRACCIÓN
Es aquella infracción donde la La infracción contenida en el numeral 21 del
conducta del sujeto activo se artículo 46 de la Ley que consiste en hacer
manifiesta en un hacer voluntario uso del cargo para obtener ventajas
que transgrede una norma; esto es, indebidas, para sí o para otro, ocasionando
Acción o a través de una conducta activa por perjuicio al Estado.
comisión la cual el funcionario o servidor La infracción contenida en el numeral 3 del
público hace voluntariamente lo que artículo 46 de la Ley que consiste en
la norma prohíbe. autorizar o influir para la trasferencia o uso
irregular del patrimonio y recursos de la
entidad, ocasionando perjuicio al Estado.
Es aquella infracción en la que el La infracción contenida en el numeral 20 del
sujeto activo no realiza o deja de artículo 46 de la Ley en la que el funcionario
hacer lo que la norma establece, es o servidor público omite información que
Omisión simple decir no realiza la acción deba constar en la declaración jurada de
Por la conducta contemplada o exigida en una intereses o de no tener conflicto de
del infractor norma. intereses.

Es aquella infracción en la que el La infracción contenida en el numeral 28 del


sujeto activo, teniendo la condición artículo 46 de la Ley que consiste en permitir
Comisión o el deber de garante, no evita por inacción la afectación a las normas que
por omisión (inacción) la comisión de una regulan los sistemas administrativos o
(omisión conducta con la que se trasgrede la funcionales por parte del personal a su
impropia) norma. cargo, cuando se tenga la función de
supervisión o vigilancia.

Es aquella infracción en la que, El tipo base de la infracción contenida en el


Por las
para su consumación, no se exige numeral 5 del artículo 46 de la Ley: “Usar o
consecuencias de De mera
algún resultado, bastando el disfrutar irregularmente los bienes o
la conducta del actividad
comportamiento del sujeto activo. recursos públicos, para fines distintos a los
infractor
que se encuentran legalmente previstos.

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Si bien en este tipo de infracciones Esta infracción es considerada como grave.


no se requiere el elemento (…)”.
resultado, cabe señalar que, al ser
la ausencia de perjuicio al Estado, La infracción contenida en el numeral 29 del
una causal de eximente de artículo 46 de la Ley: “Incumplir, negarse o
responsabilidad, es necesario demorar de manera injustificada la entrega o
identificar y desarrollar una suscripción de la información requerida, en
consecuencia perjudicial para los el marco de la auditoría a la Cuenta General
intereses del Estado, en base al de la República y otros servicios de control.
“efecto”, como elemento de la Esta infracción es considerada como grave”.
observación o hecho
presuntamente irregular en el
ámbito del control.

Ello en razón a que el artículo 12


literal d) del Reglamento PAS
contempla “La ausencia de una
consecuencia perjudicial para los
intereses del Estado” como una
condición eximente de
responsabilidad administrativa
funcional.

Lo señalado en el párrafo anterior,


ha sido desarrollado por el TSRA en
diversas resoluciones emitidas1.

Las infracciones de simple actividad


son de carácter excepcional.

Es aquella infracción cuya El tipo base de la infracción contenida en el


consumación requiere de un numeral 3 del artículo 46 de la Ley que
resultado calificado así consisten en “Autorizar o ejecutar o influir de
expresamente por el tipo infractor. cualquier forma para la transferencia o uso
Ej.: “Ocasionando perjuicio al irregular, en beneficio propio o de tercero,
Estado”, “dando lugar a un del patrimonio (…) infringiendo las normas
De resultado
beneficio propio o de tercero”, específicas que lo regulen ocasionando
“perjuicio efectivo al Estado”, perjuicio al Estado. Esta infracción es
“generando perjuicio económico o considerada como grave. (…) Si el perjuicio
grave afectación al servicio es económico o se ha generado grave
público”, entre otros. afectación al servicio público, la infracción
es muy grave”. (Resaltado propio)
Es aquella infracción en la que La infracción contenida en el numeral 20 del
puede incurrir cualquier funcionario artículo 46 de la Ley en la que basta tener la
o servidor público por el hecho de calidad de funcionario o servidor público
tener la calidad de tal y encontrarse para tener la obligación de no omitir
Infracción en la obligación de cumplir un deber información que deba constar, o de no
común y proteger un determinado bien consignar información falsa o inexacta,
jurídico. tardía o incompleta, en la declaración jurada
Por la calidad del
de intereses o de no tener conflicto de
sujeto infractor
intereses.
Es aquella infracción en la que no La infracción contenida en el numeral 1 del
basta que el sujeto activo tenga la artículo 46 de la Ley en la que el sujeto activo
Infracción calidad de funcionario o servidor además de ser funcionario o servidor público
especial propia público, sino que además debe debe tener competencia para autorizar o
tener una cualidad, condición, ejecutar operaciones o gastos autorizados
capacidad o competencia para

1
TSRA. Resolución N° 239-2018-CG/TSRA-Sala 1, del 12 de diciembre de 2018. Fundamento 5.3.2.2: "(...) el efecto del
perjuicio al Estado queda incorporado como elemento necesario para establecer en todas las infracciones previstas en el
Art. 46° de la Ley 27785, modificada por la Ley N° 29622, y en los Arts. 6° al 9° de su Reglamento y no solo en aquellas
en las que aparece explícitamente como elemento constitutivo o agravante de sanción”.

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cumplir con lo ordenado por la por ley o por la normativa aplicable a la


norma. materia.
Es aquella infracción en la que el La infracción contenida en el numeral 8 del
sujeto activo realiza la conducta artículo 46 de la Ley: “Incumplir, de manera
(acción u omisión) con intencional con la rendición de encargos,
conocimiento y voluntad de cometer fondos fijos o caja chica o cualquier otra
el hecho antijurídico. asignación de recursos públicos recibidos
para fines específicos, ocasionando perjuicio
Intencional
Basta que el sujeto activo sepa o al Estado (…). Esta infracción es
tenga conocimiento que su considerada como muy grave”.
conducta es contraria al
ordenamiento jurídico y tenga la
intención de cometer el hecho
antijurídico.
Es aquella infracción en donde la La infracción contenida en el numeral 7 del
conducta (acción u omisión) del artículo 46 de la Ley: “Actuar sin diligencia
funcionario o servidor público se debida en la ejecución del gasto público
comete por no observar la diligencia generando la total o parcial paralización o
debida; es decir, el sujeto activo no suspensión de los servicios, obras u
Por el elemento
tuvo el cuidado necesario que se operaciones que brinda o que se encuentran
subjetivo del tipo
exige a todo funcionario o servidor a cargo de la entidad, ocasionando perjuicio
infractor
público. al Estado. Esta infracción es considerada
como grave. Si el perjuicio es económico o
Culposa
Es importante que en el análisis de se ha generado grave afectación al servicio
la responsabilidad se compruebe público, la infracción es muy grave”.
que el agente actuó sin la diligencia
debida, es decir, que “debiendo y
pudiendo actuar de manera
diferente, realiza la conducta
omisiva o activa constitutiva de
infracción”2.

Es aquella infracción en la que se La infracción contenida en el numeral 22 del


describe una sola conducta. artículo 46 de la Ley que se comete con la
contravención al mandato legal que prohíbe
Simple
Posee un único verbo rector, sobre la doble percepción de ingresos en el sector
la base del cual se describe lo público.
Por la cantidad de
sancionable.
conductas
Es aquella infracción en la que La infracción contenida en el numeral 31 del
típicas descritas
describe más de una conducta. artículo 46 de la Ley que comprende hasta
en la infracción
Poseen dos o más verbos rectores cuatro (4) verbos rectores que describen
sobre los cuales se describe lo cuatro (4) conductas: Deteriorar, inutilizar,
Alternativa
sancionable; dando como resultado destruir o permitir.
dos o más acciones alternativas
que se han incorporado en la
infracción.
Es aquella infracción expresamente El tipo base de la infracción contenida en el
calificada como tal por la Ley, la numeral 13 y la infracción contenida en el
misma que determina el marco numeral 29 del artículo 46 de la Ley, que
sancionatorio para la graduación de respectivamente consisten en “Incumplir las
Por el marco la sanción, en consideración a que disposiciones normativas que regulan y
sancionatorio de Grave constituye un incumplimiento a permiten (...) elaborar, (…) términos de
la infracción deberes funcionales con una referencia, (…), con perjuicio efectivo al
consecuencia perjudicial para los Estado. Esta infracción es considerada
intereses del Estado. como grave (…)”, e “Incumplir, (…) de
manera injustificada la entrega (…) de la
información requerida, en el marco de la

2
TSRA. Resolución N° 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "En ese sentido,
pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron aplicar la
atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento sancionado".

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Es sancionable con inhabilitación auditoría a la Cuenta General de la


no mayor a un (1) año, ni menor de República y otros servicios de control. Esta
sesenta (60) días calendarios. infracción es considerada como grave”.
(Resaltado propio)
Es aquella infracción expresamente Las infracciones contenidas en los
calificada como tal por la Ley, la numerales 16 y 17 del artículo 46 de la Ley,
misma que determina el marco que respectivamente consisten en “Hacer
sancionatorio para la graduación de declaración falsa al (…) dar conformidad
la sanción, considerando la respecto al cumplimiento de los contratos
consecuencia perjudicial para los referidos a la adquisición de bienes (…); con
intereses del Estado (Perjuicio al relación a las características de la
Estado, perjuicio económico, grave prestación, establecidas en las (...)
afectación al servicio público, condiciones contractuales (…),
Muy perjuicio a la vida o a la salud u ocasionando perjuicio al Estado. Esta
grave otras consecuencias) y que es infracción es considerada muy grave” y
sancionable con inhabilitación para “Aceptar garantías que no se ajusten a la
el ejercicio de la función pública no normativa aplicable (…) ocasionando
menor de uno (1) hasta cinco (5) perjuicio al Estado. Esta infracción es
años. considerada como grave. Si el perjuicio es
económico o se ha generado grave
Estas consecuencias perjudiciales afectación al servicio público, la
pueden ser supuestos agravantes infracción es muy grave” (Resaltado
de las infracciones graves, cuando propio).
la norma lo señale.

5.8.2. Pautas para la identificación de una conducta infractora por responsabilidad


administrativa funcional

Para determinar si el hecho o conjunto de hechos contenidos en un ISCP constituyen


una conducta infractora, por la que se pueda atribuir a un funcionario o servidor
público responsabilidad administrativa funcional, es importante conocer algunos
conceptos y elementos que conforman o configuran el tipo infractor.

La infracción o tipo infractor


Es aquella conducta descrita o tipificada en la Ley, específicamente en el artículo 46
de la Ley N° 27785, modificada por Ley N° 31288, en la que puede incurrir cualquier
funcionario o servidor público en el desempeño de sus funciones. Ej. “Actuar en forma
parcializada en los contratos, licitaciones, concurso de precios, subastas, licencias,
autorizaciones o cualquier otra operación o procedimiento en que participe con
ocasión de su función, dando lugar a un beneficio, propio o de tercero, ocasionando
perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como muy grave”.

Elementos constitutivos de la infracción

Cada tipo infractor está compuesto o constituido por:


• Elementos objetivos
• Elementos subjetivos
• Elementos normativos

A continuación, se describe cada uno de los elementos del tipo infractor:

a) Elementos objetivos: Son aquellos que pueden ser descritos y externamente


percibidos:

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• La conducta.
• El bien jurídico.
• El sujeto activo.
• El sujeto pasivo.
• Elementos sobre los que recae el verbo rector.
• Condición necesaria.
• Resultado de la conducta del infractor.

✓ La conducta: Es un elemento del tipo infractor que se puede definir como el


comportamiento voluntario del funcionario o servidor público que va en contra
del ordenamiento jurídico y se representa o exterioriza a través de una acción
u omisión.

• Acción: Hacer lo que la norma prohíbe estando en las condiciones de no


hacerlo.

• Omisión: Se clasifica en:

- Omisión simple: Omitir, no hacer lo que la norma exige, es decir es la


ausencia de una conducta esperada, en la que el funcionario o servidor
público se encuentra en la condición de poder cumplir lo que la ley
manda.

- Comisión por omisión (Omisión impropia): Cuando un funcionario o


servidor público, teniendo la condición de garante (Ej.: numeral 28 del
art. 46 de la Ley, que refiere a la función de supervisión o vigilancia), no
evita o no adopta las medidas correctivas necesarias para evitar el
resultado, el mismo que llega a producirse por su inactividad o inacción.

• La conducta típica se identifica a través del verbo rector, una


conducta típica puede tener uno o varios verbos rectores. Ej.
usar, influir, autorizar, ejecutar, disfrutar, omitir, consignar,
aceptar, contratar, incumplir, etc.
• A veces el verbo rector puede estar acompañado de
circunstancias complementarias. Ej.: permitir por inacción.

✓ Bien jurídico: Es aquel bien, valor, principio o aspecto funcional que el Estado
ampara o protege por ser valioso o de interés público o colectivo. Ej.: La
legalidad en la autorización y ejecución del gasto público; el cumplimiento de
las prohibiciones o restricciones a personas impedidas o inhabilitadas para
contratar con el Estado.

✓ El sujeto activo: Es quien realiza la acción u omisión tipificada como conducta


infractora en el catálogo de conductas infractoras en materia de
responsabilidad administrativa funcional (art. 46 de la Ley) requiere la
condición especial de ser funcionario o servidor público.

Para establecer los alcances subjetivos de la potestad sancionadora de la CGR


en materia de responsabilidad administrativa funcional, el desempeño de la

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función pública y, por ende, la condición de funcionario o servidor público


requiere la presencia de los siguientes elementos3:

(i) La calidad de persona natural.

(ii) La existencia de una relación jurídica de cualquier índole o naturaleza entre


la persona y una entidad comprendida en el ámbito del SNC, que incluye
a las empresas del Estado, debiendo dicha relación haberse constituido
por medio de un acto individual o individualizable, que se concreta en una
resolución, contrato u otro documento que evidencia dicha relación.

(iii) La prestación de servicios o ejercicio de funciones que impliquen una


manifestación de prerrogativas propias del poder público, en el marco o
como consecuencia de la relación jurídica establecida con la persona
regulada por el derecho público.

(iv) La capacidad de representación que asume la persona, en mérito a su


incorporación efectiva en la estructura y funcionamiento de la entidad o en
la esfera de actuación de la misma.

✓ El sujeto pasivo: Es el titular del bien jurídico protegido, sobre el que recae la
conducta infractora (activa u omisiva), que en el caso de las conductas
infractoras en materia de responsabilidad administrativa funcional es el Estado.

✓ Elemento sobre el cual recae el verbo rector: Referido a aquellos elementos


sobre los cuales recae la acción u omisión del sujeto activo, puede ser una
cosa, situación requerida, circunstancia obligatoria o previsión normada. Ej.:
bienes, recursos públicos, subastas, licencias, autorizaciones, funciones
asignadas, disposiciones que regulan alguna causal o procedimientos, entre
otras.

✓ Condición necesaria: Es aquella circunstancia especial que establece el tipo


infractor, sin la cual no se configuraría la conducta infractora. Ej.: “Que las
disposiciones versen sobre contrataciones directas, exoneraciones o
supuestos similares de bienes, servicios o ejecución de obras”; “Que la
contratación se circunscriba a la adquisición de bienes, servicios u| obras”. No
siempre un tipo infractor requiere una condición necesaria.

✓ Resultado de la conducta del infractor: Es el efecto externo causado por la


conducta (activa u omisiva) del sujeto activo, sea intencional o culposa. De la
lectura de cada tipo infractor se puede identificar el elemento de resultado que
debe producirse como consecuencia de la conducta del sujeto activo. En ese
sentido, podría ser el perjuicio al Estado, perjuicio económico, grave afectación
al servicio público, dar lugar a que se contamine sustancias alimenticias, entre
otros.

Requiere las siguientes condiciones 4:

(i) Estar evidenciado. El elemento de resultado no requiere necesariamente


de una evidencia propia o independiente, pudiendo sustentarse en aquella

3
Se toma en consideración el análisis efectuado por la OGPAS en la Hoja Informativa n.° 00041-2022-CG/OGPAS, del 23
de mayo de 2022, la cual, a su vez, tuvo en cuenta lo señalado por el Departamento Legal mediante Hoja Informativa n.°
155-2017-CG/LEG del 31 de mayo de 2017, numeral 1.34.
4
Se toma en consideración el análisis efectuado por la OGPAS en la Hoja Informativa n.° 000137-2022-CG/OGPAS de
18 de octubre de 2022, numerales 4.12, 4.16 y 4.20.

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que acredita los hechos con evidencia de presunta irregularidad o la


observación de auditoría de cumplimiento, sea esta de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica, en concordancia con las
disposiciones contenidas en las Normas Generales de Control
Gubernamental y demás normas de control aplicables.

(ii) Ser atribuible por lo menos a título de culpa.

(iii) Estar cuantificado o descrito en su dimensión o magnitud, es decir, los


elementos de resultado deben encontrarse debidamente cuantificados o
descritos en su contenido, alcance y extensión, permitiendo comprender
los efectos de la consecuencia producida por el hecho irregular acontecido.
Ello permite inferir también que los citados elementos de resultado de la
infracción deben demostrar haber sido determinados de manera objetiva,
lejos de cualquier criterio de valoración subjetiva.

(iv) Ser reales, es decir, los elementos de resultado de la infracción deben


existir objetivamente en la realidad, no pudiendo ser imaginarios,
hipotéticos, probables ni potenciales.

Elemento de resultado potencial


Cuando la infracción admita una consecuencia potencial, se verificará la presencia
de las condiciones antes descritas con relación a la probabilidad de su ocurrencia,
esto es, que la probabilidad de que ocurra el resultado potencial no sea imaginaria
ni hipotética, sino que por el contrario existe evidencia suficiente y apropiada para
considerar que se podría concretar en la realidad.

Por la naturaleza “potencial” del resultado, se entiende que ésta aún no se


manifiesta o existe en la realidad, pero tiene la posibilidad de manifestarse o existir
en un futuro.

El resultado de la conducta del infractor, en cualquiera de sus clases o tipos


deberá ser identificado y sustentado.

Recuerda: La no identificación de una consecuencia perjudicial para los


intereses del Estado y su desarrollo podría configurar una condición eximente
de responsabilidad administrativa funcional en el PAS.

b) Elementos subjetivos: La conducta del sujeto activo puede ser realizada con:

✓ Culpa: El funcionario o servidor público comete la acción u omisión por no


observar el cuidado necesario a que está obligado (diligencia debida), es decir
que debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, aun así, realiza la
conducta activa u omisiva constitutiva de infracción. Ej.: El área usuaria sin
realizar la verificación correspondiente da la conformidad respecto al
cumplimiento de las especificaciones técnicas de los bienes entregados por el
proveedor, que eran distintos a lo ofertado; pese a que contaba con el contrato
y había recibido los bienes en su oficina.

Al respecto, el TSRA se pronunció en las siguientes resoluciones:

Resolución N° 003-2017-CG/TSRA Segunda Sala

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5.3.16 En este contexto de ejercicio funcional, se puede considerar que la observancia


de la diligencia debida en el ejercicio de las funciones correspondientes a los cargos de
Gerente Municipal y Subgerente de Planeamiento y Presupuesto, así como
Responsables del manejo de las cuentas bancarias de la Entidad, implica que los
administrados (…) verifiquen los documentos que sustentan la obligación a cancelarse
conforme al gasto devengado, lo que requiere actúen de modo tal que
razonablemente les permita cumplir con sus deberes funcionales en
circunstancias regulares. (Resaltado propio)

Resolución N° 131-2017-CG-TSRA-Segunda Sala


6.68 Por consiguiente, la voluntad del administrado fue conformando el proceso causal
en la infracción, pues era quien tenía la capacidad y conocimiento para reconducir la
acción hacia el cumplimiento de la legalidad. Además, este Colegiado ya se ha
pronunciado sobre la observancia de la diligencia debida en la actuación funcional de
los servidores y funcionarios públicos, pues se debe señalar que dicho administrado
tenían la obligación de aplicar la atención, cuidados y esfuerzos normales, es decir,
realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento sancionado. (Resaltado
propio)

✓ Intención: El funcionario o servidor público comete la acción u omisión prevista


por el tipo infractor, con conocimiento (elemento cognitivo) y voluntad
(elemento volitivo). No se exige un saber jurídico, basta que sepa que su
conducta es contraria al ordenamiento jurídico y tenga la intención de cometer
el hecho antijurídico. Ej.: El responsable del área de contrataciones de la
Entidad, pese a que oportunamente el área usuaria le informó de la entrega
tardía de los bienes por el proveedor, da la conformidad para el pago íntegro
del monto contractual, sin aplicación de la penalidad por retraso injustificado
en la prestación.

De conformidad con el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, emitido por el


TSRA y publicado el 21 de agosto de 2018, la conducta intencional requiere el
conocimiento y voluntad del funcionario o servidor público, elementos a los que
en su conjunto se les denomina dolo administrativo5.

Al respecto, entiéndase por conocimiento, al que tiene el funcionario o servidor


público de sus funciones, deberes y obligaciones al momento de la comisión
de los hechos, como se señala en la Resolución N° 026-2016-CG/TSRA-
Segunda Sala, del 20 de diciembre de 2016, emitida por el TSRA:

Resolución N° 026-2016-CG/TSRA-Segunda Sala, del 20 de diciembre de 2016


5.6.31. Se considera que la administrada tenía conciencia de las circunstancias en
las que desenvolvió su conducta, esto es, las funciones que acorde con el ROF
debía cumplir; es decir, su conocimiento era actual, pues conocía cuáles eran sus
funciones, deberes y obligaciones, no obstante, incumplió sus funciones;
consiguientemente, tenía conocimiento de lo que hacía. (Resaltado propio).

Se debe desvirtuar la posibilidad de error en la conducta (por acción u


omisión) del funcionario o servidor público, ya que el error excluye la
conducta intencional.

5
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado el 21 de agosto de 2018. “II. Fundamentos Jurídicos. (...) (iii)
Conducta que se presenta en dos modalidades: Injustificada e intencional, las cuales deben concurrir en forma copulativa.
(...) b. Intencional: Acreditar el conocimiento y voluntad en la conducta del administrado (dolo administrativo). Para estos
efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba documental o indiciaria que se encuentren vinculados al
hecho considerado como infracción, desvirtuándose la posibilidad de error en la acción u omisión”.

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c) Elemento Normativo

Aquel elemento cuyo significado está condicionado a una valoración de tipo


jurídico, es decir, en el tipo infractor, algunas veces, podemos encontrar palabras
o frases que, para ser comprendidas, se necesita recurrir a definiciones o
conceptos que se pueden encontrar en la legislación, jurisprudencia, doctrina,
incluso en diccionarios, como el Diccionario de la lengua española de la Real
Academia Española. Ej.: “Usar o disfrutar irregularmente los bienes o recursos
públicos (…)” donde para entender el significado de bienes o recursos públicos
habrá que recurrir a la novena disposición final de la Ley.

En el análisis de las infracciones que se hace a continuación, se encuentra


identificado este elemento normativo, señalándose en una nota que las
definiciones normativas tienen carácter referencial ya que cabe la posibilidad de
que éstas sufran modificaciones en el tiempo.

Para subsumir el hecho presuntamente irregular en el tipo infractor, éste


debe calzar en cada uno de los elementos de la infracción. Luego de la
subsunción, podremos señalar una presunta responsabilidad administrativa
funcional que podría dar lugar a una sanción.

- Una vez efectuada la subsunción del hecho presuntamente irregular en el tipo


infractor, deberá verificarse que éste se encuentre debidamente sustentado o
evidenciado con documentación, prueba testimonial, pericial o cualquier medio
o instrumento que lo respalde, es decir, los elementos que integran el tipo
infractor, incluyendo la conducta desplegada por el funcionario o servidor
público, deberán ser acreditados con elementos de prueba o de convicción
para que la imputación de responsabilidad administrativa funcional pueda
prosperar.

- Tener en cuenta que ninguna de las conductas infractoras puede ser calificada
en grado de tentativa.

En el numeral 5.9 encontrarás el análisis de las infracciones por


responsabilidad administrativa funcional, con algunas pautas que te
ayudarán a sustentar y acreditar los elementos constitutivos de la
infracción; de tal manera que podrás verificar si los hechos identificados en
el servicio de control posterior, presentan los citados elementos y si estos
cuentan con respaldo probatorio.

5.9. Infracciones por responsabilidad administrativa funcional

A continuación, se presenta el análisis de los elementos constitutivos para la configuración de


las treinta y dos (32) infracciones:

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INFRACCIÓN N° 01
Artículo 46°, inciso 1 de la Ley
Autorizar o ejecutar operaciones o gastos no autorizados por ley o por la normativa aplicable a la materia, ocasionando
perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación
al servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico Protegido: La legalidad en la autorización y ejecución del gasto público 6.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tiene la resolución o cualquier otro medio, en virtud del cual
función de autorizar o ejecutar operaciones o gastos autorizados por desempeña funciones públicas en la entidad.
ley, es decir, debe existir una relación funcional entre el funcionario
o servidor público con las operaciones o gastos realizados, debido • Identificar y justificar la función o conjunto de funciones
al cargo o puesto que desempeña en la entidad y las funciones que asignadas al funcionario o servidor público para
ejerce. autorizar o ejecutar operaciones o gastos, a través del
documento de designación o encargo, el instrumento de
gestión u otro, que contenga la obligación funcional de
autorizar o ejecutar.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en la entidad que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector: Esta infracción contiene dos (2) verbos rectores:
Autorizar o ejecutar.

a) Autorizar: Dar o reconocer a alguien la facultad o el derecho


para hacer algo, aprobar (calificar o dar por bueno o suficiente
algo)7.
Evidenciar que el funcionario o servidor público autorizó y/o
Al respecto y de manera referencial, se cita la Resolución N° ejecutó alguna operación o gasto, mediante acto,
041-2014-CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014 donde se instrumento, documento, resolución, decreto, norma o
señaló que las certificaciones de crédito presupuestario para el cualquier otro instrumento.
pago de planillas de personal constituyen actos de aprobación
que determinan la ejecución del gasto público8.

b) Ejecutar: Acción de hacer o poner en práctica o realizar algo;


en el caso específico, operaciones o gastos no autorizados por
ley o por la normativa aplicable a la materia9.

6
Bien jurídico identificado a partir del análisis de las normas de la materia; así como de la Resolución N° 016-2014-CG-
TSRA de 29 de mayo de 2014, pág. 14, numeral 4.21.1, según la cual el bien jurídico protegido en la infracción tipificada
en el literal j) del Art. 6 del Reglamento de la Ley N° 29622, que es el antecedente del tipo infractor analizado, “el bien
jurídico protegido es el deber de cumplir con el principio de legalidad en materia presupuestaria en la ejecución del
presupuesto”.
7
RAE. Diccionario de la Lengua Española, entiéndase por Aprobar: “Calificar o dar por bueno o suficiente algo”, es de
indicar que el verbo aprobar constituye, a su vez, la cuarta acepción del verbo autorizar. Disponible en:
https://dle.rae.es/aprobar.
8
TSRA. Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014: “5.27 Consecuentemente, se ha establecido que
las certificaciones de crédito presupuestario para el pago de planillas de personal constituyen actos de aprobación que
determinan la ejecución del gasto público, advirtiéndose en el presente caso el destino irregular que los administrados le
asignaron a los recursos del canon, quedando acreditada la configuración de la mencionada infracción”.
9
Descripción del verbo considerando la Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, previamente citada, que señala: “5.22 (…) (ii)
Ejecutar operaciones o gastos no autorizados por ley o reglamento, donde el verbo rector es ‘ejecutar’, entendiendo
como tal la acción de hacer o poner en práctica algo y el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector, la condición
y el efecto son idénticos a los señalados para la otra modalidad de consumación”.

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De manera referencial, se cita la Resolución N° 041-2014-


CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014, donde el verbo ‘ejecutar’
se entendió como la acción de hacer o poner en práctica algo10.

Es de indicar que la infracción se comete mediante una conducta


comisiva; dado que, se configura con la autorización o ejecución de
operaciones o gastos.

Elementos sobre los que recae el verbo rector:

a) Operaciones: Para la presente infracción, se entenderá como • Identificar la operación o gasto sobre el cual recae la
tales, a las acciones, actuaciones, acuerdos o decisiones11 que conducta del sujeto activo.
son autorizadas o ejecutadas por funcionarios o servidores
públicos en el marco de la administración financiera del Sector • Verificar la conducta del sujeto activo que debe recaer
Público. Ej.: la autorización del pago de una sentencia judicial sobre operaciones o gastos. Debe verificarse el régimen
sin tener en cuenta las prelaciones legales12. presupuestal aplicable a la entidad al momento de los
hechos.
b) Gastos: “Los Gastos Públicos son el conjunto de erogaciones
que realizan las Entidades con cargo a los créditos
presupuestarios aprobados para ser orientados a la atención de
la prestación de los servicios públicos y acciones desarrolladas
por las Entidades de conformidad con sus funciones, para el
logro de resultados prioritarios u objetivos estratégicos
institucionales”13. Adicionalmente, y de conformidad con la
normativa que regula la Ejecución Presupuestaria, se
contemplan las siguientes definiciones14:

1) Gasto Corriente: Son los desembolsos destinados al


mantenimiento u operación de los servicios que presta el
Estado. Considera para efectos de la afectación de los
clasificadores económicos a las genéricas de gasto, gasto
personal y obligaciones sociales, pensiones y otras
prestaciones sociales, bienes y servicios, donaciones y
transferencias corrientes y otros gastos corrientes.
2) Gasto de Capital: Son los desembolsos destinados al
aumento de la producción o al incremento inmediato o
futuro del Patrimonio del Estado. Considera para efectos
de la afectación de los clasificadores económicos a las
genéricas de gasto donaciones y transferencias de capital,

En ese mismo, se pronuncia el TSRA mediante la Resolución N° 096-2019-CG/TSRA - SALA 2, del 28 de marzo de 2019:
“6.5 Conforme ha sido desarrollado por este Tribunal en anteriores Resoluciones, (…) el verbo rector ‘ejecutar’, es
entendido como la acción de hacer o poner en práctica algo; el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector son
los gastos (…)”.
10
TSRA. Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014: “5.22 (…) (ii) Ejecutar operaciones o gastos no
autorizados por ley o reglamento, donde el verbo rector es ‘ejecutar’, entendiendo como tal la acción de hacer o poner
en práctica algo y el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector, la condición y el efecto son idénticos a los
señalados para la otra modalidad de consumación”.
11
RAE. Diccionario de la Lengua Española, Operación es toda “acción, actuación, acuerdo o decisión”. Disponible en:
https://dle.rae.es/aprobar.
12
Definición a la cual se arriba a partir del Decreto Legislativo N° 1436 – Decreto Legislativo Marco de la Administración
Financiera del Sector Público, publicada el 16 de septiembre de 2018, según el cual la Administración Financiera del
Sector Público: “Es la gestión de los derechos y obligaciones económicas financieras de titularidad del Estado, mediante
la aplicación de reglas, principios y procedimientos por los que se rigen sus componentes” donde los Derechos de la
Administración Financiera del Sector Público: “Son los activos financieros y no financieros, cuya titularidad corresponde
al Estado” y las Obligaciones de la Administración Financiera del Sector Público: “Son los pasivos financieros y no
financieros, cuya titularidad corresponde al Estado”.
13
Decreto Legislativo Nº 1440, Decreto Legislativo del Sistema Nacional de Presupuesto Público (publicado el 16 de
setiembre de 2018), artículo 20.
14
Directiva Nº 0002-2021-EF/50.01, Directiva para la Ejecución Presupuestaria, aprobada por Resolución Directoral Nº
0022-2021-EF/50.01 (publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31 de diciembre de 2021), artículo 4.

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otros gastos de capital, adquisición de activos no


financieros y adquisición de activos financieros.
3) Servicio de la deuda: Son los desembolsos destinados al
cumplimiento de las obligaciones originadas por la deuda
pública interna o externa. Considera para efectos de la
afectación de los clasificadores económicos la genérica de
gasto Servicio de la Deuda”.

Ej.: Ejecutar los recursos del canon minero en gastos corrientes, no


autorizados por ley.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el Sistema Nacional de Presupuesto Público.
Condición Necesaria:
• Identificar la normativa incumplida que prohíbe la
autorización o ejecución de la operación o gasto; o en
Que las operaciones o gastos no se encuentran autorizados por
su defecto evidenciar que la normativa vigente no
ley o por la normativa aplicable a la materia: Es decir que existe
permite o habilita el supuesto para el cual el sujeto
norma expresa que prohíbe autorizar o ejecutar la operación o
activo autorizó o ejecutó la operación o gasto.
gasto; o, que el gasto u operación autorizado o ejecutado por el
funcionario o servidor público no está amparado por la normativa
• Acreditar que este gasto u operación se autorizó o
vigente (Ley, Reglamento. Directiva, etc.), según las disposiciones
ejecutó por el funcionario o servidor público
de cada uno de los Sistemas Administrativos que regulen la
incumpliendo la normativa vigente o sin contar con
utilización de los bienes y recursos públicos.
normativa que lo habilitase.

Elemento de resultado: • Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido


afectado como consecuencia de la conducta del
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del Estado funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que genera la acción u omisión del funcionario o servidor público, acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa que se que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
haya producido. No se considera perjuicio al Estado la transgresión una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de normas y principios. El fundamento o la finalidad de los principios de tipo documental, física, testimonial e incluso
pueden orientar la identificación de los intereses afectados”15. analítica16.
• Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa17.
• Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
• Establecer si el perjuicio es real.
• Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la acción del funcionario o servidor público
(autorizar o ejecutar) afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad


✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título elementos suficientes que permitan evidenciar que el
culposo. funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo
actuar de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado

15
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, Literal a). Cabe indicar que, en el procedimiento sancionador que dio lugar a que el TSRA se pronunciara
mediante la Resolución N° 041-2014 CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014, se acreditó el perjuicio causado mediante la
“disminución de la disponibilidad de los recursos del canon de la Municipalidad para ser asignados a la finalidad que la
normativa dispone, toda vez que (…) dichos recursos para el pago de planillas de personal que realiza labores
administrativas permanentes no está permitido, (…)”.
16
Se toma en consideración el análisis efectuado por la OGPAS en la Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18
de octubre de 2022, numeral 4.16.
17
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando no y esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor
observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia diligente18 en la autorización o ejecución de operaciones
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son definidos o gastos.
en la parte general de la presenta Guía.

Intención. La infracción puede ser atribuible a título de ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional,
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional se deberá evidenciar que el funcionario o servidor público
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la ha procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
presenta Guía. efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta vinculada al hecho considerado como infracción.
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se produce • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere: 
cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, detrimento, consecuencia de la conducta del funcionario o
pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del Estado en servidor público. Para este efecto, la acreditación
general, que ha sido generado por la acción u omisión irregular del puede sustentarse en la misma evidencia que
funcionario o servidor público. El perjuicio económico debe estar acredita los hechos, sin requerir necesariamente
cuantificado en el Informe y no tiene finalidad resarcitoria como una evidencia propia e independiente, la cual
elemento de la infracción”19. puede ser de tipo documental, física, testimonial e
incluso analítica21.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la prestación ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
de los servicios que el Estado brinda, directamente o a través de requiere de un perjuicio económico como elemento
terceros, debido a que los referidos servicios no lograron su de resultado aquel debe ser atribuible por lo menos
finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares aplicables, o a título de culpa22.
en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida o salud de los ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
funcionarios, servidores públicos o personas, encargados de la atribuible a cada funcionario o servidor público de
misma. La referida puesta en riesgo debe estar debidamente
acuerdo a su participación en los hechos.
acreditada”20.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá justificar cómo la
acción del funcionario o servidor público (autorizar
o ejecutar) afectó dichos intereses.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio


público, se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.

18
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".
19
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal b),
numeral 1.2, artículo 68.
20
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal c),
numeral 1.1, artículo 68 del. Al respecto, el TSRA se ha pronunciado en la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de
julio de 2015, señalando: “(…) este Tribunal debe precisar que la grave afectación al servicio público, consiste en la acción
de menoscabar, perjudicar o influir desfavorablemente en la prestación, por parte de la Administración, de aquello
servicios que se consideran de interés público (…)” (Fundamento 6.27).
21
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
22
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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− La gravedad de la afectación al servicio público23.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos


para acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o se
puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse
en la evidencia que acredita los hechos, sin
requerir necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso
analítica24.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de una grave afectación al servicio público
como elemento de resultado, aquel debe ser
atribuible por lo menos a título de culpa25.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público
es real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación
al servicio público. Es decir, se deberá justificar
cómo la acción del funcionario o servidor público
(autorizar o ejecutar) afectó dichos intereses.
Ejemplos:

Ej.1 Funcionario municipal autorizó el uso de recursos provenientes del canon para atender gastos de planillas de remuneraciones
mediante certificaciones de crédito presupuestario y la rúbrica de las citadas planillas, ocasionando perjuicio a la Entidad porque
no se emplearon los citados recursos para la ejecución de diez (10) obras de impacto local programadas para dicho ejercicio
fiscal.

Ej. 2 Funcionarios ediles dispusieron y ejecutaron la adquisición de equipos y maquinaria en estado de obsolescencia (más de 15
años de antigüedad) con cargo a fondos presupuestarios transferidos por el FONIPREL para ser utilizados exclusivamente en la
ejecución de una obra de trocha carrozable, situación que conllevó a que dicha obra quede abandonada e inconclusa por falta de
presupuesto, así como las pérdidas económicas por los equipos y maquinarias que resultaron inoperativos.

23
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015: “Sobre este particular, este
Tribunal debe precisar que la grave afectación al servicio público, consiste en la acción de menoscabar, perjudicar o influir
desfavorablemente en la prestación, por parte de la Administración, de aquellos servicios que se consideran de interés
público, siendo que en el presente caso no se advierte que la Resolución materia el presente grado haya sustentado cuál
fue el servicio público supuestamente afectado, la forma de su presunta afectación y mucho menos la determinación de
la gravedad de la misma (...)”. (Fundamento 6.27)
24
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
25
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INFRACCIÓN N° 02 (Primera Modalidad)


Artículo 46°, inciso 2 de la Ley
Autorizar o ejecutar el otorgamiento de encargos o fondos fijos, o ejecutarlos, incumpliendo las disposiciones que los regulan,
ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave
afectación al servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: La legalidad en la autorización y ejecución de encargos y fondos fijos.


ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC con función resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
para autorizar o ejecutar otorgamientos de encargos o fondos fijos, funciones públicas en la entidad.
es decir debe existir un vínculo, debido al cargo o puesto que
desempeña en el ejercicio de sus funciones, con el otorgamiento
• Identificar y justificar la función o conjunto de funciones
de encargos o fondos fijos del Estado.
asignadas al funcionario o servidor público para otorgar
encargos o fondos fijos, a través del documento de
designación en el cargo o puesto o el instrumento que
contenga la obligación funcional de autorizar o ejecutar.

• Documento que designa a quienes se les encomienda la


administración de los fondos de la caja chica.

Verbo Rector: • Evidenciar que el funcionario o servidor público autorizó o


ejecutó el otorgamiento de encargos o fondos fijos,
Esta infracción contiene dos (2) verbos rectores: Autorizar y mediante acto o instrumento. Para tal efecto, se podrá
ejecutar: adjuntar, la resolución de encargo a personal de la Entidad,
resolución para la constitución del manejo de la caja chica,
a) Autorizar: Dar o reconocer a alguien facultad o derecho cheque o giro bancario para efectuar el encargo28, vales
para hacer algo, aprobar (calificar o dar por bueno o provisionales para la entrega de dinero del fondo fijo de
suficiente algo)26. En el caso específico, autorizar o caja chica, entre otros.
ejecutar el otorgamiento de encargos o fondos fijos,
incumpliendo las disposiciones que los regulan.
b) Ejecutar: Acción de hacer o poner en práctica o realizar
algo27. En el caso específico, ejecutar el otorgamiento de
encargos o fondos fijos, incumpliendo las disposiciones
que los regulan.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: Establecer que la conducta del sujeto activo recae sobre el
otorgamiento de encargos o fondos fijos, para lo cual se
El otorgamiento de encargos o fondos fijos mediante la requiere:
conducta activa del funcionario o servidor público de autorizar o
ejecutar. - Identificar el objeto material, precisando el
destinatario, el importe, medio a través del cual se
a) Encargos: Para efectos de la presente infracción, se asignó (cheque, giro bancario, etc.), la finalidad, entre
entenderá por encargos a la entrega de dinero con cargo otros aspectos.

26
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Entiéndase por Aprobar: “Calificar o dar por bueno o suficiente algo”, es de
indicar que el verbo aprobar constituye, a su vez, la cuarta acepción del verbo autorizar. Disponible en:
https://dle.rae.es/aprobar.
27
Descripción del verbo considerando la Resolución N° 041-2014-CG/TSRA del 14 de octubre de 2014, previamente citada,
que señala: “5.22 (…) (ii) Ejecutar operaciones o gastos no autorizados por ley o reglamento, donde el verbo rector es
‘ejecutar’, entendiendo como tal la acción de hacer o poner en práctica algo y el objeto sobre el que recae la acción del
verbo rector, la condición y el efecto son idénticos a los señalados para la otra modalidad de consumación”.
En ese mismo sentido, se pronuncia el TSRA mediante la Resolución N° 096-2019-CG/TSRA - SALA 2, del 28 de marzo
de 2019: “6.5 Conforme ha sido desarrollado por este Tribunal en anteriores Resoluciones, (…) el verbo rector ‘ejecutar’,
es entendido como la acción de hacer o poner en práctica algo; el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector son
los gastos (…)”.
28
Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15. Artículo 40.- “Encargos” a personal de la Institución. 40.1 Consiste en la
entrega de dinero mediante cheque o giro bancario a personal de la institución para el pago de obligaciones.

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a rendir cuentas29. Con relación a dicho concepto, se - Evidenciar que la conducta del funcionario o servidor
deben tener en cuenta las siguientes modalidades público recae sobre el otorgamiento de encargos o
reguladas en las Normas Generales de Tesorería y las fondos fijos.
directivas sobre la materia.

• Encargos a personal de la institución: “Consiste en la


entrega de dinero mediante cheque o giro bancario a
personal de la institución para el pago de obligaciones
que, por la naturaleza de determinadas funciones o
características de ciertas tareas o trabajos
indispensables para el cumplimiento de sus objetivos
institucionales, no puedan ser efectuados de manera
directa por la Oficina General de Administración o la que
haga sus veces en la Unidad Ejecutora o
Municipalidades, tales como:

a) Desarrollo de eventos, talleres o investigaciones,


cuyo detalle de gastos no pueda conocerse con
precisión ni con la debida anticipación.
b) Contingencias derivadas de situaciones de
emergencia declaradas por Ley.
c) Servicios básicos y alquileres de dependencias que
por razones de ubicación geográfica ponen en
riesgo su cumplimiento dentro de los plazos
establecidos por los respectivos proveedores.
d) Adquisición de bienes y servicios, ante
restricciones justificadas en cuanto a la oferta local,
previo informe del órgano de abastecimiento u
oficina que haga sus veces, y para los relacionados
con la preparación de alimentos del personal
policial y militar.
e) Acciones calificadas de acuerdo a ley como de
carácter “Reservado”, a cargo de las dependencias
del Ministerio del Interior, Sistema Nacional de
Inteligencia y del Ministerio de Defensa.”30

Se utiliza para fines distintos a los establecidos en el Fondo


para Pagos en Efectivo o Fondo Fijo para Caja Chica y los
viáticos.31

• Encargo de Unidades Ejecutoras: Ejecución de


determinadas actividades y proyectos por parte de
Unidades Ejecutoras a sus dependencias
desconcentradas”32.

b) Fondos Fijos: Para efectos de la presente infracción, se


entenderá por fondos fijos a la cantidad de dinero en efectivo
que se destina para el pago de gastos, adquisiciones o
servicios menores.

Con relación a dicho concepto, se debe tener en cuenta los


siguientes supuestos regulados en las Normas Generales de
Tesorería y las directivas sobre la materia.

29
Sistema Integrado de Administración Financiera. Tipos De Operación Pág. 3. Disponible en:
https://www.mef.gob.pe/contenidos/presu_publ/capacita/enero2011/Tipo_de_Operaciones.pdf
30
Según el numeral 40.1, del artículo 40 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N° 004-2009-EF.77.15.
31
Según el numeral 40.4, del artículo 40 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N° 004-2009-EF.77.15.
32
Según el numeral 62.1 del artículo 62 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N° 021-2009-EF.77.15.

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• Fondo para Pagos en Efectivo: “(…) es aquel constituido


con carácter único, por dinero en efectivo con recursos
del Tesoro Público de monto variable o fijo establecido
de acuerdo a las necesidades de la entidad”33. “Monto de
recursos financieros constituido con Recursos Ordinarios
que se mantiene en efectivo y se utiliza únicamente
cuando en la Unidad Ejecutora se requiera efectuar
gastos menudos, urgentes que demanden su
cancelación inmediata o que, por su finalidad y
características, no pueden ser debidamente
programados para efectos de su pago mediante otra
modalidad”34.

• Fondo para Caja Chica: “(…) es aquel constituido, con


carácter único, por dinero en efectivo de monto fijo
establecido de acuerdo a las necesidades de la
entidad”35. “Monto de recursos financieros constituido
con fuentes de financiamiento distintas a Recursos
Ordinarios que se mantiene en efectivo y se utiliza
únicamente cuando en la Unidad Ejecutora se requiera
efectuar gastos menudos, urgentes que demanden su
cancelación inmediata o que, por su finalidad y
características, no pueden ser debidamente
programados para efectos de su pago mediante otra
modalidad”36.

Asimismo, la Caja Chica: “Es un fondo en efectivo que


puede ser constituido con Recursos Públicos de
cualquier fuente que financie el presupuesto institucional
para ser destinado únicamente a gastos menores que
demanden su cancelación inmediata o que, por su
finalidad y características, no puedan ser debidamente
programados. Excepcionalmente, puede destinarse al
pago de viáticos por comisiones de servicio no
programados y de los servicios básicos de las
dependencias desconcentradas ubicadas en zonas
distantes de la sede de la Unidad Ejecutora”37.

Cabe mencionar, que la denominación “Caja Chica” se


aplica indistintamente para referirse a “Fondo para
Pagos en Efectivo” o “Fondo Fijo para Caja Chica.”38.

Ej.: El funcionario de la entidad encargado del manejo de la caja


chica que autoriza el pago de proveedores contratados bajo la Ley
de Contrataciones del Estado, con el fondo de la misma.

NOTA: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman los Sistemas Administrativos de Tesorería y
Contabilidad.

33
Según la NGT05: Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de
mayo de 1980.
34
Según el Glosario de Tesoro Público del MEF. Disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/glosario-sp-25048
35
Según la NGT06: Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de
mayo de 1980
36
Según el Glosario de Contabilidad Pública del MEF. Disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/glosario-contabilidad
37
Según el numeral 10.1 del artículo 10 de la Resolución Directoral N° 001-2011-F/77.15, que dicta disposiciones
complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución Directoral N° 002-2007-
EF/77.15.
38
Según el literal 10.5, del artículo 10 de la de la Resolución Directoral N° 001-2011-F/77.15, que dicta disposiciones
complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución Directoral N° 002-2007-
EF/77.15.

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F06(PR-NORM-06)00
GUÍA
“PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR POR
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RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL Y
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ORIENTACIONES PARA LA IDENTIFICACIÓN DE LAS
Página: 39 de 234
CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Condición Necesaria:
• Identificar la normativa incumplida que prohíbe la
Incumpliendo las disposiciones que regulan el otorgamiento autorización o ejecución del otorgamiento del encargo o
de encargos o fondos fijos: Es decir, la norma expresa que fondo fijo realizado por el sujeto activo; o en su defecto
prohíbe autorizar o ejecutar el otorgamiento del encargo o fondo evidenciar que la normativa vigente no permitía o
habilitaba el supuesto para el cual el sujeto activo autorizó
fijo que ha realizado el funcionario o servidor público; o, que el
o ejecutó el otorgamiento del encargo o fondo fijo.
otorgamiento del encargo o fondo fijo autorizado o ejecutado no
cumple las disposiciones que la normativa aplicable y vigente
• Acreditar que el otorgamiento del encargo o fondo fijo se
contempla (Ley, Reglamento, Directiva39 , etc.) las cuales pueden autorizó o ejecutó por el funcionario o servidor público
referirse al procedimiento, condiciones, requisitos, finalidades, incumpliendo la normativa vigente o sin contar con
entre otros aspectos sobre el otorgamiento de encargos o fondos normativa que lo habilitase.
fijos.

Elementos de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

• Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido


afectado como consecuencia de la conducta del
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del funcionario o servidor público. Para este efecto, la
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor acreditación puede sustentarse en la misma
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa evidencia que acredita los hechos, sin requerir
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la necesariamente una evidencia propia e
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad independiente, la cual puede ser de tipo documental,
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses física, testimonial e incluso analítica41.
afectados”40. • Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa42.
• Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
• Establecer si el perjuicio es real.

Determinar la relación causal entre la conducta del funcionario


o servidor público y el efecto adverso a los intereses del
Estado. Es decir, se deberá motivar cómo la autorización o
ejecución del otorgamiento de encargos o fondos fijos
incumpliendo la normativa que los regula, afectó dichos
intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar
culposo. de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando diligente43 en la autorización o ejecución del otorgamiento
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia de encargos o fondos fijos.
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son
definidos en la parte general de la presente guía. ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional procedido con conocimiento y voluntad. Para estos

39
Entre otras, la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
40
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
41
Se toma en consideración el análisis efectuado por la OGPAS en la Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18
de octubre de 2022, numeral 4.16.
42
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
43
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "En ese sentido,
pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron aplicar la
atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento sancionado".

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ORIENTACIONES PARA LA IDENTIFICACIÓN DE LAS
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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
presente guía. prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
vinculada al hecho considerado como infracción.
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del servidor público. Para este efecto, la acreditación
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión puede sustentarse en la misma evidencia que
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
resarcitoria como elemento de la infracción” .44
analítica46.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a atribuible por lo menos a título de culpa47.
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares atribuible a cada funcionario o servidor público de
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida acuerdo a su participación en los hechos.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, ✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar ✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
debidamente acreditada”.45 funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá motivar cómo la
autorización o ejecución del otorgamiento de
encargos o fondos fijos ocasionó el perjuicio
económico.

Si se ha producido grave afectación a un servicio público, se


requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público48.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a
los estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

44
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
45
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
46
Se toma en consideración el análisis efectuado por la OGPAS en la Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18
de octubre de 2022, numeral 4.16.
47
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
48
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.

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✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica49.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de la grave afectación al servicio público,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa50.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo
la autorización o ejecución del otorgamiento de
encargos o fondos fijos ocasionó la grave afectación
al servicio público.
Ejemplos:

Ej.1. Director General de Administración autorizó encargos a personal de la Entidad sin describir el objeto del encargo y las
condiciones a las que debía sujetarse las contrataciones a ser realizadas, lo cual conllevó a que se destinen dichos fondos para
gastos que no contribuyeron al cumplimiento de los objetivos y fines de la Institución, como fue el caso del pago del servicio de un
consultor, ocasionándose perjuicio por el monto del pago efectuado.

Ej.2. Director General de Administración, incumpliendo las disposiciones internas, autorizó mediante Resolución Directoral el
otorgamiento de los fondos por Encargo interno a un colaborador contratado bajo la modalidad de servicios no personales cuyo
plazo contractual estaba a un (1) día de su vencimiento, sin justificar el carácter excepcional del encargo, y pese a que tenía
pendiente la devolución de montos no utilizados de encargos anteriores, lo cual conllevó a la imposibilidad de recupero de los
fondos otorgados ante el término del contrato del locador.

Ej.3. Jefe de la Unidad de Contabilidad ejecutó durante nueve (9) meses el otorgamiento de fondos de Caja Chica para la Oficina
de Comunicaciones de la Entidad sin que dicha unidad orgánica le haya presentado la documentación que sustenta los gastos
efectuados, requisito indispensable de conformidad con la normativa de la materia, ocasionando perjuicio a la entidad por el importe
total desembolsado sin haberse efectuado la correspondiente rendición de gastos.

INFRACCIÓN N° 02 (Segunda Modalidad)


Artículo 46°, inciso 2 de la Ley
Autorizar o ejecutar el otorgamiento de encargos o fondos fijos, o ejecutarlos, incumpliendo las disposiciones que los regulan,
ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado
grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave.
Bien Jurídico protegido: La legalidad en la autorización y ejecución de encargos y fondos fijos.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


• La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
Sujeto Activo: con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones públicas en la entidad.

49
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
50
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC a quien se • La relación funcional entre el funcionario o servidor público
le ha otorgado encargos o fondos fijos, y que por ende tiene la con la ejecución de encargos o fondos fijos. Para ello, es
obligación de rendir cuentas. de considerar lo siguiente:
• Identificar y justificar la obligación de ejecutar el
encargo o fondo fijo, a partir de su entrega, y
conforme a las condiciones establecidas.

• Acreditar, documentalmente, la obligación de ejecutar


el encargo o fondo fijo con norma legal, instrumento
de gestión, encargos, delegaciones, contratos o
disposiciones emitidas por la Entidad y que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector: • Evidenciar que el funcionario o servidor público ejecutó


encargos o fondos fijos, mediante documento, acto u otro
Esta segunda modalidad de la infracción contiene un (1) verbo instrumento. Para tal efecto se podrá adjuntar los
rector: documentos que sustentan el destino que se ha dado a
los recursos otorgados (comprobantes de pago, boletas
Ejecutar: Acción de hacer o poner en práctica o realizar algo51. En de venta, entre otros documentos permitidos por la
el caso específico, ejecutar encargos o fondos fijos incumpliendo normativa del Sistema de Tesorería).
las disposiciones que los regulan.

Elementos sobre los que recae el verbo rector: • Evidenciar que la conducta del funcionario o servidor
público (ejecutar) recaiga sobre encargos o fondos fijos.
a) Encargos: Para efectos de la presente infracción, se Para tal efecto:
entenderá encargos como la entrega de dinero con cargo a
rendir cuentas52. - Identificar y sustentar que los recursos públicos
recibidos por el funcionario o servidor público
Con relación a dicho concepto, se deben tener en cuenta que provienen de un encargo o fondo fijo, esto es, señalar
las normas de Tesorería establecen lo siguiente: cuál fue el objeto específico para el cual se efectuó la
entrega de dichos recursos.
• Encargos a personal de la institución: “Consiste en la
entrega de dinero mediante cheque o giro bancario a - Corroborar el documento que evidencia la entrega de
personal de la institución para el pago de obligaciones los recursos (resoluciones, vales, comprobantes de
que, por la naturaleza de determinadas funciones o pago, convenios, etc.)
características de ciertas tareas o trabajos
indispensables para el cumplimiento de sus objetivos - Corroborar si se cumplió con la finalidad y
institucionales, no puedan ser efectuados de manera condiciones establecidas para el encargo o fondo fijo.
directa por la Oficina General de Administración o la que
haga sus veces en la Unidad Ejecutora o
Municipalidades, tales como:

a) Desarrollo de eventos, talleres o investigaciones,


cuyo detalle de gastos no pueda conocerse con
precisión ni con la debida anticipación.
b) Contingencias derivadas de situaciones de
emergencia declaradas por Ley.
c) Servicios básicos y alquileres de dependencias
que por razones de ubicación geográfica ponen en

51
Descripción del verbo considerando la Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, previamente citada, que señala: “5.22 (…) (ii)
Ejecutar operaciones o gastos no autorizados por ley o reglamento, donde el verbo rector es ‘ejecutar’, entendiendo
como tal la acción de hacer o poner en práctica algo y el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector, la condición
y el efecto son idénticos a los señalados para la otra modalidad de consumación”. En ese mismo, se pronuncia el TSRA
mediante la Resolución N° 096-2019-CG/TSRA - SALA 2, del 28 de marzo de 2019: “6.5 Conforme ha sido desarrollado
por este Tribunal en anteriores Resoluciones, (…) el verbo rector ‘ejecutar’, es entendido como la acción de hacer o poner
en práctica algo; el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector son los gastos (…)”.
52
Sistema Integrado de Administración Financiera. Tipos De Operación Pág. 3. Disponible en:
https://www.mef.gob.pe/contenidos/presu_publ/capacita/enero2011/Tipo_de_Operaciones.pdf

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riesgo su cumplimiento dentro de los plazos


establecidos por los respectivos proveedores.
d) Adquisición de bienes y servicios, ante
restricciones justificadas en cuanto a la oferta
local, previo informe del órgano de abastecimiento
u oficina que haga sus veces, y para los
relacionados con la preparación de alimentos del
personal policial y militar.
e) Acciones calificadas de acuerdo a ley como de
carácter “Reservado”, a cargo de las
dependencias del Ministerio del Interior, Sistema
Nacional de Inteligencia y del Ministerio de
Defensa.”53

Se utiliza para fines distintos a los establecidos en el


Fondo para Pagos en Efectivo o Fondo Fijo para Caja
Chica y los viáticos.54

• Encargo de Unidades Ejecutoras: Ejecución de


determinadas actividades y proyectos por parte de
Unidades Ejecutoras a sus dependencias
desconcentradas”55.

b) Fondos Fijos: Para efectos de la presente infracción, se


entenderá por fondos fijos a la cantidad de dinero en efectivo
que se destina para el pago de gastos, adquisiciones o
servicios menores.

Con relación a dicho concepto, se deben tener en cuenta los


siguientes supuestos regulados en las Normas Generales de
Tesorería y las directivas sobre la materia.

• Fondo para Pagos en Efectivo: “(…) es aquel


constituido con carácter único, por dinero en efectivo con
recursos del Tesoro Público de monto variable o fijo
establecido de acuerdo a las necesidades de la
entidad”56. “Monto de recursos financieros constituido
con Recursos Ordinarios que se mantiene en efectivo y
se utiliza únicamente cuando en la Unidad Ejecutora se
requiera efectuar gastos menudos, urgentes que
demanden su cancelación inmediata o que, por su
finalidad y características, no pueden ser debidamente
programados para efectos de su pago mediante otra
modalidad”57.

• Fondo para Caja Chica: “(…) es aquel constituido, con


carácter único, por dinero en efectivo de monto fijo
establecido de acuerdo a las necesidades de la
entidad”58. “Monto de recursos financieros constituido
con fuentes de financiamiento distintas a Recursos
Ordinarios que se mantiene en efectivo y se utiliza
únicamente cuando en la Unidad Ejecutora se requiera
efectuar gastos menudos, urgentes que demanden su
cancelación inmediata o que, por su finalidad y

53
Según el numeral 40.1, del artículo 40 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
54
Según el numeral 40.4, del artículo 40 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
55
Según el numeral 62.1 del artículo 62 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
56
Según la NGT05: Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de
mayo de 1980.
57
Según el Glosario de Tesoro Público del MEF. Disponible en: <https://www.mef.gob.pe/es/glosario-sp-25048>
58
Según la NGT06: Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de
mayo de 1980

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características, no pueden ser debidamente


programados para efectos de su pago mediante otra
modalidad”59.

Asimismo, la Caja Chica: “Es un fondo en efectivo que


puede ser constituido con Recursos Públicos de
cualquier fuente que financie el presupuesto institucional
para ser destinado únicamente a gastos menores que
demanden su cancelación inmediata o que, por su
finalidad y características, no puedan ser debidamente
programados. Excepcionalmente, puede destinarse al
pago de viáticos por comisiones de servicio no
programados y de los servicios básicos de las
dependencias desconcentradas ubicadas en zonas
distantes de la sede de la Unidad Ejecutora”60.

Cabe mencionar, que la denominación “Caja Chica” se


aplica indistintamente para referirse a “Fondo para
Pagos en Efectivo” o “Fondo Fijo para Caja Chica.”61.

NOTA: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman los Sistemas Administrativos de Tesorería y
Contabilidad.

Condición Necesaria: • Identificar y describir las disposiciones legales expresas y


vigentes (al momento de los hechos) que regulan los
Incumpliendo las disposiciones que regulan la ejecución de encargos o fondos fijos, establecidas en las normas que
encargos o fondos fijos: Es decir, que la ejecución del encargo conforman los Sistemas Administrativos de Tesorería y
o fondo fijo se ha realizado incumpliendo cualquier disposición que Contabilidad, Normas Generales de Tesorería63 y las
la normativa aplicable y vigente contempla (Ley, Reglamento, directivas64 sobre la materia; así como, la normativa
Directiva62 , etc.) las cuales pueden referirse al procedimiento, interna aplicable.
condiciones, requisitos, finalidades, entre otros aspectos que
regulan los encargos o fondos fijos. • Identificar las disposiciones que regulan la ejecución de
encargos o fondos fijos que han sido incumplidas.

• Acreditar que este encargo o fondo fijo se ejecutó por el


funcionario o servidor público incumpliendo la normativa
aplicable y vigente al momento de los hechos.

• Evidenciar que los recursos públicos asignados no han


sido ejecutados para el fin previsto o conforme a las
condiciones establecidas.

Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del • Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor afectado como consecuencia de la conducta del
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la acreditación puede sustentarse en la misma
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e

59
Según el Glosario de Contabilidad Pública del MEF. Disponible en: <https://www.mef.gob.pe/es/glosario-contabilidad>
60
Según el numeral 10.1 del artículo 10 de la Resolución Directoral N° 001-2011-F/77.15, que dicta disposiciones
complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
61
Según el literal 10.5, del artículo 10 de la de la Resolución Directoral N° 001-2011-F/77.15, que dicta disposiciones
complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
62
Entre otras, la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.
63
Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de mayo de 1980.
64
Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15.

“Cualquier impresión no es válida para el SIG”


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de los principios pueden orientar la identificación de los intereses independiente, la cual puede ser de tipo documental,
afectados”65. física, testimonial e incluso analítica66.

• Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa67.

• Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su


dimensión o magnitud.

• Establecer si el perjuicio es real.

• Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la ejecución de encargos o fondos fijos,
incumpliendo la normativa que los regula, afectó
dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar
culposo. de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando diligente68 en la ejecución de encargos o fondos fijos.
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
definidos en la parte general de la presenta guía. deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la vinculada al hecho considerado como infracción.
presenta guía.

Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta


infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del servidor público. Para este efecto, la acreditación
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión puede sustentarse en la misma evidencia que
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad evidencia propia e independiente, la cual puede ser
resarcitoria como elemento de la infracción”.69

65
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
66 Se toma en consideración el análisis efectuado por la OGPAS en la Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18
de octubre de 2022, numeral 4.16. 
67
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
68
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "En ese sentido,
pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron aplicar la
atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento sancionado".
69
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).

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de tipo documental, física, testimonial e incluso


Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por analítica71.
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares atribuible por lo menos a título de culpa72.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar atribuible a cada funcionario o servidor público de
debidamente acreditada”.70 acuerdo a su participación en los hechos.

✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá motivar cómo la
ejecución de encargos o fondos fijos ocasionó el
perjuicio económico.

Si se ha producido grave afectación a un servicio público, se


requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público73.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:

− El servicio público no logró su finalidad.


− El servicio público no se prestó de acuerdo a
los estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica74.

✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor


requiere de la grave afectación al servicio público,
aquél debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa75.

70
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
71
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal b),
numeral 1.2, artículo 68.
72
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
73
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
74
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, Literal b),
numeral 1.2, artículo 68.
75
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o


describirla en su dimensión o magnitud. 

✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es


real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo
la ejecución de encargos o fondos fijos, ocasionó la
grave afectación al servicio público.
Ejemplos:
Ej. 1. Servidor de la entidad ejecuta fondos de caja chica para fines distintos a los previstos, para lo cual presenta comprobantes
de pago falsos o adulterados en la rendición de cuentas, generando perjuicio económico por el monto que corresponde al importe
de las facturas falsas con las que sustentó su rendición, además de afectar el proceso de tesorería y registro del pago en el SIAF
con la documentación falsa y la confiabilidad en la gestión de los recursos otorgados.

Ej. 2. Servidor de la entidad emplea recursos de encargos para financiar campaña política, generando perjuicio al Estado por el
uso irregular de recursos públicos para fines distintos al interés público, además de perjuicio económico por dicho monto.

INFRACCIÓN N° 03 (Primera Modalidad)


Artículo 46°, inciso 3 de la Ley
Autorizar o ejecutar o influir de cualquier forma para la transferencia o uso irregular, en beneficio propio o de tercero, del
patrimonio y recursos de la entidad o que están a disposición de esta, infringiendo las normas específicas que lo regulen,
ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. La misma sanción corresponde a aquel que,
infringiendo sus deberes, permita que un tercero realice las acciones antes descritas. Si el perjuicio es económico o se ha generado
grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: La legalidad en las transferencias patrimoniales o recursos del Estado.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tiene la resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
función de autorizar o ejecutar cualquier transferencia o uso del funciones públicas en la entidad.
patrimonio, así como, de los recursos de la Entidad o de los que • La capacidad funcional del funcionario o servidor público
están a su disposición. para autorizar o ejecutar la transferencia o uso del
patrimonio y recursos de la Entidad; a través del
Para el caso de Influencia: Cualquier funcionario o servidor público documento de designación en el cargo o puesto y el
que tenga la capacidad de participar a través de opiniones, instrumento que contenga la obligación funcional de
sugerencias o recomendaciones en la formación de la voluntad de autorizar o ejecutar.
un funcionario o servidor público que debe tomar la decisión de • La capacidad para ejercer influencia sobre el funcionario o
autorizar o ejecutar cualquier transferencia o uso del patrimonio, servidor público que tiene la función de autorizar o
así como, de los recursos de la Entidad o de los que están a su ejecutar, a través de medios probatorios que acreditan su
disposición. participación en la formación de voluntad.

Verbo Rector:
El acto, documento, resolución o cualquier otro medio o
Esta infracción contiene tres (3) verbos rectores: Autorizar o instrumento, mediante el cual se acredite que se autorizó o
ejecutar o Influir. ejecutó la transferencia o el uso irregular del patrimonio y
recursos de la Entidad o del Estado a su disposición.
a) Autorizar: Dar o reconocer a alguien facultad o derecho
para hacer algo, aprobar (calificar o dar por bueno o En el caso específico de la influencia se deberá acreditar,
además:

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suficiente algo)76. En el caso específico, autorizar la - La capacidad del funcionario o servidor público para influir en
transferencia o el uso irregular del patrimonio, recursos otro funcionario o servidor público de manera directa o
de la entidad o recursos que estén a su disposición. indirecta para que éste autorice o ejecute la transferencia o
permita el uso irregular en beneficio propio o de tercero del
b) Ejecutar: Acción de hacer o poner en práctica o realizar patrimonio y recursos de la entidad o el Estado.
algo77, en el caso específico, ejecutar la transferencia o
el uso irregular del patrimonio, recursos de la entidad o - La participación del administrado a través de opiniones,
recursos que estén a su disposición. sugerencias, recomendaciones, etc., dadas por cualquier
medio, documento o instrumento y que hayan sido
c) Influir: Acción de “(…) participar a través de opiniones, determinantes en la formación de la voluntad del funcionario
sugerencias o recomendaciones en la formación de la o servidor público que tomó la decisión sobre el uso o
voluntad de un funcionario o servidor público que debe transferencia irregular del patrimonio y recursos de la entidad.
tomar la decisión (…)”78, en el caso específico, influir para
la transferencia o uso irregular del patrimonio, recursos - No solo deberá acreditar la participación del funcionario o
de la entidad o recursos que estén a su disposición. “La servidor público que influyó o ejerció la influencia sino también
influencia se entiende como un influjo o sugestión se deberá identificar a la persona que tomó la decisión
ejercida en tercera persona, sobre cuya voluntad irregular de trasferir o usar el patrimonio y recursos de la
formadora de decisiones el sujeto activo incide entidad o el Estado, infringiendo normas específicas y que
alterándola o conduciéndola a cursos decisorios éste hecho sucedió en base a la influencia recibida.
predeterminados (…)”79

Nota: Es de indicar que la precisión sobre “Influir” tiene carácter


referencial, la misma que se recoge de Resoluciones expedidas
por el TSRA80.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Establecer que la conducta del funcionario o servidor
público recayó sobre la transferencia o el uso del
Transferencia o uso del patrimonio y recursos de la Entidad o patrimonio o los recursos de la entidad o que estén a su
que están a disposición de ésta. disposición, para lo cual se requiere:

- Transferencia del patrimonio y de los recursos de la


Entidad o de los que están a disposición de esta:
Transferencia: Entendido como la “acción y efecto de

76
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Entiéndase por Aprobar: “Calificar o dar por bueno o suficiente algo”, disponible
en: https://dle.rae.es/aprobar. Es de indicar que el verbo aprobar constituye, a su vez, la cuarta acepción del verbo
autorizar.
77
Descripción del verbo considerando la Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, previamente citada, que señala: “5.22 (…) (ii)
Ejecutar operaciones o gastos no autorizados por ley o reglamento, donde el verbo rector es ‘ejecutar’, entendiendo
como tal la acción de hacer o poner en práctica algo y el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector, la condición
y el efecto son idénticos a los señalados para la otra modalidad de consumación”.
En ese mismo, se pronuncia el TSRA mediante la Resolución N° 096-2019-CG/TSRA - SALA 2, del 28 de marzo de 2019:
“6.5 Conforme ha sido desarrollado por este Tribunal en anteriores Resoluciones, (…) el verbo rector ‘ejecutar’, es
entendido como la acción de hacer o poner en práctica algo; el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector son
los gastos (…)”.
78
TSRA. Resolución N° 057-2014-CG/TSRA, del 27 de noviembre de 2014, Fundamento 5.8: “(...) que se entiende por
“influencia” el participar a través de opiniones, sugerencias o recomendaciones en la formación de la voluntad de un
funcionario o servidor público que debe tomar la decisión del uso de los recursos públicos. Por tanto, es claro que, de un
lado, estamos ante la presencia de dos agentes: (i) la persona que influye o ejerce la influencia y, (ii) por el otro, la persona
que toma la decisión de usar los recursos públicos sin la estricta observancia de las normas pertinentes, ocasionando
perjuicio al Estado, en base a la influencia recibida, la misma que debe ser determinante”.
79
TSRA. Resolución N° 057-2014-CG/TSRA del 27 de noviembre de 2014, Fundamento 5.9: “(...) (ii) Influir de cualquier
forma para la aplicación irregular de recursos públicos donde el verbo rector se define como “influir”. La influencia se
entiende como un influjo o sugestión ejercida en tercera persona, sobre cuya voluntad formadora de decisiones el sujeto
activo incide alterándola o conduciéndola a cursos decisorios predeterminados. El objeto sobre el que recae la acción del
verbo rector se entiende como otro servidor o funcionario público, según la definición contenida en el Glosario de la Ley
N° 27785, (...). Asimismo, la condición es que el verbo rector tenga como efecto la aplicación irregular (entendida en el
mismo sentido que la inobservancia de las normas pertinentes) de recursos públicos. Por último, el efecto de la
consumación del verbo rector debe ser la producción de un perjuicio al Estado, el cual debe ser suficientemente
identificado, descrito y acreditado en la imputación realizada durante el procedimiento administrativo sancionador”.
80
TSRA. Resolución 027-2014-CG/TSRA del 12 de agosto de 2014. Fundamento 5.28: "(...) este Tribunal considera
necesario analizar la “influencia” desde la perspectiva jurídica del término consignado en la infracción correspondiente al
Inc. k) del Art. 6° del Reglamento de la Ley ° 29622, pues para ello no basta con actuar en el ejercicio de funciones, sino
que la influencia consiste en participar a través de opiniones, sugerencias o recomendaciones en la formación de la
voluntad de un funcionario o servidor público que debe tomar una decisión. Por tanto, es claro que, por un lado está la
persona que influye o ejerce la influencia, y por otro, la persona que toma la decisión en base a la influencia recibida”.

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trasferir”81, en el caso específico, transferir, trasladar el ✓ Identificar y acreditar que se produjo una
patrimonio o los recursos de la entidad o los que están a transferencia o el uso del patrimonio o recursos de la
disposición de esta, en beneficio propio o de tercero. Entidad o que estaban a su disposición.
✓ Identificar si la transferencia o uso recayó sobre
- Uso del patrimonio y de los recursos de la Entidad o patrimonio o respecto a recursos, precisando si
de los que están a disposición de esta: pertenecían a la Entidad o estaban a disposición de
Uso: “Acción y efecto de usar”82, es decir, “hacer servir ésta, es decir, precisar el objeto sobre el cual recayó
una cosa para algo”83; en el caso específico, hacer servir la conducta del sujeto activo.
el patrimonio o recursos de la entidad o que están a
disposición de esta para beneficio propio o de tercero. • En el caso del verbo rector influir, de acuerdo con la
redacción del tipo infractor, la influencia recaerá sobre
Objeto material otro(s) funcionario(s) o servidore(s) público(s) que
desarrollan los actos de trasferencia o uso del patrimonio
a) Patrimonio de la entidad: Para efectos de esta infracción, y recursos de la Entidad o que están a disposición de ésta;
Patrimonio de la Entidad se entiende como el conjunto de los en tal sentido, se requerirá precisar la persona sobre la
bienes y derechos de la entidad, cualquiera sea su naturaleza cual recayó la conducta.
y el título de su adquisición o aquel en virtud del cual les hayan
sido atribuidos84.

b) Recursos de la entidad: De acuerdo con la Ley N° 27785, los


recursos son aquellos sobre los cuales el Estado ejerce directa
o indirectamente cualquiera de los atributos de la propiedad,
incluyendo los recursos fiscales y de endeudamiento público
contraídos según las leyes de la República85. Asimismo, el
Decreto Legislativo N° 1436 Marco de la Administración
Financiera del Sector Público define, en el numeral 8 de su
artículo 4, Recursos Públicos del modo siguiente: “Es el
conjunto de derechos de la Administración Financiera del
Sector Público”86.

Ej. bienes muebles e inmuebles, activos, valores, importes,


rentas, etc.

c) Otro servidor o funcionario público: En el caso del verbo


rector INFLUIR, “(…) el elemento sobre el que recae la acción
del verbo rector se entiende como otro servidor o funcionario
público (…)”87

Nota: Es de indicar que la definición “Recursos de la entidad”,


tiene carácter referencial, la misma que se recoge de la Ley.

Condición Necesaria: • La norma específica y vigente al momento de la


ocurrencia de los hechos (Ley, Reglamento,
Infringiendo las normas específicas: Se refiere a las normas Directivas específicas, etc.), que regule la
específicas y vigentes al momento de la ocurrencia de los hechos transferencia o el uso del patrimonio y recursos de la
(Ley General del Sistema Nacional de Bienes Estatales y su entidad o de los que estén a su disposición.
Reglamento, Directivas específicas, etc.), que regulen la

81
RAE. Diccionario de la Real Academia Española, término “transferencia”. Disponible en:
https://www.rae.es/drae2001/transferencia
82
RAE. Diccionario de la Real Academia Española, término “uso”. Disponible en: https://www.rae.es/drae2001/uso
83
RAE. Diccionario de la Real Academia Española, término “usar”. Disponible en: https://www.rae.es/drae2001/usar
84
Concepto elaborado teniendo en consideración el Diccionario Panhispánico del Español Jurídico de la Real Academia
Española. Disponible en: https://dpej.rae.es/lema/patrimonio-de-las-administraciones-p%C3%BAblicas; y,
https://dpej.rae.es/lema/patrimonio-del-estado
85
Ley Nº 27785, Ley Orgánica de Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República (publicada el 23
de julio de 2022), novena disposición final.
86
Es de indicar que, de acuerdo con la página web del Ministerio de Economía y Finanzas, el término Recursos Públicos:
“Comprende la administración centralizada de los recursos financieros por toda fuente de financiamiento generados por
el Estado y considerados en el presupuesto del Sector Público, por parte del nivel central y de las oficinas de tesorerías
institucionales, de manera racional, óptima, minimizando costos y sobre la base de una adecuada programación”.
Disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/?option=com_content&language=es-
ES&Itemid=100770&view=category&id=654&lang=es-ES
87
TSRA. Resolución N°057-2014-CG/TSRA, Ítem (ii), fundamento 5.9.

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transferencia o uso del patrimonio o recursos públicos, en • Demostrar a través de documento, testimonio o
beneficio propio o de tercero; y que son infringidas por el cualquier otro medio que, al infringir sus deberes, el
funcionario o servidor público. funcionario o servidor público que permitió que un
tercero autorice o ejecute o influya de cualquier forma
para la transferencia o uso irregular del patrimonio y
recursos de la entidad o que están a disposición de
esta, obtuvo una ventaja, utilidad o provecho para el
mismo o para un tercero.
Elemento de resultado: • El beneficio propio o de tercero, como elemento de
resultado, requiere:

Esta infracción requiere para su configuración la concurrencia de ✓ Identificar la persona natural o jurídica beneficiada
estos dos (2) resultados: con la actuación del funcionario o servidor público,
precisando si concurre un beneficio propio o de
a) Beneficio propio o de tercero: Entendido como la ventaja, tercero.
utilidad o provecho obtenido para el funcionario o servidor
✓ Determinar la utilidad, ventaja o provecho recibido por
público que realiza la conducta de autorizar, ejecutar o influir de
cualquier forma; o para un tercero, ya sea este una persona el funcionario o servidor público o el tercero como
natural o jurídica (amigo, pariente, empresa, asociación, etc., consecuencia de la actuación irregular.
inclusive otro funcionario o servidor público), como ✓ Verificar que el beneficio obtenido por el funcionario o
consecuencia directa de la conducta del sujeto activo. servidor público o por el tercero sea de carácter ilegal,
esto es, que se deriva del incumplimiento de
b) Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del disposiciones legales o reglamentarias.
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o ✓ Evidenciar el beneficio originado como consecuencia
servidor público, constituido por la consecuencia cuantitativa o de la conducta del funcionario o servidor público. Para
cualitativa que se haya producido. No se considera perjuicio al este efecto, la acreditación puede sustentarse en la
Estado la transgresión de normas y principios. El fundamento o misma evidencia que acredita los hechos, sin requerir
la finalidad de los principios pueden orientar la identificación de necesariamente una evidencia propia e
los intereses afectados”88.
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica89.
Nota: El beneficio propio o de terceros, puede contener los ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
elementos para la identificación del perjuicio al Estado. beneficio como elemento de resultado “(…) aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”90.
✓ Cuantificar el beneficio o describirlo en su dimensión
o magnitud.
✓ Establecer si el beneficio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el beneficio. Es decir,
se deberá sustentar cómo de la acción de autorizar,
ejecutar o influir se originó un beneficio para el sujeto
activo o se generó un beneficio para quien realizó la
transferencia o uso irregular o para alguien distinto.

• El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:

✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido


afectado como consecuencia de la conducta del
funcionario o servidor público. Para este efecto,
puede sustentarse en la misma evidencia que
acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.

88
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal a),
numeral 1.1, artículo 68.
89
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
90
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numeral 5.

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✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa91.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la autorización o ejecución o influencia del
sujeto activo, afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo92 actuar
culposo. de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor diligente93
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando al autorizar o ejecutar la transferencia o uso del patrimonio
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia o recursos de la entidad o que están a disposición de esta.
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son
definidos en la parte general de la presenta guía.
✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
presenta guía. directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
hecho considerado como infracción.
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere: 


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: Es el menoscabo, disminución, detrimento, consecuencia de la conducta del funcionario o
pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del Estado en servidor público. Para este efecto, la acreditación
general, que ha sido generado por la acción u omisión irregular del puede sustentarse en la misma evidencia que
funcionario o servidor público. El perjuicio económico debe estar acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
cuantificado en el Informe y no tiene finalidad resarcitoria como evidencia propia e independiente, la cual puede ser
elemento de la infracción.94

91
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
92
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
93
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "En ese sentido,
pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron aplicar la
atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento sancionado".
94
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numeral 1.2, literal b).

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Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por de tipo documental, física, testimonial e incluso
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la analítica96.
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de un perjuicio económico como elemento
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares
de resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, a título de culpa97.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
debidamente acreditada”.95 atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá sustentar cómo al
autorizar o ejecutar o influir en la transferencia o uso
irregular del patrimonio y recursos de la entidad o que
están a disposición de esta el sujeto activo perjudicó
económicamente al Estado.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio público,


se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público98.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica99.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento de

95
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
96
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
97
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
98
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
99
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a


título de culpa100.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar de qué
manera, al transferir o usar irregularmente el
patrimonio y recursos de la entidad o que están a
disposición de esta, el sujeto activo generó una grave
afectación al servicio público.
Ejemplos:
Ej. 1: Funcionario edil dispuso la adjudicación de terrenos de propiedad de la Municipalidad, beneficiando a la empresa
adjudicataria, no obstante que los terrenos estaban comprendidos para la ejecución de un proyecto de inversión pública (Parque
del Migrante), incumpliendo las disposiciones de la Superintendencia Nacional de Bienes Estatales, y por costos inferiores a las
tasaciones realizadas en un 50%.

Ej. 2: El responsable del manejo de las cuentas bancarias de una entidad ejecutó trasferencias electrónicas de manera irregular
para depósitos en diversas cuentas bancarias del Banco de la Nación cuyos titulares fueron trabajadores de la entidad (inactivos
a la fecha del pago), pese a que dichos pagos no se encontraban justificados; ocasionando perjuicio al Estado por un monto
ascendente a S/ 110 152,52.

INFRACCIÓN N° 03 (Segunda Modalidad)


Artículo 46°, inciso 3 de la Ley
Autorizar o ejecutar o influir de cualquier forma para la transferencia o uso irregular, en beneficio propio o de tercero, del patrimonio
y recursos de la entidad o que están a disposición de esta, infringiendo las normas específicas que lo regulen, ocasionando perjuicio
al Estado. Esta infracción es considerada como grave. La misma sanción corresponde a aquel que, infringiendo sus deberes,
permita que un tercero realice las acciones antes descritas. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al
servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: La legalidad en las transferencias patrimoniales o recursos del Estado.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tiene resolución o cualquier otro medio por el cual
funciones relacionadas a la percepción, administración, o custodia desempeña funciones públicas en la entidad.
del patrimonio o los recursos de la entidad o los que están a
disposición de ésta; entendido esto como el vínculo debido al • La existencia de una relación funcional o vínculo
cargo que desempeña en el ejercicio de sus funciones. entre el funcionario o servidor público y el patrimonio
o los recursos de la entidad o los que están a
disposición de ésta; es decir, deberá acreditarse la
capacidad del funcionario o servidor público para
percibirlos, administrarlos o custodiarlos.

Verbo Rector:
• Si la permisión fue por acción, se deberá acreditar
el acto, instrumento, documento, resolución o cualquier
otro medio por el cual se evidencie las actuaciones que el

100
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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Esta modalidad en la infracción contiene un (1) verbo rector: sujeto activo realizó para que un tercero transfiera o use
Permitir, en el caso específico: “permitir que un tercero”. irregularmente el patrimonio y recursos del Estado o que
están a su disposición.
Permitir: 1. Dar su consentimiento para que otros hagan o dejen
de hacer algo. 2. No impedir lo que se pudiera y debiera evitar 101. • Si la permisión fue por omisión: Se deberá acreditar que
En el caso específico, dejar que un tercero use o transfiera el sujeto activo tenía conocimiento o tuvo la oportunidad de
irregularmente el patrimonio y recursos de la entidad o que están conocer de las acciones que realizaba un tercero en
a disposición de ésta, en beneficio propio o de tercero, infringiendo relación a la transferencia o uso irregular del patrimonio y
las normas específicas que lo regulen, sea por acción u omisión. recursos de la entidad o que están a disposición de esta; y
pese a ello no adoptó las medidas necesarias para
impedirlo estando en capacidad de adoptarlas.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Se deberá evidenciar mediante documento, instrumento o
cualquier otro medio, que el sujeto activo permitió a un
a) Transferencia del patrimonio y de los recursos de la tercero transferir o usar irregularmente el patrimonio y
entidad o de los que están a disposición de esta. recursos de la entidad o los que están a su disposición. El
tercero puede ser un particular u otro funcionario o
b) Uso del patrimonio y de los recursos de la entidad o de servidor público que no tenga la percepción,
los que están a disposición de esta. administración o custodia del patrimonio y recursos de la
entidad o que están a disposición de ésta.

Objeto material: • Que efectivamente se ha producido la transferencia o se


ha dado uso irregular por tercera persona del patrimonio y
a) Patrimonio de la entidad: Para efectos de esta recursos de la entidad o los que están a su disposición.
infracción, Patrimonio de la Entidad se entiende como el
conjunto de los bienes y derechos de la entidad, • Que la acción del tercero (transferencia o uso irregular)
cualquiera que sea su naturaleza y el título de su recaiga sobre el patrimonio y recursos de la entidad o que
adquisición o aquel en virtud del cual les hayan sido están a disposición de esta.
atribuidos102.

b) Recursos de la entidad: De acuerdo con la Ley N°


27785, los recursos son aquellos sobre los cuales el
Estado ejerce directa o indirectamente cualquiera de los
atributos de la propiedad, incluyendo los recursos fiscales
y de endeudamiento público contraídos según las leyes
de la República103. Asimismo, el Decreto Legislativo N°
1436 Marco de la Administración Financiera del Sector
Público define, en el numeral 8 de su artículo 4, Recursos
Públicos del modo siguiente: “Es el conjunto de derechos
de la Administración Financiera del Sector Público”104.

Ej. Bienes muebles e inmuebles, activos, valores,


importes, rentas, etc.

Nota: Es de indicar que las definiciones y precisiones tienen


carácter referencial, las mismas que se recogen de la Ley y la
página web del Ministerio de Economía y Finanzas.

Condición Necesaria:

101
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “permitir”. Disponible en: https://dle.rae.es/permitir
102
Concepto elaborado teniendo en consideración el Diccionario Panhispánico del Español Jurídico de la Real Academia
Española. Disponible en: https://dpej.rae.es/lema/patrimonio-de-las-administraciones-p%C3%BAblicas; y,
https://dpej.rae.es/lema/patrimonio-del-estado
103
Ley Nº 27785, Ley Orgánica de Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República (publicada el 23
de julio de 2022), novena disposición final.
104
Es de indicar que, de acuerdo con la página web del Ministerio de Economía y Finanzas, el término Recursos Públicos:
“Comprende la administración centralizada de los recursos financieros por toda fuente de financiamiento generados por
el Estado y considerados en el presupuesto del Sector Público, por parte del nivel central y de las oficinas de tesorerías
institucionales, de manera racional, óptima, minimizando costos y sobre la base de una adecuada programación”.
Disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/?option=com_content&language=es-
ES&Itemid=100770&view=category&id=654&lang=es-ES

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a. Infringiendo sus deberes, permite que un tercero • Identificar la norma o disposición legal específica y vigente
transfiera o use irregularmente el patrimonio y al momento de la ocurrencia de los hechos (Ley,
recursos de la entidad: Es decir, el funcionario o Reglamento, Directivas específicas, etc.), que contenga
servidor público que tiene vinculación funcional con el los deberes funcionales aplicables y exigibles al sujeto
patrimonio o con los recursos de la entidad o que están a activo respecto del patrimonio o de los recursos de la
disposición de ésta, permite que un tercero los transfiera Entidad o de los recursos que estén a disposición de ésta.
o use irregularmente infringiendo sus deberes. Para tal
efecto, entiéndase por deberes las “(…) disposiciones • Identificar la norma específica y vigente al momento de la
legales actuales (…) en las que se consagren deberes ocurrencia de los hechos (Ley, Reglamento, Directivas
funcionales, mandatos de acción y prohibiciones específicas, etc.), que regulen la transferencia o el uso del
aplicables a funcionarios y servidores públicos”105 patrimonio y recursos de la entidad o de los que estén a
relacionadas con la trasferencia y uso del patrimonio; así su disposición, que fueron infringidas por el sujeto activo y
como, con los recursos de la entidad o que están a por el tercero, ya sea este un particular o funcionario o
disposición de esta. servidor público.

b. Infringiendo las normas específicas que regulan la • Evidenciar que la transferencia o uso del patrimonio y
transferencia o uso del patrimonio; así como, de los recursos de la entidad, que el sujeto activo permitió a un
recursos de la entidad o que están a disposición de tercero, fue irregular y en infracción de sus deberes y de
esta: Se refiere a las normas específicas y vigentes al la norma específica.
momento de la ocurrencia de los hechos (Ley General del
Sistema Nacional de Bienes Estatales y su Reglamento,
Directivas específicas, etc.), que regulen la transferencia
o uso del patrimonio o recursos públicos, en beneficio
propio o de tercero; y que son infringidas.

En esta modalidad, la infracción de las normas específicas se da


tanto por parte del sujeto activo que permite, como por parte del
tercero (funcionario o servidor público o un particular), a quien el
sujeto activo permite el uso o la transferencia irregular del
patrimonio y recursos de la entidad o que están a disposición de
esta. En caso el tercero sea un particular, no podrá ser sujeto de
identificación de responsabilidad administrativa funcional.

Nota: Es de indicar que las precisiones sobre “deberes” tiene


carácter referencial, la misma que se recoge de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente, sentencias del TSRA.
• El beneficio propio o de tercero, como elemento de
Elementos de resultado: resultado, requiere:

a) Beneficio propio o de tercero: El destinatario final de la ✓ Identificar la persona natural o jurídica beneficiada
conducta cometida por el funcionario o servidor público con la actuación permisiva, precisando si concurre un
no necesariamente será el tercero, pues tal como lo beneficio propio o de tercero.
menciona el tipo infractor, el beneficio puede ser “para sí ✓ Determinar la utilidad, ventaja o provecho recibido por
o para otro” ya sea éste una persona natural o jurídica el funcionario o servidor público; o, por el tercero
(amigo, pariente, empresa, asociación, entre otros). como consecuencia de la actuación permisiva.
Entendiéndose como beneficio a la ventaja, utilidad o ✓ Verificar que el beneficio obtenido por el funcionario o
provecho obtenido, para el caso específico, con la servidor público; o, por el tercero sea de carácter
transferencia o uso irregular del patrimonio y recursos de ilegal, esto es, que se deriva del incumplimiento de
la entidad o que están a disposición de ésta. disposiciones legales o reglamentarias.
✓ Acreditar el beneficio originado como consecuencia
de la conducta del sujeto activo. Para este efecto, la
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor acreditación puede sustentarse en la misma
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa evidencia que acredita los hechos, sin requerir
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la necesariamente una evidencia propia e
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica107.

105
TSRA. Resolución N° 005-2015-CG/TSRA del 26 de enero de 2015, Fundamento 5.47.
107
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.

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de los principios pueden orientar la identificación de los intereses ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
afectados”106. beneficio como elemento de resultado “(…) aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”108.
✓ Cuantificar el beneficio o describirlo en su dimensión
o magnitud.
Nota: El beneficio propio o de terceros, puede contener los
elementos para la identificación del perjuicio al Estado. ✓ Establecer si el beneficio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el beneficio. Es decir,
se deberá sustentar cómo de la conducta permisiva
se originó un beneficio para el sujeto activo
(funcionario o servidor público que permitió la
conducta del tercero) o se generó un beneficio para
quien realizó la transferencia o uso irregular o para
alguien distinto.

• El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:

✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido


afectado como consecuencia de la conducta del
funcionario o servidor público. Para este efecto, la
acreditación puede sustentarse en la misma
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica109.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa110.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el funcionario o servidor público al infringir sus
deberes, afectó dichos intereses.

✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren


Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo111

106
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal a),
numeral 1.1, artículo 68. Cabe indicar que, en el procedimiento sancionador que dio lugar a que el TSRA se pronunciara
mediante la Resolución N° 041-2014 CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014, se acreditó el perjuicio causado mediante la
“disminución de la disponibilidad de los recursos del canon de la Municipalidad para ser asignados a la finalidad que la
normativa dispone, toda vez que (…) dichos recursos para el pago de planillas de personal que realiza labores
administrativas permanentes no está permitido, (…)”.
108
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
109
Se toma en consideración el análisis efectuado por la Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora en
la Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16. 
110
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
111
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad

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Culpa: La infracción debe ser atribuible por lo menos a título actuar de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
culposo. esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor diligente112
en el desempeño de sus deberes, permitiendo que un
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando tercero autorice o ejecute o influya de cualquier forma para
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia la transferencia o uso irregular, en beneficio propio o de
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son tercero, del patrimonio y recursos de la entidad o que están
definidos en la parte general de la presenta guía. a disposición de esta, infringiendo las normas específicas
que lo regulan.
Intención: La infracción puede ser atribuible a título de
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
presenta guía. deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una hecho considerado como infracción.
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.
Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere: 
produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: Es el menoscabo, disminución, detrimento, consecuencia de la conducta del funcionario o
pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del Estado en servidor público. Para este efecto, la acreditación
general, que ha sido generado por la acción u omisión irregular del puede sustentarse en la misma evidencia que
funcionario o servidor público. El perjuicio económico debe estar acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
cuantificado en el Informe y no tiene finalidad resarcitoria como evidencia propia e independiente, la cual puede ser
elemento de la infracción.113 de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a requiere de un perjuicio económico como elemento
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron de resultado aquel debe ser atribuible por lo menos a
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares título de culpa115.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, atribuible a cada funcionario o servidor público de
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar
acuerdo a su participación en los hechos.
debidamente acreditada”.114
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá sustentar cómo la
infracción de los deberes del sujeto activo, permitió
que un tercero autorice o ejecute o influya de
cualquier forma para la transferencia o uso irregular,
en beneficio propio o de tercero, del patrimonio y

administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
112
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".
113
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.2, literal b).
114
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
115
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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recursos de la entidad o que están a disposición de


esta y que esto causó el perjuicio económico.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio público,


se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público116.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos


para acreditar la gravedad de la afectación:

− El servicio público no logró su finalidad.


− El servicio público no se prestó de acuerdo a
los estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se
afectó o se puso en riesgo la vida o la salud
de los funcionarios, servidores públicos o
personas encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede
sustentarse en la evidencia que acredita los
hechos, sin requerir necesariamente una
evidencia propia e independiente, la cual puede
ser de tipo documental, física, testimonial e
incluso analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de
una grave afectación al servicio público
como elemento de resultado aquel debe ser
atribuible por lo menos a título de culpa117.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público
o describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio
público es real. Cuando la infracción admita un
resultado potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta
del funcionario o servidor público y la grave
afectación al servicio público. Es decir, se deberá
sustentar cómo la infracción de sus deberes
permitió que un tercero autorice o ejecute o
influya de cualquier forma para la transferencia o
uso irregular, en beneficio propio o de tercero, del
patrimonio y recursos de la entidad o que están a
disposición de esta, causó la grave afectación al
servicio público.
Ejemplo:
El Inspector de una obra por administración directa que se viene ejecutando en una Municipalidad, permitió que el residente, use
la maquinaria destinada a la ejecución de la obra, para recoger diariamente el desmonte de la construcción de la casa del alcalde,
quien se benefició al no efectuar gastos para costear el recojo de su desmonte, lo cual ocasionó perjuicio de la entidad que tuvo
mayores gastos para el pago de combustible y personal conductor, impidiendo que la obra de la municipalidad se ejecutara
oportunamente.

116
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
117
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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INFRACCIÓN N° 04
Artículo 46°, inciso 4 de la Ley
Usar los bienes o recursos públicos incumpliendo las normas que regulan su ejecución o uso, o influir de cualquier forma
para su utilización irregular, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es
económico o se ha generado grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave. No está comprendido en esta
infracción el uso de los vehículos motorizados asignados al servicio personal por razón del cargo.

Bien Jurídico protegido: La legalidad en el uso de los bienes y recursos públicos asignados a las entidades118.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Para el caso de uso de los bienes o recursos públicos: Funcionario resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
o servidor público bajo el ámbito del SNC a quien, en atención al funciones públicas en la entidad.
cargo o puesto desempeñado, se le ha confiado o asignado bienes
o recursos públicos para que sean usados según las normas que • La relación funcional entre el funcionario o servidor público
regulan su ejecución o uso. Por tanto, existe una vinculación con los bienes o recursos públicos que le fueron confiados
funcional entre el sujeto activo y los bienes o recursos públicos en o asignados. Para ello, debe considerarse lo siguiente:
razón al deber de cuidado que tiene.
✓ Establecer que al funcionario o servidor público le
Para el caso de la influencia: Funcionario o servidor público que
fueron confiados o asignados bienes o recursos
tenga la capacidad de participar a través de opiniones,
públicos.
sugerencias o recomendaciones en la formación de la voluntad de
✓ Identificar y justificar la función o conjunto de
un funcionario o servidor público a quien se le ha confiado o
funciones asignadas al funcionario o servidor público
asignado bienes o recursos públicos para que sean usados según
que evidencien su capacidad de usar los bienes o
las normas que regulan su ejecución o uso que debe tomar la
recursos públicos, confiados o asignados, de acuerdo
decisión el uso o utilización de los mismos.
con las normas que regulan su ejecución o uso.
✓ Acreditar la función o conjunto de funciones con
Al funcionario o servidor público que influye sobre otro funcionario
norma legal, instrumento de gestión, encargos,
o servidor público no le es exigible tener una vinculación funcional
delegaciones, contratos o disposiciones emitidas en
con el uso o utilización de los bienes o recursos públicos.
las entidades que estuvieran vigentes al momento de
la comisión de la infracción.

• Para acreditar la capacidad de ejercer influencia, se


requiere el documento de designación en el cargo o
puesto, el instrumento que contenga las funciones que
ejerce el funcionario o servidor público que influye sobre
otro funcionario o servidor público a quien se le ha
confiado o asignado bienes o recursos públicos para que
sean usados, según las normas que regulan su ejecución
o uso.

Verbo Rector:
• Si la conducta se encuentra referida al uso de los bienes
Esta infracción contiene dos (2) verbos rectores: Usar e influir. o recursos públicos, se requiere:
a) Usar: Se entiende como utilizar o servirse de los bienes y
recursos de la entidad119. ✓ Evidenciar el acto, documento, resolución o cualquier
otro medio o instrumento, mediante el cual se acredite
b) Influir: Acción de “(…) participar a través de opiniones, que el funcionario o servidor público usó los bienes o
sugerencias o recomendaciones en la formación de la voluntad recursos públicos respecto de los cuales tenía una
de un funcionario o servidor público que debe tomar la decisión relación funcional.
(…)”120, en el caso específico, influir para la utilización irregular

118
Se ha tomado en cuenta, lo señalado en el fundamento 4.21.2 de la Resolución N° 016-2014-CG/TSRA del 29 de mayo
de 2014.
119
TSRA. Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, del 14 de octubre de 2014, Fundamento 5.15, en el que se señaló que el verbo
rector de usar recursos públicos se define como utilización o servirse de recursos públicos.
120
TSRA. Resolución N°057-2014-CG/TSRA, del 27 de noviembre de 2014, Fundamento 5.8.

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de los bienes o recursos públicos. “La influencia se entiende • Si la conducta se encuentra referida a la influencia ejercida
como un influjo o sugestión ejercida en tercera persona, sobre sobre otro funcionario o servidor público, se requiere:
cuya voluntad formadora de decisiones el sujeto activo incide ✓ Establecer la participación del funcionario o servidor
alterándola o conduciéndola a cursos decisorios público a través de opiniones, sugerencias,
predeterminados (…)”121. recomendaciones, etc., entre otros juicios valorativos.
✓ Adjuntar los medios, documentos o instrumentos que
contengan los juicios valorativos del funcionario o
servidor público y que hayan sido determinantes en la
formación de la voluntad de otro funcionario o servidor
público. La decisión sobre la utilización de los bienes
o recursos públicos debe haberse producido en base
a la influencia recibida.
Elementos sobre el que recae el verbo rector: • La conducta del funcionario o servidor público (usar) haya
recaído sobre bienes o recursos públicos. Para tal efecto,
En caso el verbo rector sea usar, los elementos sobre los que se requiere:
recae son los recursos y bienes del Estado.- Se les define
como: “los recursos y bienes sobre los cuales el Estado ejerce ✓ Evidenciar que la acción de usar del funcionario o
directa o indirectamente cualquiera de los atributos de la servidor público haya recaído sobre un bien o recurso
propiedad, incluyendo los recursos fiscales y de endeudamiento público de la entidad.
público contraídos según las leyes de la República”122. ✓ Identificar y justificar que la Entidad ejerce uno o
varios atributos de la propiedad sobre el bien o
Los bienes pueden ser muebles o inmuebles, ya sea que estén recurso público usado por el funcionario o servidor
bajo la administración o uso institucional de la entidad o que estén público.
destinados para su entrega a los beneficiarios de la acción de la
entidad. • La conducta del funcionario o servidor público (influir) ha
recaído sobre otro funcionario o servidor público que usa
Ejemplos de bienes del Estado: maquinaria, equipamiento de el bien o recurso público. Para tal efecto:
oficina, local municipal, etc.
✓ Evidenciar que la acción de influir haya recaído sobre
Ejemplos de recursos públicos: recursos directamente otro funcionario o servidor público. Deberá
recaudados, canon, préstamos, recursos ordinarios, etc. identificarse la persona sobre quien se ejerció
influencia y quien tomó la decisión de utilizar los
En caso el verbo rector sea influir, el elemento sobre el que bienes o recursos públicos.
recae viene a ser Otro funcionario o servidor público, esto es, ✓ Evidenciar que la acción (utilizar) del funcionario o
el funcionario o servidor público sobre el cual recae el acto de servidor público, sobre el cual el sujeto activo ejerció
influencia y quien utiliza irregularmente los bienes o recursos influencia, ha recaído sobre un bien o recurso público
públicos. de la entidad.

Supuesto excluido: No está comprendido en esta infracción el


uso de los vehículos motorizados asignados al servicio personal
por razón del cargo. Ej.: El auto que se le asigna a los altos
funcionarios o directivos del gobierno para su desplazamiento, por
razón del cargo que ostentan.

No ingresan en esta exclusión, los vehículos asignados a la


entidad para el cumplimiento de sus funciones.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Condición Necesaria:
• En caso el verbo rector sea usar, deberá evidenciarse el
a) En caso el verbo rector sea usar, la condición incumplimiento de las normas que regulan la ejecución y
exigible será: Incumpliendo las normas que regulan
su ejecución o uso. Se refiere a la disposición expresa
y vigente al momento de la ocurrencia de los hechos (Ley,

121
TSRA. Resolución N°057-2014-CG/TSRA, del 27 de noviembre de 2014, Fundamento 5.9.
122
Ley Nº 27785, Ley Orgánica de Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República (publicada el
23 de julio de 2022), novena disposición final.

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Reglamento. Directiva, etc.) que regula la ejecución o uso uso de los bienes o recursos públicos. Para ello, se
de los bienes y recursos públicos y que ha sido requiere:
incumplida por el funcionario o servidor público.
✓ Identificar y describir las disposiciones legales y/o la
b) En caso el verbo rector sea influir, la condición normativa interna aplicables que regulan la ejecución
exigible será: para su utilización irregular. Entendido o el uso de los bienes y recursos públicos, y que
a que el uso dado al bien o recurso público, como fueron incumplidas.
consecuencia de la influencia ejercida, sea ilegal, es ✓ Acreditar que el uso de los bienes o recursos públicos
decir, contrario a alguna norma (Ley de presupuesto, se haya efectuado incumpliendo las normas que
directiva de ejecución presupuestaria, etc.) que exija un regulan su ejecución o uso.
uso determinado123.

• En caso el verbo rector sea influir, deberá evidenciarse la


utilización irregular por el funcionario o servidor público
que recibió la influencia. Para ello, se requiere:

✓ Identificar y describir las disposiciones legales y/o la


normativa interna aplicables que regulan el uso de los
bienes y recursos públicos y que fueron incumplidas.
✓ Acreditar que el uso realizado por el funcionario o
servidor público influenciado fue contrario a estas
disposiciones y/o normativa interna.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa afectado como consecuencia de la conducta del
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la funcionario o servidor público. Para este efecto, la
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad acreditación puede sustentarse en la misma
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses evidencia que acredita los hechos, sin requerir
afectados”124. necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica125.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el uso de los bienes o recursos públicos o la
influencia para su utilización irregular afectaron
dichos intereses.

123
Se toma en cuenta lo conceptualizado por el documento de la CGR, denominado “Señalamiento y Determinación de
Responsabilidades de Funcionarios Públicos y Control Gubernamental.” Año 2016 Pág. 206.
124
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal a),
numeral 1.1, artículo 68.
125
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.

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Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad


• En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
Culpa requiere elementos suficientes que permitan evidenciar
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. que el funcionario o servidor público debiendo y
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando pudiendo actuar de manera diferente, no aplicó la
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia atención, cuidado y esfuerzos normales, esto es, no
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son realizó una labor diligente, y usó bienes o recursos
definidos en la parte general de la presenta guía. públicos incumpliendo las normas que regulan su
ejecución o uso, o influyó para la utilización irregular de
Intención los bienes o recursos públicos.
La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y • En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. deberá evidenciar, que el funcionario o servidor público
ha procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una encuentre vinculada al hecho considerado como
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar infracción.
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del servidor público. Para este efecto, la acreditación
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión puede sustentarse en la misma evidencia que
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad evidencia propia e independiente, la cual puede ser
resarcitoria como elemento de la infracción”126. de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica128.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la requiere de un perjuicio económico como elemento
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a de resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron a título de culpa129.
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida atribuible a cada funcionario o servidor público de
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, acuerdo a su participación en los hechos.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar ✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
debidamente acreditada”127. ✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá sustentar cómo la
conducta contribuyó en la inaplicación o no cobro de
las penalidades, y el perjuicio económico causado.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio público,


se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio público130.

126
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal b),
numeral 1.2, artículo 68.
127
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal c),
numeral 1.1, artículo 68.
128
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
129
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
130
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.

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✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o se
puso en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de una grave afectación al servicio público
como elemento de resultado, aquel debe ser
atribuible por lo menos a título de culpa131.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo
el uso de los bienes o recursos públicos o la influencia
para su utilización irregular afectaron gravemente el
servicio público.

Ejemplos:

Ej.1 Un funcionario a cargo de la administración de la entidad realiza una celebración familiar (matrimonio de su hija) en la sala de
eventos, lo que conllevó a que la entidad asuma los gastos de limpieza, seguridad (guardianía), electricidad, agua y los del deterioro
producido por una gresca entre familiares, generando perjuicio económico por dichos gastos y por la multa que les impuso la
municipalidad por el exceso de ruido.

Ej. 2 Asesor legal emite informe señalando que es viable otorgar en préstamo maquinaria de la Entidad a una empresa privada
para trabajos de excavación en sus plantas de funcionamiento, ocasionando que estos bienes sean empleados para fines
particulares a costo de la Entidad.

131
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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INFRACCIÓN N° 05
Artículo 46°, inciso 5 de la Ley
Usar o disfrutar irregularmente los bienes o recursos públicos, para fines distintos a los que se encuentran legalmente
previstos. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio
público, la infracción es muy grave. No está comprendido en esta infracción el uso de los vehículos motorizados asignados al
servicio personal por razón del cargo.

Bien Jurídico protegido: El uso adecuado de los bienes y recursos públicos.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC quien, en resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
atención al cargo o puesto desempeñado, se le ha confiado o funciones públicas en la entidad.
asignado bienes o recursos públicos para que sean usados o
disfrutados con un fin determinado en provecho del Estado. Por • La relación funcional entre el funcionario o servidor
tanto, existe una vinculación funcional entre el sujeto activo y los público con los bienes o recursos públicos que le fueron
bienes o recursos públicos en razón al deber de cuidado que tiene. asignados para una determinada finalidad. Para ello, es
de considerar lo siguiente:

• Establecer que al funcionario o servidor público le


fueron confiados o asignados bienes o recursos
públicos.
• Identificar y justificar la función o conjunto de
funciones asignadas al funcionario o servidor público
que evidencien su capacidad de usar o disfrutar los
bienes o recursos públicos, confiados o asignados,
para un fin determinado.
• Acreditar la función o conjunto de funciones con
norma legal, instrumento de gestión, encargos,
delegaciones, contratos o disposiciones emitidas en
las entidades que estuvieran vigentes al momento de
la comisión de la infracción.

Verbo Rector:
• Evidenciar que el funcionario o servidor público usó o
Esta infracción contiene (2) verbos rectores: Usar o disfrutar. disfrutó los bienes o recursos públicos, mediante
documento, resolución o cualquier otro medio o
a) Usar: Se entiende como utilizar o servirse de los bienes y instrumento.
recursos de la entidad132; en el caso específico, para una
finalidad distinta a la que se encuentran legalmente previstos.

b) Disfrutar: “(…) acción de percibir o gozar los productos y


utilidades de algo”133, que para el caso específico sería la
acción de percibir o gozar los productos y utilidades de los
bienes o recursos públicos de manera irregular lejos de los
fines y objetivos para los que fueron programados.

Elementos sobre los que recae el verbo rector: Bienes o La conducta del funcionario o servidor público (usar o disfrutar)
recursos públicos, al respecto se define: ha recaído sobre bienes o recursos públicos. Para tal efecto,
se requiere:
Recursos y Bienes del Estado.- Son los recursos y bienes sobre
los cuales el Estado ejerce directa o indirectamente cualquiera de

132
El TSRA señaló en su Resolución N° 041-2014-CG/TSRA, Fundamento 5.15, señaló que el verbo rector de usar
recursos públicos se define como utilización o servirse de recursos públicos.
133
RAE. Diccionario de la Real Academia Española, término “disfrutar”. Disponible en:
https://www.rae.es/drae2001/disfrutar

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los atributos de la propiedad, incluyendo los recursos fiscales y de • Evidenciar que la acción de usar o disfrutar del
endeudamiento público contraídos según las leyes de la funcionario o servidor público haya recaído sobre un
República”134. bien o recurso público de la entidad.

Los bienes pueden ser muebles o inmuebles, ya sea que estén • Identificar y justificar que la entidad ejerce uno o
bajo la administración o uso institucional de la entidad o que estén varios atributos de la propiedad sobre el bien o
destinados para su entrega a los beneficiarios de la acción de la recurso público usado o disfrutado por el funcionario
entidad. o servidor público.

Ejemplos de bienes del Estado: vehículos asignados al • Acreditar que el uso o disfrute de los bienes o
cumplimiento de funciones de la entidad, mobiliario de la entidad, recursos públicos se haya efectuado incumpliendo las
etc. normas que regulan su uso o utilización.

Ejemplos de recursos públicos: recursos directamente


recaudados, canon, préstamos, recursos ordinarios, etc.

Supuesto excluido: No está comprendido en esta infracción el


uso de los vehículos motorizados asignados al servicio personal
por razón del cargo.

Ej. El auto que se le asigna a los altos funcionarios o directivos del


gobierno para su desplazamiento, por razón de su cargo.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Condición Necesaria:
• Identificar y describir las disposiciones legales y/o la
Para fines distintos a los que se encuentran legalmente normativa interna aplicables que establecen la finalidad
previstos para la que debían ser usados o disfrutados los bienes
y recursos públicos confiados o asignados al
Es decir, que esta conducta infractora se materializa en el uso o
funcionario o servidor público.
disfrute de los bienes y recursos públicos, dándole una finalidad o
destino distinto al previsto por la norma. • Acreditar que el uso o disfrute de los bienes o recursos
públicos se haya efectuado para una finalidad diferente
a la que estaban destinados.
Elemento de resultado:

El tipo base de esta infracción no requiere un elemento de resultado para su configuración; sin embargo, es necesario identificar y
desarrollar una consecuencia perjudicial para los intereses del Estado, en base al “efecto”, como elemento de la observación o
hecho presuntamente irregular. Además, la ausencia de una consecuencia perjudicial para los intereses del Estado podría
configurar una condición eximente de responsabilidad administrativa funcional en el Procedimiento Sancionador 135.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad • En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
requiere elementos suficientes que permitan evidenciar
Culpa que el funcionario o servidor público debiendo y
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. pudiendo actuar de manera diferente no aplicó la
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando atención, cuidado y esfuerzos normales, esto es, no
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia realizó una labor diligente en el uso o disfrute de los
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son bienes o recursos públicos.
definidos en la parte general de la presenta guía.
• En caso se atribuya la conducta a título intencional,
Intención se deberá evidenciar que el funcionario o servidor
La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los público ha procedido con conocimiento y voluntad. Para
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y estos efectos, se puede acreditar la intencionalidad a
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. través de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se

134
Ley Nº 27785, Ley Orgánica de Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República (publicada el
23 de julio de 2022), novena disposición final.
135
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional. “Artículo 12.-
Condiciones eximentes de responsabilidad administrativa funcional. 12.1 Son condiciones eximentes de responsabilidad
administrativa funcional por la comisión de infracción, las siguientes: (…) d) La ausencia de una consecuencia perjudicial
para los intereses del Estado”.

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encuentre vinculada al hecho considerado como


Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta infracción.
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere: 


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del servidor público. Para este efecto, la acreditación
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión puede sustentarse en la misma evidencia que
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad evidencia propia e independiente, la cual puede ser
resarcitoria como elemento de la infracción”.136 de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica138.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
atribuible por lo menos a título de culpa139.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico.

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por • Si se ha producido grave afectación a un servicio público,
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la se requiere:
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron ✓ Identificar lo siguiente:
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares - El servicio público afectado.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida - La forma de la afectación.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, - La gravedad de la afectación al servicio
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar público140.
debidamente acreditada”.137 ✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
- El servicio público no logró su finalidad.
- El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
- En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al
servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e

136
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.2, literal b).
137
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
138
Se toma en consideración el análisis efectuado por la Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora en
la Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
139
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
140
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, Fundamento 6.27.

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independiente, la cual puede ser de tipo documental,


física, testimonial e incluso analítica141.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de la grave afectación al servicio público,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa”142.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público.
Ejemplos:
Ej.1. La entidad solicitó un préstamo con la finalidad de ejecutar un proyecto de infraestructura, obtenido el mismo, éste fue usado
para el pago de bonificaciones de los directivos de la entidad, trayendo consigo que no se beneficiara a la población con el proyecto
que atendía su necesidad.

Ej.2. El director regional de administración utilizó los recursos públicos de la cuenta corriente de seguridad alimentaria al entregar
dinero en efectivo a diversos funcionarios y servidores de la entidad para la compra de combustible, anticipo de viáticos, pago de
remuneraciones y otras finalidades distintas a las autorizadas por la resolución ejecutiva regional expedida por la entidad;
ocasionando que no se brindara el servicio púbico de alimentación y nutrición de los alumnos de los centros educativos de la
región143.

INFRACCIÓN N° 06
Artículo 46°, inciso 6 de la Ley
El incumplimiento funcional, en situaciones de emergencia declaradas conforme a ley, que dé lugar a la falta de prestación de
algún servicio o a la no entrega de un bien, subsidio monetario o prestación económica, por parte del Estado, o que, la prestación
o entrega no sea oportuna; cuando éstas sean parte de las medidas establecidas para afrontar la referida emergencia. Esta
infracción es considerada muy grave.
Bien Jurídico protegido: La atención de las necesidades de la población de manera efectiva y urgente en situaciones de
emergencia.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el
vínculo con la entidad, que se acredita a través de un
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC con contrato, resolución o cualquier otro medio por el cual
funciones relacionadas a la prestación de algún servicio o la desempeña funciones públicas en la entidad.
entrega de bienes, subsidio monetario o prestación económica
que el Estado debe brindar u otorgar por formar parte de las • Establecer que las funciones asignadas al funcionario
medidas establecidas para afrontar una situación de emergencia. o servidor público guardan relación con la prestación
del servicio o entrega del bien, subsidio monetario o
prestación económica, dispuesta como parte de las
medidas establecidas para afrontar la situación de
emergencia.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con


norma legal, instrumento de gestión, encargos,
delegaciones, contratos o disposiciones emitidas en

141
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
142
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
143
Se tomó como referencia lo resuelto por el TSRA en la Resolución N° 027-2016-CG/TSRA.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

las entidades que estuvieran vigentes al momento de


la comisión de la infracción.
Verbo Rector: Incumplir
• Identificar las medidas establecidas para la atención
Si bien el tipo infractor hace referencia al término de la emergencia; así como, el servicio que debía
“incumplimiento”, éste constituye el efecto de incumplir. prestarse o el bien, subsidio monetario o prestación
económica que debía entregarse y la oportunidad en
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el la que debía proporcionarse.
ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que • Identificar y sustentar la función o conjunto de
regulan la actuación funcional”144; en el caso específico, no cumplir funciones asignadas al funcionario o servidor público
con las obligaciones contenidas en las disposiciones vigentes al que debían ser observadas para atender la
momento de los hechos que regulan la actuación funcional, emergencia declarada; y, cuyo incumplimiento
asignadas a un servidor o funcionario público a través de norma provocó que el servicio encomendado o la entrega de
legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones, contratos o los bienes, subsidio monetario o prestación
disposiciones emitidas en las entidades, etc., en el contexto de económica, dentro del contexto de un estado de
una emergencia declarada conforme a Ley. emergencia declarada conforme a Ley, no se prestara
o se entregara, o no se prestara o entregara en la
El incumplimiento funcional al que se refiere la infracción admite oportunidad debida.
comportamientos activos y omisivos del agente. • Establecer de qué manera las funciones asignadas
al sujeto activo hacían posible la atención de las
En el caso específico, la conducta se materializa cuando el necesidades de la población en el marco de la
funcionario o servidor público incumple su deber dando lugar a que emergencia declarada; esto es, cómo hubiesen
no se preste el servicio, no se entregue un bien, subsidio contribuido a prestar el servicio; o, a entregar el bien,
monetario, prestación económica, o a que la prestación o encargo subsidio monetario o prestación económica de
no sea oportuna, en una situación o contexto de emergencia manera oportuna.
declarada conforme a Ley.
• Identificar las medidas establecidas para la atención
Elemento sobre el que recae el verbo rector: de la emergencia; así como, el servicio que debía
prestarse o el bien, subsidio monetario o prestación
Funciones asignadas para atender una emergencia económica que debía entregarse y la oportunidad en
declarada conforme a ley: Conjunto de obligaciones o la que debía proporcionarse.
deberes encomendados a un funcionario o servidor público en
el marco del desempeño de su cargo, puesto o función a través • Identificar y sustentar la función o conjunto de
de un documento o norma válida y vigente. En el caso funciones asignadas al funcionario o servidor público
específico, estas obligaciones son parte de las medidas que debían ser observadas para atender la
establecidas para afrontar un estado de emergencia declarado emergencia declarada; y, cuyo incumplimiento
conforme a ley. provocó que el servicio encomendado o la entrega de
los bienes, subsidio monetario o prestación
económica, dentro del contexto de un estado de
emergencia declarada conforme a Ley, no se prestara
o entregara, o no se prestara o entregara en la
oportunidad debida; así como su capacidad de
cumplir con la función encomendada.

• Establecer cómo las funciones asignadas al sujeto


activo contribuían a la atención de la emergencia
sanitaria; así como, a la prestación del servicio que no
se efectuó o a la entrega del bien, subsidio monetario
o prestación económica que no se realizó

• La función o conjunto de funciones, deberán ser


acreditadas con norma legal, instrumento de gestión,
encargos, delegaciones, contratos o disposiciones
emitidas en las entidades que estuvieran vigentes al
momento de la comisión de la infracción.

144
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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Condición Necesaria:

La presente infracción exige la concurrencia de las siguientes


condiciones:

a) En situaciones de emergencia declaradas conforme a Respecto de la primera condición:


Ley: Se refiere a los contextos o situaciones que generen
riesgo elevado o daño a la población que ameritan la • Identificar la norma mediante la cual se haya
declaración de una situación de emergencia observando los declarado la situación de emergencia, precisando su
procedimientos, finalidades y requisitos previstos en la ámbito temporal y territorial.
norma de la materia (conforme a Ley), a través de la emisión • Sustentar que el incumplimiento funcional se produjo
de un decreto de urgencia, decreto supremo, entre otros. durante el ámbito de aplicación de la situación de
emergencia declarada conforme a Ley.
Por ejemplo:
• La declaración del “estado de emergencia” donde se
restringen derechos constitucionales tales como la
libertad, la inviolabilidad de domicilio, la libertad de
reunión y el libre tránsito.
• La declaración de emergencia sanitaria por el sector
competente mediante decreto supremo.

b) Que la prestación del servicio; o, la entrega de un bien, Respecto de la segunda condición:


subsidio monetario prestación económica sea parte de
las medidas establecidas para afrontar una • Identificar la disposición o norma que establecía la
emergencia: Es decir, que el servicio que no fue prestado prestación de un servicio; o, la entrega de un bien,
o el bien, subsidio monetario o prestación económica que no subsidio monetario o prestación económica, así como
fue entregado, o que fueron prestados o entregados de la oportunidad establecida.
forma inoportuna, debido al incumplimiento funcional del • Precisar y acreditar qué servicio debía prestarse; o,
sujeto activo, formaban parte de las medidas establecidas qué bien, subsidio monetario o prestación económica
para afrontar la emergencia declarada conforme a ley. debía entregarse como parte de alguna o varias
medidas establecidas para afrontar la situación de
emergencia declarada.

Elementos de resultado: • Identificar y evidenciar qué servicio no se brindó o se


brindó de manera inoportuna; o, el bien, subsidio
La presente infracción se configura cuando se produzca monetario o prestación económica que no se entregó,
cualquiera de los siguientes resultados: o se entregó inoportunamente, como consecuencia
de la conducta del funcionario o servidor público; los
a) Falta de prestación de algún servicio: Ausencia o cuales necesariamente deberán formar parte de las
inejecución de un servicio que debió prestarse en el marco medidas establecidas para afrontar la emergencia.
de una emergencia. •
Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
elemento de resultado “(…) aquel debe ser atribuible
b) La no entrega de un bien, subsidio monetario o por lo menos a título de culpa”145.
prestación económica: La inejecución de la entrega de un • Cuantificar el elemento de resultado o describirlo en
bien, subsidio monetario o prestación económica en el su dimensión o magnitud.
marco de una emergencia declarada conforme a Ley. • Establecer si el elemento de resultado es real.
• Determinar la relación causal entre la acción u
c) Prestación o entrega no oportuna: Es el retardo, retraso,
omisión del funcionario o servidor público
aplazamiento, dilación de la prestación de un servicio,
(incumplimiento funcional) y el resultado de su
entrega del bien, subsidio monetario o prestación
conducta (falta de prestación de algún servicio, la no
económica en una emergencia declarada conforme a Ley.
entrega de un bien, subsidio monetario o prestación
La inoportunidad de la prestación o entrega se establece de
económica o la prestación no oportuna de los
acuerdo al plazo determinado en la normativa aplicable o
mismos), que deriva en la consecuencia perjudicial
conforme a las circunstancias objetivas relacionadas con la
para el Estado.

145
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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finalidad de las medidas establecidas para afrontar la Para este efecto, la acreditación puede sustentarse en la
emergencia declarada. misma evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente, la cual
Estos tres elementos de resultado constituyen la consecuencia puede ser de tipo documental, física, testimonial e incluso
perjudicial al Estado generado por el incumplimiento funcional de analítica.146
un deber ante un Estado de Emergencia declarado conforme a ley.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo147
actuar de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor diligente148
lo que conllevó al incumplimiento funcional.
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
definidos en la parte general de la presenta guía. procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
Intención directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
hecho considerado como infracción.
La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía.

Debemos de tener en cuenta que, uno de los elementos del tipo


infractor requiere que el incumplimiento funcional se de en
situaciones de emergencia “declaradas conforme a ley”.
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplos:

Ej. 1: Funcionarios de la UGEL N° 06 incumplieron sus funciones al no distribuir las tabletas adquiridas para los alumnos de los
centros educativos de su jurisdicción en los plazos establecidos por el Ministerio de Educación en una situación de emergencia
sanitaria, mediante el documento “Lineamientos para garantizar el acceso educativo a través de dispositivos digitales móviles”,
ocasionando que no se brinde el servicio de educación primaria durante ocho (8) meses.

146 Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de


octubre de 2022, numeral 4.16.
147
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
148
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".

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Ej. 2: Funcionario de Órgano Encargado de las Contrataciones no realizó las actuaciones para concretar la adquisición de canastas
con productos de primera necesidad destinados a la población vulnerable, en el marco de la emergencia sanitaria por la COVID-
19; dando lugar a que no se entregaran dichos bienes y la reversión de los recursos transferidos para dicho fin.

Ej. 3: Funcionario edil incumplió sus funciones relacionadas con el otorgamiento de un subsidio económico monetario en favor de
las personas naturales y/o jurídicas autorizadas para prestar el servicio de transporte de personas, a fin de garantizar la prestación
de dicho servicio y disminuir su afectación económica por el impacto económico y social ocasionado por la COVID 19 en la situación
de emergencia sanitaria declarada, ocasionando que no se haya entregado oportunamente el subsidio monetario y la suspensión
del servicio de transporte (paro de transportistas).

INFRACCIÓN N° 07
Artículo 46°, inciso 7 de la Ley
Actuar sin diligencia debida en la ejecución del gasto público, generando la total o parcial paralización o suspensión de los servicios,
obras u operaciones que brinda o que se encuentran a cargo de la entidad, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es
considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio público, la infracción es muy
grave.

Bien Jurídico protegido: La legalidad y eficiencia en la ejecución del gasto público.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato, resolución
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que, debido o cualquier otro medio por el cual desempeña funciones
al cargo o puesto que desempeña en el ejercicio de sus funciones, públicas en la entidad.
participa en la ejecución del gasto público. • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público, relacionadas con
la ejecución del gasto público.
• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma
legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector: • Acreditar que el funcionario o servidor público se


condujo sin la diligencia debida, es decir sin el cuidado
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Actuar sin diligencia razonable en la ejecución del gasto público, para lo cual se
debida. requerirá:
Actuar: Ejercer funciones propias de su cargo u oficio149. En el
caso específico, ejercer funciones, sin la diligencia debida, en la ✓ Identificar las disposiciones normativas legales o
ejecución del gasto público. reglamentarias; así como, las disposiciones internas,
entre otras, que regulaban los requisitos,
Entiéndase que se actúa sin diligencia debida cuando no se tiene procedimientos, formalidades, etc. para la ejecución
el cuidado que era necesario150, esto es, se inobserva el conjunto del gasto público.
de precauciones que la ley o el buen sentido aconsejan adoptar ✓ Evidenciar la posibilidad del funcionario o servidor
en el desarrollo de una actividad para evitar daños previsibles 151. público de conducirse de conformidad con las
Por tanto, viene a ser la acción u omisión de ejecutar un gasto disposiciones establecidas.
público sin el cuidado necesario, pese a encontrarse en la ✓ Identificar y acreditar las actuaciones realizadas por el
posibilidad de actuar de forma diferente. sujeto activo con relación al gasto público; y, cómo
estas actuaciones incidieron en que el gasto público,
mediante documentos u otros instrumentos.

149
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “actuar”. Disponible en: https://dle.rae.es/actuar
150
Reglamento Del Procedimiento Administrativo Sancionador Por Responsabilidad Administrativa Funcional, ítem 5 del
numeral 4.1 del artículo 4.
151
RAE. Diccionario panhispánico del español jurídico. Disponible en: https://dpej.rae.es/lema/diligencia-debida

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✓ Sustentar las razones por las que se considera que su


conducta careció de la diligencia debida, lo cual pasa
por verificar si actuó con negligencia, impericia o
imprudencia en el cumplimiento de sus funciones,
inobservando las disposiciones, procedimientos,
protocolos o cualquier otra norma objetiva de cuidado.

Elementos sobre los que recae el verbo rector:


• La actuación del funcionario o servidor público, sin la
Ejecución del gasto público.- La actuación del funcionario o diligencia debida, debe incidir en la ejecución del gasto
servidor público, sin la diligencia debida, recae sobre la ejecución público en cualquiera de las etapas que la conforman:
del gasto público. certificación del crédito presupuestario, compromiso,
devengado o pago.

Objeto material:

Gasto Público: Conjunto de erogaciones que realizan las


Entidades con cargo a los créditos presupuestarios aprobados
para ser orientados a la atención de la prestación de los servicios
públicos y acciones desarrolladas por las Entidades de
conformidad con sus funciones, para el logro de resultados
prioritarios u objetivos estratégicos institucionales”152.

En ese sentido, la actuación del funcionario o servidor público, sin


la diligencia debida, recae sobre la ejecución del gasto público;
siendo que, de acuerdo con las normas presupuestarias, ésta
comprende las etapas153 de:

• Certificación del crédito presupuestario cuya finalidad es


garantizar que se cuenta con el crédito presupuestario
disponible y libre de afectación, para comprometer un
gasto con cargo al presupuesto institucional autorizado
para el año fiscal respectivo, en función a la
Programación de Compromisos Anual, previo
cumplimiento de las disposiciones legales vigentes que
regulen el objeto materia del compromiso.
• Compromiso, mediante el cual se acuerda, luego del
cumplimiento de los trámites legalmente establecidos, la
realización de gastos por un importe determinado o
determinable, afectando los créditos presupuestarios en
el marco de los Presupuestos aprobados y las
modificaciones presupuestarias realizadas, con sujeción
al monto certificado, y por el monto total de la obligación
que corresponde al año fiscal.
• Devengado, mediante el cual se reconoce una obligación
de pago, derivada de un gasto aprobado y comprometido,
que se produce previa acreditación documental ante el
órgano competente de la realización de la prestación o el
derecho del acreedor.
• Pago, mediante el cual se extingue, en forma parcial o
total, el monto de la obligación reconocida.

152
Decreto Legislativo Nº 1440, Decreto Legislativo del Sistema Nacional de Presupuesto Público (publicado el 16 de
setiembre de 2018), artículo 20. Es de indicar que, de conformidad con el artículo 21 los gastos públicos se estructuran
siguiendo cinco clasificaciones: institucional (Agrupa las Entidades que cuentan con créditos presupuestarios), funcional
(Agrupa los créditos presupuestarios desagregados por función, división funcional y grupo funcional), programática
(Agrupa los créditos presupuestarios desagregados por categorías presupuestarias, producto y proyecto), económica
(Agrupa los créditos presupuestarios por gasto corriente, gasto de capital y servicio de deuda) y geográfica (Agrupa los
créditos presupuestarios de acuerdo al ámbito geográfico).
153
Decreto Legislativo N° 1440 – Decreto Legislativo del Sistema Nacional de Presupuesto Público. Artículos 40, 41, 42, 43,
44.

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Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el Sistema Nacional de Presupuesto Público.

Condición Necesaria:

No aplica
Elementos de resultado:
• En lo concerniente a la paralización o suspensión como
Para que se configure la infracción deben concurrir de manera elemento de resultado, es importante acreditar la
conjunta los siguientes resultados: paralización o suspensión, total o parcial, de un servicio,
obra u operación que brinda o se encuentra a cargo de la
a) Total o parcial paralización o suspensión de los servicios,
Entidad donde se efectuó la ejecución del gasto público,
obras u operaciones que brinda o que se encuentran a
mediante acto, instrumento o cualquier medio. Deberá
cargo de la entidad:
precisarse si la paralización o suspensión ha sido parcial o
total, y corroborarse que la misma tuvo su efecto en
Paralizar: “Acción y efecto de paralizar”154. “Detener, determinado servicio, obra u operación a cargo de la
entorpecer, impedir la acción y movimiento de algo155. Entidad.

Suspender: “Acción y efecto de suspender156. “Detener, • Tanto para la paralización o suspensión, como para el
diferir por algún tiempo una acción u obra157. perjuicio al Estado, en su calidad de elementos de resultado,
se requerirá:
En ese sentido, la actuación del funcionario o servidor público
en la ejecución del gasto público, sin la diligencia debida, ✓ Identificar y acreditar ambos elementos de resultado,
debe ocasionar la total o parcial paralización o suspensión de como consecuencia de la conducta del funcionario o
servicios, obras u operaciones que brinda la Entidad o se servidor público. Para este efecto, la acreditación
encuentran a su cargo. puede sustentarse en la misma evidencia que acredita
los hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
Para efectos de comprender este elemento de resultado, se propia e independiente, la cual puede ser de tipo
indica lo siguiente: documental, física, testimonial e incluso analítica.160
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere dos
- Servicios: Aquella actividad que la Entidad brinda o de elementos de resultado, “(…) aquel debe ser atribuible
la que se encuentra a su cargo, en atención a sus
por lo menos a título de culpa”. 161
procesos misionales.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud y, respecto a la paralización o
- Obra: “Construcción, reconstrucción, remodelación,
suspensión, deberá describirse en su dimensión o
mejoramiento, demolición, renovación, ampliación y
magnitud.
habilitación de bienes inmuebles, tales como ✓ Establecer si ambos elementos de resultado cumplen
edificaciones, estructuras, excavaciones, perforaciones, con ser real.
carreteras, puentes, entre otros, que requieren dirección ✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
técnica, expediente técnico, mano de obra, materiales y/o funcionario o servidor público y ambos elementos de
equipos”158. resultado. Es decir, se deberá sustentar cómo su
actuación sin diligencia debida generó la total o parcial
- Operaciones: Comprende las demás actividades que paralización o suspensión de los servicios, obras u
realiza la Entidad para el cumplimiento de sus propósitos operaciones que brinda o que se encuentran a cargo de
institucionales o de servicio público. la entidad, así como el perjuicio al Estado.

154
RAE. Diccionario de la Real Academia Española, disponible en https://dle.rae.es/paralizaci%C3%B3n
155
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Segunda acepción del verbo paralizar, disponible en https://dle.rae.es/paralizar
156
RAE. Diccionario de la Real Academia Española, término “suspender”. Disponible en
https://dle.rae.es/suspensi%C3%B3n
157
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “suspender”, segunda acepción. Disponible en
https://dle.rae.es/suspender
158
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 01.
160
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b) Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses


del Estado que genera la acción u omisión del funcionario
o servidor público, constituido por la consecuencia
cuantitativa o cualitativa que se haya producido. No se
considera perjuicio al Estado la transgresión de normas y
principios. El fundamento o la finalidad de los principios
pueden orientar la identificación de los intereses
afectados”159.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad

Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
culposo. elementos suficientes que permitan evidenciar que el
funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia normales, esto es, no realizó una labor diligente162 en la
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son ejecución del gasto público.
definidos en la parte general de la presenta guía.
✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
presenta guía. directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
hecho considerado como infracción.
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:  


produce cualquiera de los siguientes resultados:  
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del público. Para este efecto, la acreditación puede
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión sustentarse en la misma evidencia que acredita los
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad propia e independiente, la cual puede ser de tipo
resarcitoria como elemento de la infracción”163. documental, física, testimonial e incluso analítica165.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la atribuible por lo menos a título de culpa”166.
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron atribuible a cada funcionario o servidor público de
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares
acuerdo a su participación en los hechos. 
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, ✓ Establecer si el perjuicio económico es real.  
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.

159
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal a),
numeral 1.1, artículo 68.
162
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".
163
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.2, literal b).
165
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
166
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar • Si se ha producido grave afectación a un servicio público.
debidamente acreditada”164. Para ello. se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público167.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o se
puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica168.

✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor


requiere de la grave afectación al servicio público,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa169.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público
o describirla en su dimensión o magnitud.  
✓ Establecer si la grave afectación al servicio
público es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta
del funcionario o servidor público y la grave
afectación al servicio público.

Ejemplos:

Ej. 1. El jefe del Programa del vaso de leche de una entidad no solicitó, con la anticipación prevista en sus procedimientos, la
certificación presupuestal para la compra de insumos del citado Programa para su correspondiente distribución entre la población
infantil, madres gestantes y lactantes de su jurisdicción, originando su suspensión durante un mes, en perjuicio de la población
beneficiaria.

Ej. 2. Área usuaria de una Municipalidad Distrital no tramitó oportunamente los desembolsos para cancelar los servicios de recojo
de residuos sólidos en la jurisdicción de la comuna, lo cual ocasionó que la empresa concesionaria contratada para dicho propósito
paralice dicho servicio, generándose focos infecciosos por la acumulación de basura con el consecuente riesgo a la salud de la
población.

164
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
167
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
168
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
169
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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INFRACCIÓN N° 08
Artículo 46°, inciso 8 de la Ley

Incumplir, de manera intencional con la rendición de encargos, fondos fijos o caja chica o cualquier otra asignación de recursos
públicos recibidos para fines específicos, ocasionando perjuicio al Estado. No está comprendida en esta infracción la omisión en la
rendición de viáticos. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: El deber de efectuar la rendición de cualquier asignación de recursos públicos, recibidos para fines
específicos.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC a quien se resolución o cualquier otro medio por el cual
le haya asignado recursos públicos mediante encargos, fondos desempeña funciones públicas en la entidad.
fijos, caja chica o cualquier otra asignación para fines específicos.
• La relación funcional entre el funcionario o servidor
público con la rendición de encargos, fondos fijos, caja
chica o cualquier otra asignación de recursos públicos
recibidos para fines específicos. Para ello, es de
considerar lo siguiente:

- La relación funcional se establece a partir de la


asignación de recursos públicos del Estado para un
fin específico.
- La relación funcional debe quedar evidenciada a
través de la descripción y argumentación de la
obligación que tiene el funcionario o servidor
público, a quien se le otorga encargos o fondos
fijos, de cumplir con la rendición de cuentas.
- La obligación de rendición de encargos o fondos
fijos debe acreditarse con norma legal (normas del
Sistema de Tesorería), instrumento de gestión,
encargos, delegaciones, contratos o disposiciones
emitidas por las entidades que estuvieran vigentes
al momento de la comisión de la infracción.

Verbo Rector: • Documento con el que se entrega el encargo o fondo fijo


que establece la obligación de rendir cuentas dentro del
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir. plazo y conforme a las disposiciones que las regulan, así
como el documento donde se establezca un plazo para
Incumplir: “El administrado deja de hacer un acto al que está rendir cuentas.
obligado por el ordenamiento jurídico o actúa incumpliendo las
normas que regulan su actuación funcional.”170 En el caso • En caso se hubiese presentado la rendición de cuentas, el
específico, no presenta o presenta la rendición de encargos, documento (formato, declaración jurada, otros) de rendición
fondos fijos, caja chica o cualquier otra asignación de recursos de cuentas previsto por la Entidad, adjuntando los
públicos recibidos para fines específicos de manera irregular. comprobantes de pago, boletas, facturas, entre otros.

• En caso no se hubiese presentado rendición de cuentas, el


requerimiento que se hubiese efectuado al funcionario o
servidor público para su regularización de corresponder, de
corresponder; asimismo, precisar el plazo en que el sujeto
activo debió presentar la redición.
Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Establecer que la conducta del funcionario o servidor
público recae sobre encargos, fondos fijos o caja chica o
Rendición de encargos, fondos fijos o caja chica o cualquier cualquier otra asignación de recursos públicos que recibió
otra asignación de recursos públicos para fines específicos. para fines específicos.

170
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA. Fundamento Jurídico 2.2 ítem (i).

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Rendición.- “Acción y efecto de rendir (…)”171. Para la presente


infracción, se puede entender la rendición como el acto de • Identificar y sustentar que los recursos públicos que fueron
presentar información o dar cuenta documentada del uso y destino entregados al funcionario o servidor público, y por los que
de los recursos públicos172. se encuentra en una situación de incumplimiento, provienen
de encargo o fondo fijo o caja chica o cualquier otra
Objeto material: asignación de recursos públicos recibidos para fines
específicos, esto es, el objeto específico por el cual se
a) Encargos: Para efectos de la presente infracción, se efectuó la entrega de recursos públicos.
entenderá encargos como la entrega de dinero con cargo a
rendir cuentas173. Con relación a dicho concepto, se deben
tener en cuenta que las normas de Tesorería establecen lo
siguiente:

• Encargos a personal de la institución: “Consiste en


la entrega de dinero mediante cheque o giro bancario
a personal de la institución para el pago de
obligaciones que, por la naturaleza de determinadas
funciones o características de ciertas tareas o trabajos
indispensables para el cumplimiento de sus objetivos
institucionales, no puedan ser efectuados de manera
directa por la Oficina General de Administración o la
que haga sus veces en la Unidad Ejecutora o
Municipalidades, tales como:

- Desarrollo de eventos, talleres o investigaciones,


cuyo detalle de gastos no pueda conocerse con
precisión ni con la debida anticipación.
- Contingencias derivadas de situaciones de
emergencia declaradas por Ley.
- Servicios básicos y alquileres de dependencias
que por razones de ubicación geográfica ponen
en riesgo su cumplimiento dentro de los plazos
establecidos por los respectivos proveedores.
- Adquisición de bienes y servicios, ante
restricciones justificadas en cuanto a la oferta
local, previo informe del órgano de
abastecimiento u oficina que haga sus veces, y
para los relacionados con la preparación de
alimentos del personal policial y militar.
- Acciones calificadas de acuerdo a ley como de
carácter “Reservado”, a cargo de las
dependencias del Ministerio del Interior, Sistema
Nacional de Inteligencia y del Ministerio de
Defensa.”174

Se utiliza para fines distintos a los establecidos en el


Fondo para Pagos en Efectivo o Fondo Fijo para Caja
Chica y los viáticos.175

171
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “Rendición”, disponible en: https://dle.rae.es/rendici%C3%B3n
172
Definición construida a partir de lo señalado en las Directivas No. 001-2022-EF/43.01 Normas y procedimientos para la
autorización, uso y rendición de fondos bajo la modalidad de encargo al servidor civil del Ministerio de Economía y
Finanzas; y No. 002-2022-EF/43.01 Lineamientos para la Administración y Control de la Caja Chica en la Unidad Ejecutora
001 - Administración General del Ministerio de Economía y Finanzas, aprobadas por Resolución Directoral Nos. 007-2022-
EF/43.01 y 015-2022-EF/43.01 de 07 y 13 de enero de 2022, respectivamente.
173
Sistema Integrado de Administración Financiera. Tipos De Operación Pág. 3. Disponible en:
https://www.mef.gob.pe/contenidos/presu_publ/capacita/enero2011/Tipo_de_Operaciones.pdf
174
Según el numeral 40.1, del artículo 40 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N° 004-2009-EF.77.15.
175
Según el numeral 40.4, del artículo 40 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N° 004-2009-EF.77.15.

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• Encargo de Unidades Ejecutoras: Ejecución de


determinadas actividades y proyectos por parte de
Unidades Ejecutoras a sus dependencias
desconcentradas”176.

b) Fondos Fijos: Para efectos de la presente infracción, se


entenderá fondos fijos la cantidad de dinero en efectivo que
se destina para el pago de gastos, adquisiciones o servicios
menores.

Con relación a dicho concepto, se deben tener en cuenta los


siguientes supuestos regulados en las Normas Generales de
Tesorería y las directivas sobre la materia.

• Fondo para Pagos en Efectivo: “(…) es aquel


constituido con carácter único, por dinero en efectivo
con recursos del Tesoro Público de monto variable o
fijo establecido de acuerdo a las necesidades de la
entidad”177. “Monto de recursos financieros constituido
con Recursos Ordinarios que se mantiene en efectivo
y se utiliza únicamente cuando en la Unidad Ejecutora
se requiera efectuar gastos menudos, urgentes que
demanden su cancelación inmediata o que, por su
finalidad y características, no pueden ser debidamente
programados para efectos de su pago mediante otra
modalidad”178.

• Fondo para Caja Chica: “(…) es aquel constituido,


con carácter único, por dinero en efectivo de monto fijo
establecido de acuerdo a las necesidades de la
entidad”179. “Monto de recursos financieros constituido
con fuentes de financiamiento distintas a Recursos
Ordinarios que se mantiene en efectivo y se utiliza
únicamente cuando en la Unidad Ejecutora se requiera
efectuar gastos menudos, urgentes que demanden su
cancelación inmediata o que, por su finalidad y
características, no pueden ser debidamente
programados para efectos de su pago mediante otra
modalidad”180.

Asimismo, la Caja Chica: “Es un fondo en efectivo que


puede ser constituido con Recursos Públicos de
cualquier fuente que financie el presupuesto
institucional para ser destinado únicamente a gastos
menores que demanden su cancelación inmediata o
que, por su finalidad y características, no puedan ser
debidamente programados. Excepcionalmente, puede
destinarse al pago de viáticos por comisiones de
servicio no programados y de los servicios básicos de
las dependencias desconcentradas ubicadas en zonas
distantes de la sede de la Unidad Ejecutora”181.

176
Según el numeral 62.1 del artículo 62 de la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N° 021-2009-EF.77.15.
177
Según la NGT05: Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de
mayo de 1980.
178
Según el Glosario de Tesoro Público del MEF. Disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/glosario-sp-25048
179
Según la NGT06: Normas Generales de Tesorería aprobadas por Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15 de 06 de
mayo de 1980
180
Según el Glosario de Contabilidad Pública del MEF. Disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/glosario-contabilidad
181
Según el numeral 10.1 del artículo 10 de la Resolución Directoral N° 001-2011-F/77.15, que dicta disposiciones
complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución Directoral N° 002-2007-
EF/77.15.

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Cabe mencionar, que la denominación “Caja Chica” se


aplica indistintamente para referirse a “Fondo para
Pagos en Efectivo” o “Fondo Fijo para Caja Chica.”182.

c) Cualquier otra asignación de recursos públicos recibidos


para fines específicos diferente a una rendición de viáticos.

NOTA: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman los Sistemas Administrativos de Tesorería y
Contabilidad.

Condición Necesaria: • Evidenciar que la conducta del funcionario o servidor


público fue intencional, por lo que se deberá acreditar dicha
Que el incumplimiento en la rendición de encargos, fondos conducta con elementos objetivos que logren demostrar que
fijos o caja chica o cualquier otra asignación de recursos el sujeto activo ha realizado la infracción con conocimiento
públicos recibidos para fines específicos se produzca de y voluntad. Para estos efectos, se puede acreditar la
manera intencional. intencionalidad a través de prueba directa o indirecta
(indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
Intencional: “Deliberado”183 entendido como “voluntario, considerado como infracción.
intencionado, hecho a propósito”184. Conocimiento y voluntad en
la conducta del administrado (dolo administrativo)185. En el caso
• La intencionalidad no admite supuesto de error, por lo que
se debe desvirtuar la posibilidad de error en la conducta
específico, el funcionario o servidor público con conocimiento de
su obligación, voluntaria y deliberadamente incumple la rendición
de encargos, fondos fijos o caja chica o cualquier asignación de
recursos públicos recibidos para fines específicos, al no
presentarla o presentarla contraviniendo las disposiciones que la
regulan.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de


resultado, requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa afectado como consecuencia de la conducta del
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la funcionario o servidor público. Para este efecto, la
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
afectados”186. una evidencia propia e independiente, la cual puede
ser de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.187

✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”188.

182
Según el literal 10.5, del artículo 10 de la de la Resolución Directoral N° 001-2011-F/77.15, que dicta disposiciones
complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución Directoral N° 002-2007-
EF/77.15.
183
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “intencional”. Disponible en:
https://dle.rae.es/intencionalhttps://dle.rae.es/intencional
184
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “deliberado”. Disponible en:
https://dle.rae.es/deliberado#H9r0zzxhttps://dle.rae.es/deliberado#H9r0zzx.
185
De conformidad con lo señalado por el TSRA en el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 21de agosto de 2018. Fundamento Jurídico 2.2, ítem (iii).
186
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
187
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
188
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✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su


dimensión o magnitud.

✓ Establecer si el perjuicio es real.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el incumplimiento intencional de la rendición de
encargos, fondos fijos o caja chica o cualquier otra
asignación de recursos públicos para fines
específicos, afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Intencionalidad • Se deberá evidenciar que el funcionario o servidor público


ha procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
Intención: La infracción requiere expresamente para su efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
configuración de un incumplimiento de manera “intencional”, por lo prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
que necesariamente debe ser atribuible a título de intencionalidad. vinculada al hecho considerado como infracción.
Es decir, el funcionario o servidor público comete la omisión con
conocimiento y voluntad de obtener el resultado (omisión
consciente y deliberada).

Además, la conducta infractora debe ser cometida por el


funcionario o servidor público quien, dentro del marco de su
actuación funcional, estaba en la obligación de adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplos:

Ej. 1: Funcionario de una Municipalidad que recibió un monto significativo de recursos públicos con relación al presupuesto de la
Entidad, mediante encargo, incumple con efectuar la rendición de cuentas y devolución de saldos, habiendo vencido el plazo
establecido, dejando a la Entidad sin liquidez para los gastos urgentes.

Ej. 2: Servidor, que recibió encargos para la atención de contingencias derivadas de la situación de emergencia declarada por el
sector competente (compra de mascarillas y gel antibacterial), sustentó su rendición con comprobantes de pago relacionados con
una actividad que no se había ejecutado en la realidad, generando perjuicio al Estado debido a que no se atendió la necesidad de
los trabajadores de la Entidad para quienes estaban destinados las mascarillas y el gel antibacterial, además de desconocerse el
destino de los recursos públicos.

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INFRACCIÓN N° 09
Artículo 46°, inciso 9 de la Ley
Actuar en forma parcializada en los contratos, licitaciones, concurso de precios, subastas, licencias, autorizaciones o cualquier otra
operación o procedimiento en que participe con ocasión de su función, dando lugar a un beneficio, propio o de tercero, ocasionando
perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: La salvaguarda del interés público frente a los intereses propios o de terceros189.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: ✓ La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tenga resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones vinculadas a los contratos, licitaciones, concurso de funciones públicas en la entidad.
precios, subastas, licencias, autorizaciones o cualquier otra
operación o procedimiento en que participe con ocasión de su ✓ La relación funcional entre el funcionario o servidor público
función, cargo o puesto. con los contratos, licitaciones, concurso de precios,
subastas, licencias, autorizaciones o cualquier otra
operación o procedimiento de la entidad. Para ello, es de
considerar lo siguiente:

• Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones


asignadas al funcionario o servidor público que motiven
su participación en contratos, licitaciones, concurso de
precios, subastas, licencias, autorizaciones o cualquier
otra operación o procedimiento.
• Acreditar (documentar) la función o conjunto de
funciones con norma legal, instrumento de gestión,
encargos, delegaciones, contratos, documentos
internos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector: • Acreditar si la conducta se encuentra referida a una


actuación parcializada. Para ello, se requiere:
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Actuar en forma
parcializada en los contratos, licitaciones, concurso de precios, ✓ Identificar el hecho o los hechos llevados a cabo por el
subastas, licencias, autorizaciones o cualquier otra operación o funcionario o servidor público a través de los cuales se
procedimiento en que participe con ocasión de su función. evidencie el apartamiento de los criterios objetivos que
deben regir su actuación en el ámbito público.
El actuar parcializado “implica el apartamiento de los criterios ✓ Adjuntar los medios, documentos o instrumentos que
objetivos que deben regir la función pública, respecto de las contengan o evidencien la conducta del funcionario o
funciones, competencias u obligaciones derivadas del cargo, servidor público.
comisión o cualquier otra actividad encomendada, o el indebido
ejercicio de las mismas (…)”190; comprendiendo entre estos el
apartamiento de los criterios técnicos191. • Sustentar las razones que permitan corroborar que la
conducta del administrado no se produjo por un mero error
Sobre la concurrencia o no de una pluralidad de postores para la o equivocación. Asimismo, deberá descartarse que la
configuración de un actuar parcializado, debe considerarse que conducta de los administrados tutele un interés legítimo
“en estos casos no será necesario que concurra una pluralidad de desde la perspectiva del Estado193.
postores, adjudicatarios, beneficiarios o terceros, en tanto el tipo

189
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem i).
190
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem i).
191
Al analizar la conducta de los imputados que presumiblemente favorecieron a un proveedor, la Resolución N° 0244-2018-
CG/TSRA-SALA1, de 17 de diciembre de 2018, indicó que “la conducta que exige el tipo infractor imputado es el actuar
parcializado, lo que implica evidenciar que los funcionarios o servidores públicos se apartaron de sus funciones y como
consecuencia de ello beneficiaron de manera ilegal a un tercero, apartándose de criterios técnicos y objetivos establecidos
en la normativa vigente” (fundamento 5.14).
193
TSRA. Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 (II).

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infractor no tutela el trato diferenciado de unos frente a otros


(interés particular)”192.

Elementos sobre los que recae el verbo rector: Establecer el elemento sobre el cual recae el verbo rector, y su
naturaleza; sobre el cual el funcionario o servidor público
a) Contrato: desplegó su conducta:
a.1 En materia de contrataciones del Estado: “Es el acuerdo para
crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica dentro de ✓ Identificar y describir el objeto específico sobre el cual
los alcances de la Ley [Ley de Contrataciones del Estado] y el recayó la actuación parcializada del funcionario o
Reglamento”194. servidor público, esto es, si fue un contrato, licitación,
a.2 En materia civil, “el contrato es el acuerdo de dos o más partes concurso de precios, subasta, licencia, autorización o
para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica cualquier otra operación o procedimiento.
patrimonial”195. ✓ Acompañar el instrumento, medio o acto que acredite
el objeto específico materia del contrato, licitación,
b) Licitaciones: concurso de precios, subasta, licencia, autorización o
cualquier otra operación o procedimiento; en el cual
Si bien, en materia de contrataciones del Estado, la licitación intervino el funcionario o servidor público.
pública es el procedimiento de selección que se utiliza para la ✓ En caso se trate de “cualquier otra operación o
contratación de bienes y obras, cuyo valor estimado o valor procedimiento”, precisar y sustentar que en el mismo
referencial, según corresponda, se encuentre dentro de los confluyen intereses públicos y particulares, que fueron
márgenes que establece la ley de presupuesto del sector superpuestos.
público196, el Tribunal Constitucional, a través de la interpretación
del artículo 76 de la Constitución Política197, señaló lo siguiente
respecto de la contrata y la licitación pública: “La función
constitucional de esta disposición es determinar y, a su vez,
garantizar que las contrataciones estatales se efectúen
necesariamente mediante un procedimiento peculiar que asegure
que los bienes, servicios u obras se obtengan de manera
oportuna, con la mejor oferta económica y técnica”198.

En consecuencia, las licitaciones a que hace referencia la


presente infracción abarcan todo tipo de procedimiento para la
contratación estatal, incluso los procedimientos especiales,
regidos por la Ley de Contrataciones del Estado u otra normativa
especial.

c) Concurso de precios y Subastas:

c.1. En el Sistema Nacional de Bienes Estatales, la subasta


pública es una modalidad de los actos de disposición sobre
predios estatales199.

c.2 En el Programa Nacional de Bienes Incautados, la venta por


subasta pública es un mecanismo de disposición de bienes
patrimoniales200.

192
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem i).
194
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF. Anexo N° 1.
195
Código Civil, artículo 1351.
196
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, artículos 21 y 22, numeral 22.1.
197
“Artículo 76.- Las obras y la adquisición de suministros con utilización de fondos o recursos públicos se ejecutan
obligatoriamente por contrata y licitación pública, así como también la adquisición o la enajenación de bienes.
La contratación de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto señala la Ley de Presupuesto se hace por
concurso público. La ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas responsabilidades”.
198
Tribunal Constitucional, Sentencia recaída en el Expediente N° 020-2003-AI/TC, fundamento 12.
199
El Reglamento de la Ley N° 29151, aprobado por Decreto Supremo N°008-2021-VIVIENDA, regula los supuestos de
compraventa por subasta pública y permuta por subasta pública, así como otros supuestos como la constitución del
derecho de superficie por subasta pública y la aplicación en la constitución del derecho de usufructo de las reglas
establecidas para la compraventa por subasta pública.
200
Los Lineamientos aprobados por Decreto Supremo N° 001-2021-JUS también regulan la venta por subasta pública
anticipada.

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d) Licencias y autorizaciones: Son actos de la autoridad


administrativa competente, por los que se autoriza o habilita el
ejercicio de una actividad201.

e) Cualquier otra operación o procedimiento: Cualquier acto


administrativo, acto de administración o hecho administrativo
desarrollado para lograr un objetivo. Cuando el tipo infractor
haga mención a este elemento, se debe tener en cuenta que,
al respecto, el TSRA ha señalado que “será preciso que en
dicha operación o procedimiento confluyan de manera
contrapuesta los intereses públicos y los intereses particulares,
siendo que los funcionarios, lejos de tutelar y defender el
interés público (del Estado o su entidad), prefieren el interés
particular”202.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente, sentencia del Tribunal
Constitucional y acuerdo plenario del TSRA.

Condición Necesaria: • Establecer que las normas legales, instrumentos de


gestión, encargos, delegaciones, contratos, documentos
Participación con ocasión de su función: El funcionario o internos o disposiciones emitidas en las entidades
servidor público debe intervenir en los contratos, licitaciones, determinaron la participación del funcionario o servidor
concurso de precios, subastas, licencias, autorizaciones o público en los contratos, licitaciones, concurso de precios,
cualquier otra operación o procedimiento con motivo de su función. subastas, licencias, autorizaciones o cualquier otra
En tal sentido, la conducta atribuida debe haber sido cometida con operación o procedimiento.
ocasión de las labores que desarrolla en la entidad, en virtud de
los documentos de gestión, contratos o de cualquier otro
documento interno que señale sus competencias, obligaciones o • Identificar y acreditar la participación efectiva del
encargos recibidos”203. funcionario o servidor público en los contratos, licitaciones,
concurso de precios, subastas, licencias, autorizaciones o
cualquier otra operación o procedimiento.

Elementos de resultado: • El beneficio propio o de tercero, como elemento de


resultado, requiere:
Deben concurrir las siguientes consecuencias o resultados:
✓ Identificar con claridad la persona natural o jurídica
a) Beneficio propio o de tercero: La infracción requiere la beneficiada con la actuación parcializada, precisando si
obtención del beneficio propio (del funcionario o servidor concurre un interés propio o de tercero.
público) o de un tercero. Se entiende por beneficio, a la ✓ Determinar la utilidad, ventaja o provecho recibido por
ventaja, utilidad o provecho obtenido para sí o para tercero, el funcionario o servidor público o el tercero como
ya sea este una persona natural o jurídica (amigo, pariente, consecuencia de la actuación parcializada.
empresa, asociación u otro); como consecuencia directa de la ✓ Verificar que el beneficio obtenido por el funcionario o
conducta parcializada del funcionario o servidor público que servidor público o por el tercero sea de carácter ilegal,
buscaba tal resultado, en contravención al ordenamiento esto es, que se deriva del incumplimiento de
jurídico. disposiciones legales o reglamentarias.
✓ Acreditar el beneficio originado como consecuencia de
Sobre el beneficio, el TSRA ha señalado que “El beneficio ilegal la conducta del funcionario o servidor público. Para este
propio o de tercero se establecerá de manera concreta y efecto, la acreditación puede sustentarse en la misma
acreditada; a su vez, debe vincularse de modo directo con la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
conducta imputada al administrado (…)”204. necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
b) Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del e incluso analítica.
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
servidor público, constituido por la consecuencia cuantitativa beneficio como elemento de resultado, aquel debe ser
o cualitativa que se haya producido. No se considera perjuicio atribuible por lo menos a título de culpa.

201
RAE, Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, términos “licencia” y “autorización”. Disponibles en
https://dpej.rae.es/lema/licencia y https://dpej.rae.es/lema/autorizaci%C3%B3n
202
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem iv).
203
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem iii).
204
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem v).

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al Estado la transgresión de normas y principios. El ✓ Cuantificar el beneficio o describirlo en su dimensión o


fundamento o la finalidad de los principios pueden orientar la magnitud.
identificación de los intereses afectados”205. ✓ Establecer si el beneficio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el beneficio. Es decir,
Nota: El beneficio propio o de terceros, puede contener los se deberá sustentar cómo la actuación en forma
elementos para la identificación del perjuicio al Estado. parcializada dio lugar a un beneficio, propio o de tercero

• El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:

✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido


afectado como consecuencia de la conducta del
funcionario o servidor público. Para este efecto, la
acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”206.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la actuación en forma parcializada afectó dichos
intereses.

Elemento Subjetivo: Con intencionalidad Determinar si la actuación del funcionario o servidor público
estuvo dirigida a apartarse de los criterios objetivos para
La infracción requiere para su configuración que se haya actuado favorecerse o favorecer a una tercera persona. Para ello, se
de manera “intencional”, puesto que la conducta parcializada requiere:
implica necesariamente la actuación intencional del servidor o
funcionario público de beneficiarse o beneficiar a un tercero, por lo • Evidenciar que el funcionario o servidor público ha
que debe ser atribuible a título de intencionalidad. Es decir; el procedido con conocimiento y voluntad de apartarse de
funcionario o servidor público comete la acción con conocimiento los criterios objetivos para favorecerse o favorecer a un
y voluntad (conducta consciente y deliberada). tercero. Para estos efectos, se puede acreditar la
intencionalidad a través de prueba directa o indirecta
Respecto del elemento subjetivo en la actuación parcializada, el (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
TSRA indicó: considerado como infracción. Para estos casos, se suele
advertir la claridad de las disposiciones incumplidas,
“La actuación parcializada como elemento del tipo infractor recurrencia de la conducta irregular, antecedentes
contiene a su vez una carga subjetiva, pues implica previos que daban cuenta de la ilegalidad (memos,
necesariamente la actuación dolosa del servidor o funcionario informes, oficios, etc.), vinculación directa con el
público de beneficiarse o beneficiar a un tercero, aspecto que beneficiado, entre otros aspectos.
deberá ser evidenciado a través de prueba documental o • Evaluar toda fuente de información que pueda estar
indiciaria”207. disponible y que sea necesaria para acreditar la voluntad
de favorecimiento del funcionario o servidor público. Las
fuentes de información necesarias pueden provenir de un
acto o conjunto de actos que demuestren que el
funcionario o servidor público dirigió su conducta para
favorecerse o favorecer a un tercero.

205
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
206
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
207
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem i).

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• Acreditar “que el presunto infractor tenía conocimiento


suficiente y claro de que con su actuación irregular se
beneficia a sí mismo o beneficia a un tercero, en contra
del interés público que debe tutelar los actos de la
administración pública, descartándose por ende la
posibilidad de que haya actuado por un mero error o
equivocación”208.
• Sustentar la intencionalidad respecto a cada uno de los
funcionarios o servidores públicos comprendidos, sin
presumir que esta pueda ser trasladada o atribuida de
unos a otros

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplo:

Ej. 1. Funcionario que actúa como área usuaria en la entidad, direcciona los requerimientos de una licitación para que sea adjudicada
a la empresa de un familiar directo, por un precio sobrevalorado.
Ej. 2. Funcionarios de la entidad, miembros de un comité de selección, otorgaron mayor puntaje a un proveedor que no reunía las
condiciones mínimas para participar en procedimiento de selección, al que finalmente otorgaron la buena pro, descalificando las
propuestas de sus competidores, sin razón objetiva alguna y a pesar que ofertaban menores montos, dando lugar a que la entidad
pague un costo excesivo por la prestación.
Ej. 3. Funcionarios del área de Infraestructura autorizaron el otorgamiento de adelantos directos y para materiales por montos
excesivos a lo señalado en la normativa de contrataciones y sin sustento; asimismo, tramitaron valorizaciones de obra por trabajos
no ejecutados y aprobaron ampliaciones de plazo y prestaciones adicionales sin sustento, beneficiando indebidamente al contratista,
y ocasionando mayores pagos por gastos generales, prestaciones innecesarias, costos de supervisión.

INFRACCIÓN N° 10 (Primera modalidad)


Artículo 46°, inciso 10 de la Ley
Contratar bienes, servicios u obras sin procedimiento de selección, cuando la normativa prevea su obligatoria realización,
o incurrir en la prohibición de fraccionamiento prevista en la normativa de contrataciones del Estado, ocasionando perjuicio al
Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si se da la apariencia de la realización de un procedimiento de selección, se
realiza de manera fraudulenta o se ha generado perjuicio económico o grave afectación al servicio público, la infracción es muy
grave.

Bien Jurídico protegido: El procedimiento de selección sujeto a la libertad de concurrencia, competencia, eficacia y eficiencia en
las contrataciones del Estado.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
Cualquier funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC la entidad, que se acredita a través de un contrato,
que tenga funciones vinculadas a la contratación de bienes, resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
servicios u obras de la Entidad. funciones públicas en la entidad.

• La relación funcional entre el funcionario o servidor público


con la contratación de bienes, servicios u obras de la
Entidad. Para ello, es de considerar lo siguiente:
✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público que se
encuentran relacionadas con la contratación de bienes,
servicios u obras.
✓ Acreditar la función o conjunto de funciones con norma
legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que

208
TSRA, Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA, numeral 2.2 ítem i).

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estuvieran vigentes al momento de la comisión de la


infracción.

Verbo Rector: • Evidenciar el acto, documento o cualquier otro medio o


instrumento, mediante el cual se acredite que el funcionario
Esta modalidad de la infracción contiene un (1) verbo rector: o servidor público contrató bienes, servicios u obras, esto
Contratar bienes, servicios u obras sin procedimiento de es, acordó con el proveedor que entregue un bien, preste
selección, cuando la normativa prevea su obligatoria realización. un servicio o ejecute una obra, sin el procedimiento de
selección previsto en la normativa.
Contratar: Entendido como la acción de pactar209 o acordar con
un proveedor la entrega de bienes, prestación de servicios o
ejecución de obras; en el presente caso, sin procedimiento de
selección cuando resultaba obligatorio.

Elementos sobre el que recae el verbo rector: • Identificar y sustentar la naturaleza del objeto del acuerdo
celebrado por el funcionario o servidor público, esto es, si
a) Bienes: “Son objetos que requiere una Entidad para el se trata de bienes, servicios u obras.
desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus
funciones y fines”210.

Son bienes muebles o inmuebles, sean para su propia


administración o uso institucional (ej. vehículos de la entidad)
o para ser entregados a los beneficiarios de la acción de la
entidad (ej. canastas básicas para usuarios de programas
sociales).

b) Servicio: “Actividad o labor que requiere una Entidad para el


desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus
funciones y fines. Los servicios pueden clasificarse en
servicios en general, consultoría en general y consultoría de
obra. La mención a consultoría se entiende que alude a
consultoría en general y consultoría de obras”211.

c) Obra: “Construcción, reconstrucción, remodelación,


mejoramiento, demolición, renovación, ampliación y
habilitación de bienes inmuebles, tales como edificaciones,
estructuras, excavaciones, perforaciones, carreteras,
puentes, entre otros, que requieren dirección técnica,
expediente técnico, mano de obra, materiales y/o equipos”212.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el Sistema Nacional de Abastecimiento.

Condición Necesaria: • Identificar y describir las disposiciones legales aplicables


que establecen la obligatoriedad de un procedimiento de
Que la contratación se realice sin procedimiento de selección selección respecto de la contratación efectuada por el
cuando la normativa de contrataciones del Estado prevea su funcionario o servidor público.
obligatoria realización. • Acreditar que la contratación de bienes, servicios u obras
se llevó a cabo sin haberse convocado/realizado el
La contratación de bienes, servicios u obras deberá haberse procedimiento de selección establecido obligatoriamente
realizado sin procedimiento de selección.

209
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Señala como primera acepción:
tr. Pactar, convenir, comerciar, hacer contratos o contratas de un trabajo. Disponible en:
https://dle.rae.es/contratar?m=form
210
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
211
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
212
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.

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por la normativa aplicable, es decir, sin realizarse el


Al respecto, deberá identificarse las disposiciones vigentes de la procedimiento de selección respectivo.
normativa de contrataciones del Estado al momento de la
ocurrencia de los hechos, que regulan la obligatoriedad de llevar
a cabo un determinado procedimiento de selección previamente a
la celebración del contrato.

Asimismo, es pertinente corroborar que la contratación efectuada


no se encuentre en los supuestos de exclusión previstos en la
normativa de contrataciones del Estado.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor afectado como consecuencia de la conducta del
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
afectados”213. de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica214.
La presente modalidad de la infracción se comete por acción. ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa215.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la contratación de bienes, servicios u obras sin
procedimiento de selección afectó dichos intereses.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad

Culpa.- La infracción debe ser atribuible por lo menos a título • En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
culposo. requiere describir o detallar con elementos suficientes las
circunstancias que permitan evidenciar que el funcionario
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de manera
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son normales, esto es, no realizó una labor diligente al contratar
definidos en la parte general de la presenta guía. bienes, servicios u obras y contrató sin haberse convocado
el procedimiento de selección que era aplicable.
Intención.- La infracción puede ser atribuible a título de
intencionalidad. • En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
Los alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
Además, en el tipo base, tanto en la culpa como en la intención, la hecho considerado como infracción.
conducta infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor
público quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba
obligado a adoptar una decisión diferente y se encontraba en la
posibilidad de actuar conforme a sus funciones.

Agravantes: Primera agravante específica

213
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
214
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
215
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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La presente infracción contempla para su modalidad muy grave • Identificar el procedimiento de selección aparente para la
cualquiera de las siguientes agravantes: contratación de bienes, servicios u obras; y, evidenciar que
su realización fue simulada. Para tal efecto:

Si se da la apariencia de la realización de un procedimiento ✓ Identificar y adjuntar el acto, medio o instrumento que


de selección: Es decir, se simula haber llevado a cabo un evidencie la apariencia o simulación de un
procedimiento de selección cuando en la realidad no fue así. La procedimiento de selección para la contratación de los
falta de veracidad que sanciona esta agravante recae en el bienes, servicios u obras, es decir, actos con los cuales
procedimiento de selección. se pretenda demostrar la realización de un
procedimiento de selección; por ejemplo, requerimiento
Debe ser atribuible a título de intencionalidad por cuanto significa del área usuaria, los términos de referencia, las actas
necesariamente la actuación intencional del servidor o funcionario del comité de selección, etc.
público de lograr un resultado. ✓ Verificar que en la elaboración de los documentos del
aparente procedimiento de selección tuvo participación
el funcionario o servidor público.
✓ Identificar y adjuntar las actas, informes, fotos u otros
instrumentos que demuestren la falta de veracidad de
los actos de apariencia o simulación del procedimiento
de selección y que, en consecuencia, evidencien que el
procedimiento de selección nunca se llevó a cabo; por
ejemplo, las guías de remisión, pecosas,
conformidades, Kardex del almacén, entre otros.

Se realiza de manera fraudulenta: En esta segunda agravante Segunda agravante específica


específica no hay simulación de haberse llevado a cabo un
procedimiento de selección. • Acreditar que, en el acuerdo con el proveedor para entregar
un bien, prestar un servicio o ejecutar una obra ha mediado
La agravante se configura cuando en el acuerdo con el proveedor el fraude. En ese sentido, se requiere identificar y acreditar
para entregar un bien, prestar un servicio o ejecutar una obra ha las acciones contrarias a la verdad y a la rectitud que el
mediado el fraude, esto es, se han producido acciones contrarias funcionario o servidor público realizó durante la
a la verdad y a la rectitud. contratación de los bienes, servicios u obras.

Debe ser atribuible a título de intencionalidad por cuanto significa • Evidenciar la falta de veracidad y rectitud sobre los cuales
necesariamente la actuación intencional del servidor o funcionario esta agravante recae, es decir, se ocultaron ciertos hechos
público de lograr un resultado. (por ejemplo, documentos que indiquen que la necesidad,
sobre la cual se sustentó la contratación, fue descartada
por otro documento), los hechos alegados son falsos (por
ejemplo, una necesidad que no corresponde a la realidad
puesto que se contrató para la entrega de bienes con los
que ya contaba la Entidad, documentos que acrediten una
experiencia del contratista inexistente) o son hechos en los
que la voluntad del funcionario o servidor público está
destinada a satisfacer necesidades e intereses ajenos a la
Entidad (por ejemplo, el acuerdo entre el funcionario y una
persona impedida para contratar con el Estado); todo ello
con la finalidad de contratar bienes, servicios u obras.

Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, Tercera agravante específica


detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
resarcitoria como elemento de la infracción”216. público. Para este efecto, la acreditación puede
sustentarse en la misma evidencia que acredita los
hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
propia e independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso analítica.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de un perjuicio económico como elemento de

216
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numeral 1.1, literal b).

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resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título


de culpa217.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo la contratación de
bienes, servicios u obras sin procedimiento de
selección generó el perjuicio económico.

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por Cuarta agravante específica
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la • Si se ha producido grave afectación a un servicio público,
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a se requiere:
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron ✓ Identificar lo siguiente:
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares − El servicio público afectado.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida − La forma de la afectación.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, − La gravedad de la afectación al servicio público219.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar
debidamente acreditada”218. ✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o se puso
en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio
público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de una grave afectación al servicio público
como elemento de resultado, aquel debe ser atribuible
por lo menos a título de culpa”220.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo la
contratación de bienes, servicios u obras sin
procedimiento de selección generó la grave afectación
al servicio público.
Ejemplo:
Ej. Jefe de la Oficina de Logística de una Municipalidad, por disposición del Concejo Municipal, adquirió maquinaria obsoleta para la
ejecución de una obra de saneamiento, sin procedimiento de selección, la cual no pudo ser usada por su deficiente estado.

217
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
218
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
219
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
220
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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INFRACCIÓN N° 10 (Segunda modalidad)


Artículo 46°, inciso 10 de la Ley
Contratar bienes, servicios u obras sin procedimiento de selección, cuando la normativa prevea su obligatoria realización, o incurrir
en la prohibición de fraccionamiento prevista en la normativa de contrataciones del Estado, ocasionando perjuicio al
Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si se da la apariencia de la realización de un procedimiento de selección, se
realiza de manera fraudulenta o se ha generado perjuicio económico o grave afectación al servicio público, la infracción es muy
grave.

Bien Jurídico protegido: El procedimiento de selección sujeto a la libertad de concurrencia, competencia, eficacia y eficiencia en
las contrataciones del Estado.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Cualquier funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
que tiene funciones relacionadas con la contratación de bienes, funciones públicas en la entidad.
servicios u obras, y que por tanto debe observar la prohibición de
fraccionamiento prevista en la normativa de contrataciones del • La relación funcional entre el funcionario o servidor público
Estado221. con la contratación de bienes, servicios u obras. Para ello,
es de considerar lo siguiente:
✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público que
evidencien su capacidad de intervenir en los procesos
de contratación de bienes, servicios u obras.
✓ Acreditar la función o conjunto de funciones con norma
legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector: • Evidenciar el acto, documento, resolución o cualquier otro
medio o instrumento, mediante el cual se acredite que el
Esta modalidad de la infracción contiene un (1) verbo rector: funcionario o servidor público llevó a cabo una conducta
Incurrir en la prohibición de fraccionamiento. (acción u omisión) que vulneró la prohibición de
fraccionamiento para la contratación de bienes, servicios u
Incurrir: “Caer en una falta, cometerla”222. “Quedar incluido en obras, de acuerdo a los supuestos previstos en la Ley de
alguna denominación o categoría, o sujeto a una regla“223. En el Contrataciones del Estado; como, por ejemplo, órdenes de
caso específico, la conducta del funcionario o servidor público, en compra, órdenes de servicio y contratos suscritos.
el proceso de contratación de bienes, servicios u obras, se
encuentra incluida en una situación de vulneración a la prohibición
de fraccionamiento prevista en la normativa de contrataciones del
Estado.

Elementos sobre el que recae el verbo rector: • Identificar la normativa de contrataciones del Estado que
prevea o contemple la prohibición de fraccionamiento.
La prohibición de fraccionamiento de bienes, servicios u obras • Identificar y sustentar que la contratación llevada a cabo
prevista en la normativa de contrataciones del Estado. por el funcionario o servidor público, desconoce la unidad
esencial de los bienes, servicios u obras.
El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado • Verificar si los hechos irregulares constituyen casos o
(OSCE) ha establecido en diversas opiniones que “en el ámbito de supuestos en que no se configura la prohibición de
las contrataciones del Estado, la división artificial de una fraccionamiento, en cuyo caso no sería aplicable esta
contratación unitaria debidamente programada o programable infracción.
configura el fraccionamiento indebido”, ya que la normativa de • Identificar y sustentar que la contratación de los bienes,
contrataciones “recoge la tendencia logística del agrupamiento de servicios u obras contravino las normas de prohibición de
los objetos contractuales” por cuya virtud “se busca acumular fraccionamiento, esto es, corresponde a uno de los

221
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Artículo 40. Numeral 40.1.
222
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “incurrir”, primera acepción. Disponible en: https://dle.rae.es/incurrir
223
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “caer”, décimo novena acepción. Disponible en: https://dle.rae.es/caer

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adecuadamente los bienes, servicios u obras esencialmente supuestos de fraccionamiento prohibidos por la normativa
similares”224. de contrataciones del Estado.

Supuestos de fraccionamiento.- De acuerdo con la Ley de


Contrataciones con el Estado225, se encuentra prohibido fraccionar
la contratación de bienes, servicios u obras con alguna de estas
finalidades:

✓ Evitar el tipo de procedimiento de selección que


correspondía según la necesidad anual.
✓ Dividir la contratación a través de la realización de dos o
más procedimientos de selección.
✓ Evadir la aplicación de la Ley de Contrataciones del
Estado y su Reglamento, y dar lugar a contrataciones
iguales o inferiores a ocho (8) unidades impositivas
tributarias (UIT).
✓ Evadir el cumplimiento de los tratados o compromisos
internacionales que incluyan disposiciones sobre
contratación pública.

Supuesto especial de fraccionamiento.- El Reglamento de la
Ley N° 30225 establece un supuesto especial de fraccionamiento:
“La contratación independiente de cada uno de los documentos
que conforman el expediente técnico constituye
fraccionamiento”226.

Objeto material

a) Bienes: “Son objetos que requiere una Entidad para el


desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus
funciones y fines”227.

Son bienes muebles o inmuebles, sean para su propia


administración o uso institucional (ej. vehículos de la entidad)
o para ser entregados a los beneficiarios de la acción de la
entidad (ej. canastas básicas para usuarios de programas
sociales).

b) Servicio: “Actividad o labor que requiere una Entidad para el


desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus
funciones y fines. Los servicios pueden clasificarse en
servicios en general, consultoría en general y consultoría de
obra. La mención a consultoría se entiende que alude a
consultoría en general y consultoría de obras”228.

c) Obra: “Construcción, reconstrucción, remodelación,


mejoramiento, demolición, renovación, ampliación y
habilitación de bienes inmuebles, tales como edificaciones,
estructuras, excavaciones, perforaciones, carreteras,

224
OSCE, Organismo Superior de las Contrataciones del Estado. Opinión N° 066-2019/DTN, fundamento 2.1.2. Véase
también OSCE, Opinión N° 014-2019/DTN, fundamento 2.1.1.
225
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF dispone: “Art. 20.- Se encuentra prohibido fraccionar la contratación de bienes, servicios u obras con la finalidad
de evitar el tipo de procedimiento de selección que corresponda según la necesidad anual, de dividir la contratación a
través de la realización de dos o más procedimientos de selección, de evadir la aplicación de la presente norma y su
reglamento para dar lugar a contrataciones iguales o inferiores a ocho (8) UIT y/o evadir el cumplimiento de los tratados
o compromisos internacionales que incluyan disposiciones sobre contratación pública”.
226
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 40, numeral 40.2.
227
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
228
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.

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puentes, entre otros, que requieren dirección técnica,


expediente técnico, mano de obra, materiales y/o equipos”229.

Supuestos en los que no se incurre en fraccionamiento

Las contrataciones efectuadas por el funcionario o servidor no


deben encontrarse en los supuestos debidamente justificados por
el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado como casos
que no constituyen fraccionamiento230.

De acuerdo con el Reglamento de la Ley de Contrataciones del


Estado231, no se incurre en fraccionamiento cuando se produzca
alguno de los siguientes hechos:

a) Se contraten bienes o servicios idénticos a los


contratados anteriormente durante el mismo ejercicio
fiscal, cuando la contratación completa no se pudo
realizar en su oportunidad, debido a que no se contaba
con los recursos disponibles suficientes para realizar
dicha contratación completa, o surge una necesidad
imprevisible adicional a la programada.
b) La contratación se efectúe a través de los Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco, salvo en los casos que
determine el Organismo Supervisor de Contrataciones
del Estado a través de Directiva.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el Sistema Nacional de Abastecimiento.
Condición Necesaria:
No aplica.
Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,
requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa afectado como consecuencia de la conducta del
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la funcionario o servidor público. Para este efecto, la
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
afectados”232. una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica233.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa234.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar

229
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
230
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF.
231
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 40, numeral 40.3.
232
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
233
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
234
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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cómo haber incurrido en la prohibición de


fraccionamiento prevista en la normativa de
contrataciones del Estado afectó dichos intereses.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad

Culpa.- La infracción debe ser atribuible por lo menos a título


culposo. • En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
requiere describir o detallar con elementos suficientes las
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando circunstancias que permitan evidenciar que el funcionario
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de manera
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
definidos en la parte general de la presenta guía. normales, esto es, no realizó una labor diligente e incurrió
en la prohibición de fraccionamiento.
Intención.- La infracción puede ser atribuible a título de
intencionalidad. • En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
Los alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
Además, en el tipo base, tanto en la culpa como en la intención, la hecho considerado como infracción.
conducta infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor
público quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba
obligado a adoptar una decisión diferente y se encontraba en la
posibilidad de actuar conforme a sus funciones.

Agravantes Primera agravante específica


• Identificar el procedimiento de selección aparente para la
La presente infracción contempla para su modalidad muy grave contratación fraccionada de bienes, servicios u obras; y,
cualquiera de las siguientes agravantes: evidenciar que su realización fue simulada. Para tal efecto:

Si se da la apariencia de la realización de un procedimiento ✓ Identificar y adjuntar el acto, medio o instrumento que


de selección: Es decir, se simula haber llevado a cabo un evidencie la apariencia o simulación de uno o varios
procedimiento de selección cuando en la realidad no fue así. La procedimientos de selección para la contratación
falta de veracidad que sanciona esta agravante recae en el fraccionada de los bienes, servicios u obras, es decir,
procedimiento de selección. actos con los cuales se pretenda demostrar la
realización de un procedimiento de selección; por
Debe ser atribuible a título de intencionalidad por cuanto significa ejemplo, requerimiento del área usuaria, los términos
necesariamente la actuación intencional del servidor o funcionario de referencia, las actas del comité de selección, etc.
público de lograr un resultado. ✓ Verificar que en la elaboración de los documentos del
aparente procedimiento de selección tuvo participación
el funcionario o servidor público.
✓ Identificar y adjuntar las actas, informes, fotos u otros
instrumentos que demuestren la falta de veracidad de
los actos de apariencia o simulación del procedimiento
de selección y que, en consecuencia, evidencien que el
procedimiento de selección nunca se llevó a cabo; por
ejemplo, las guías de remisión, pecosas,
conformidades, Kardex del almacén, entre otros.

Se realiza de manera fraudulenta: En esta segunda agravante Segunda agravante específica


específica, no hay simulación de haberse llevado a cabo un
procedimiento de selección. • Acreditar que, en el acuerdo con el proveedor para entregar
un bien, prestar un servicio o ejecutar una obra ha mediado
La agravante se configura cuando en el acuerdo con el proveedor el fraude. En ese sentido, se requiere identificar y acreditar
para entregar un bien, prestar un servicio o ejecutar una obra ha las acciones contrarias a la verdad y a la rectitud que el
mediado el fraude, esto es, se han producido acciones contrarias funcionario o servidor público realizó durante la
a la verdad y a la rectitud. contratación fraccionada de los bienes, servicios u obras.

Debe ser atribuible a título de intencionalidad por cuanto significa • Evidenciar la falta de veracidad y rectitud sobre los cuales
necesariamente la actuación intencional del servidor o funcionario esta agravante recae, es decir, se ocultaron ciertos hechos
público de lograr un resultado. (por ejemplo, documentos que indiquen que la necesidad,
sobre la cual se sustentó la contratación, fue descartada

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por otro documento), los hechos alegados son falsos (por


ejemplo, una necesidad que no corresponde a la realidad
puesto que se contrató para la entrega de bienes con los
que ya contaba la Entidad, documentos que acrediten una
experiencia del contratista inexistente) o son hechos en los
que la voluntad del funcionario o servidor público está
destinada a satisfacer necesidades e intereses ajenos a la
Entidad (por ejemplo, el acuerdo entre el funcionario y una
persona impedida para contratar con el Estado); todo ello
con la finalidad de contratar fraccionadamente bienes,
servicios u obras.

Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, Tercera agravante específica


detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
resarcitoria como elemento de la infracción”235. público. Para este efecto, la acreditación puede
sustentarse en la misma evidencia que acredita los
hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
propia e independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso analítica.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de un perjuicio económico como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa”236.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo haber incurrido en
la prohibición de fraccionamiento prevista en la
normativa de contrataciones del Estado generó el
perjuicio económico.

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por Cuarta agravante específica
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a • Si se ha producido grave afectación a un servicio
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron público, se requiere:
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida ✓ Identificar lo siguiente:
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, − El servicio público afectado.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar − La forma de la afectación.
debidamente acreditada”237. − La gravedad de la afectación al servicio público238.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.

235
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
236
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
237
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
238
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.

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− En la prestación del servicio público se afectó o se puso


en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de una grave afectación al servicio público
como elemento de resultado, aquel debe ser atribuible
por lo menos a título de culpa239.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.

Determinar la relación causal entre la conducta del funcionario o


servidor público y la grave afectación al servicio público. Es
decir, se deberá sustentar cómo haber incurrido en la prohibición
de fraccionamiento prevista en la normativa de contrataciones
del Estado generó la grave afectación al servicio público.

Ejemplo:
Jefe de la Oficina de Administración de la Red Asistencial contrató el servicio de pasajes aéreos para pacientes referidos durante 8
meses, visando 140 órdenes de compra, llevándose a cabo 140 contrataciones directas de pasajes por un tipo de cambio de S/. 4.10
por dólar, valor cambiario mayor al establecido por la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), con lo cual autorizó el pago de
US$ 430 600,00 equivalente a S/. 1 765 460,00 generando que la entidad pague en exceso el monto de S/ 129 180,00. Dichas
contrataciones fueron efectuadas sin realizar el procedimiento de selección de concurso público que correspondía de acuerdo a los
topes establecidos por el OSCE.

239
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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INFRACCIÓN N° 11
Artículo 46°, inciso 11 de la Ley
Incumplir las disposiciones que regulan las causales y procedimientos para las contrataciones directas, exoneraciones o supuestos
similares en que no se realiza procedimiento de selección, de bienes, servicios y/o ejecución de obras, ocasionando perjuicio al
Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio
público, la infracción es muy grave

Bien Jurídico protegido: La legalidad en los actos de gestión en las contrataciones directas y supuestos similares.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: ✓ La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC, cuyas resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones se relacionen con las actuaciones preparatorias, funciones públicas en la entidad.
aprobación y perfeccionamiento de las contrataciones directas,
exoneraciones o supuestos similares en que no se realiza ✓ La relación funcional entre el funcionario o servidor público
procedimiento de selección, de bienes, servicios y/o ejecución de con los actos preparatorios, aprobación y
obras240. perfeccionamiento de las contrataciones directas,
exoneraciones de procesos de selección o supuestos
similares en una entidad. Para ello, es de considerar lo
siguiente:

• Identificar y describir la función o conjunto de funciones


asignadas al funcionario o servidor público que
evidencien su capacidad para participar en los actos
preparatorios, aprobación y perfeccionamiento de las
contrataciones directas, exoneraciones de procesos de
selección o supuestos similares.
• Acreditar (documentar) la función o conjunto de
funciones con norma legal, instrumento de gestión,
encargos, delegaciones, contratos, documentos
internos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

• Identificar la contratación directa (exoneración) o supuesto


Verbo Rector: similar realizado por la Entidad, en la que participó el sujeto
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir activo.

Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el • Identificar los actos realizados por el funcionario o servidor
ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que público, para la aprobación o el perfeccionamiento de una
regulan la actuación funcional” 241; en el caso específico, no contratación directa (exoneración) o supuesto similar, en los
cumplir con las disposiciones que regulan las causales y que incumplió las disposiciones que regulan las causales y
procedimientos para las contrataciones directas (exoneraciones) o procedimientos de las mismas.
supuestos similares en que no se realiza procedimiento de
selección, de bienes, servicios y/o ejecución de obras. • Identificar las disposiciones que regulan las causales y/o
procedimientos para contrataciones directas,
El incumplimiento funcional al que se refiere esta infracción admite exoneraciones o supuestos similares, que han sido
comportamientos activos y omisivos del agente. En el caso incumplidas por parte del funcionario o servidor público.
específico, la conducta se concreta mediante actos previos,
durante y después de la aprobación y/o perfeccionamiento de una
contratación directa (exoneración) o supuesto similar o cuando

240
Nos referimos a las actuaciones preparatorias, aprobación y perfeccionamiento de las contrataciones directas
considerando el artículo 102 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado que regula el procedimiento para las
contrataciones directas y que dispone: “1 02.2. Las actuaciones preparatorias y contratos que se celebren como
consecuencia de las contrataciones directas cumplen con los requisitos, condiciones, formalidades, exigencias y garantías
establecidos en la Ley y el Reglamento, salvo con lo previsto en el artículo 141, donde la entidad, en atención a su
necesidad, define el plazo que le permita suscribir el contrato”.
241
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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siendo instancia de opinión previa se emite el informe respectivo • Comprobar si, como consecuencia del incumplimiento de
incumpliendo la normativa. las disposiciones antes identificadas, se aprobó y/o ejecutó
una contratación directa (exoneración) o supuesto similar,
Elemento sobre el que recae el verbo rector: cuando no correspondía.

Las disposiciones que regulan las causales y • Acreditar el incumplimiento a través de documentos o
procedimientos para las contrataciones directas, medios empleados como: resolución, acuerdo de directorio,
sustento técnico y legal, informes o cualquier otro en el que
exoneraciones o supuestos similares: Conjunto de normas
se evidencie la conducta (activa u omisiva) del funcionario o
previstas en la Ley de Contrataciones del Estado y su servidor público.
Reglamento que debe cumplir un funcionario o servidor público
en el marco del desempeño de su cargo o función al momento de • Describir la situación o las circunstancias en que se
emitir un acto durante las actuaciones preparatorias; o, para la encontraba la Entidad al momento de la realización de la
aprobación o perfeccionamiento de una contratación directa contratación directa (exoneración) o supuesto similar que
(exoneración) o supuesto similar en que no se realiza evidencien: i) la factibilidad de realizar un procedimiento de
procedimiento de selección, de bienes, servicios y/o ejecución de selección, y ii) que no se configuraba la causal de
obras. contratación directa, exoneración o supuesto similar
invocada por la Entidad, para lo cual se podrá revisar el
En el extremo en el cual el tipo infractor refiere “supuestos PAC, requerimientos efectuados, resolución de declaración
similares en los que no se realiza procesos de selección”, esta de emergencia entre otros documentos que permitan
debe interpretarse en concordancia con la normativa de sustentar o desvirtuar la causal invocada.
contrataciones del Estado, para los supuestos en los que se
exime la obligación de cumplir la totalidad de actuaciones
previstas para un procedimiento de selección regular, agilizando
la contratación debido a circunstancias de excepción que así lo
ameritan.

Condición Necesaria:
Verificar que la disposición o disposiciones normativas
Que las disposiciones versen sobre contrataciones directas, incumplidas por el sujeto activo se refieran a las causales
exoneraciones o supuestos similares de bienes, servicios o establecidas en la normativa de contrataciones que habilitan
ejecución de obras: Es decir, que la disposición expresa y para la contratación directa (exoneración) o supuesto similar
vigente al momento de la ocurrencia de los hechos (Ley de en el que no se realiza procedimiento de selección; y/o al
Contrataciones del Estado y su reglamento), incumplida por el procedimiento establecido para tal efecto.242
funcionario o servidor público, trate específicamente sobre las
contrataciones directas, exoneraciones o supuestos similares.

Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor afectado como consecuencia de la conducta del
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
afectados”243. de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.244
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”245.

242
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, Art. 27, el cual contempla los supuestos bajo los cuales las Entidades pueden contratar directamente con un
determinado proveedor; así como, los artículos 100, 101 y 102 de su Reglamento, aprobado con Decreto Supremo N°
344-2018-EF y sus posteriores modificaciones, que establecen las condiciones para la configuración de cada uno de estos
supuestos, los requisitos y formalidades para su aprobación y el procedimiento de contratación directa.
243
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal a),
numeral 1.1, artículo 68.
244
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16.
245
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su


dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el incumplimiento en el que ha incurrido el sujeto
activo afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo246
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. actuar de manera diferente, incumplió las disposiciones
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando que regulan las causales y procedimientos para las
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia contrataciones directas, exoneraciones o supuestos
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son similares en que no se realiza procedimiento de
definidos en la parte general de la presenta guía. selección, de bienes, servicios y/o ejecución de obras.

Intención ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional,


La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los se deberá evidenciar que el funcionario o servidor
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y público ha procedido con conocimiento y voluntad. Para
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. estos efectos, se puede acreditar la intencionalidad a
través de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta encuentre vinculada al hecho considerado como
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, infracción.
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere: 


produce cualquiera de los dos resultados siguientes:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del público. Para este efecto, la acreditación puede
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión sustentarse en la misma evidencia que acredita los
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad propia e independiente, la cual puede ser de tipo
resarcitoria como elemento de la infracción”.247 documental, física, testimonial e incluso analítica248.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio económico como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa249.

246
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Se sigue el criterio, con relación a las funciones, de la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA,
del 03 de octubre de 2016, mediante la cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la
conducta atribuida a la administrada es de “omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas,
debía verificarse la posibilidad de ejercerlas, esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones
irregulares, no obstante lo cual, omitió las acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de
causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae
en el funcionario o servidor público que, debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o
activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento 5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento
del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio
de culpabilidad: “La responsabilidad administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el
funcionario o servidor público que, debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa
constitutiva de infracción”.
247
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal b),
numeral 1.2, artículo 68.
248
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16. 
249
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico


atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar de cómo el
incumplimiento de las disposiciones en el que ha
incurrido el sujeto activo causó el perjuicio económico.

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por • Si se ha producido grave afectación a un servicio
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la público, se requiere:
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron ✓ Identificar lo siguiente:
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares − El servicio público afectado.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida − La forma de la afectación.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, − La gravedad de la afectación al servicio
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar público251.
debidamente acreditada”.250
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos
para acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a
los estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó
o se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse
en la evidencia que acredita los hechos, sin
requerir necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso
analítica252.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de
una grave afectación al servicio público
como elemento de resultado, aquel debe ser
atribuible por lo menos a título de culpa”253.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público
es real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación
al servicio público. Es decir, se deberá sustentar
cómo el incumplimiento en el que ha incurrido el
sujeto activo causó la grave afectación al servicio
público.

250
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, literal c),
numeral 1.1, artículo 68.
251
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
252
OGPAS, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre de 2022, numeral 4.16. 
253
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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Ejemplos:

Ej. 1: Funcionarios realizaron la contratación directa de la ejecución de una obra pública (Local Municipal) bajo la causal de situación
de emergencia, a pesar de no acreditarse objetivamente un acontecimiento catastrófico, situaciones que afecten la defensa o
seguridad nacional, situaciones de grave peligro o emergencia sanitaria; lo cual conllevó a contratar por un costo excesivo y a una
empresa sin experiencia que incurrió en incumplimientos del expediente técnico.

Ej.2: Una municipalidad contrata de manera directa para la adquisición de alimentos perecibles sin informe técnico legal, utilizando
como justificación un sismo ocurrido en su localidad; sin embargo, dicho evento no generó daños y no afectó a la comunidad,
ocasionando un gasto innecesario a la entidad por la suma de S/ 157,856.00 y sin que exista evidencia de que haya sido repartido
a la comunidad.

Ej.3: En una emergencia sanitaria declarada por el Ministerio de Salud, el Gobierno Regional aprueba para la Red de Salud del lugar
la contratación directa de medicamentos no indispensables para atender la emergencia; utilizando los recursos con que contaban,
motivo por el cual los hospitales de toda la región quedaron desabastecidos de los medicamentos necesarios para que la población
pueda afrontar dicha emergencia conllevando a la grave afectación al servicio de salud.

Ej.4: En una emergencia sanitaria, el Gerente Municipal, aprueba la contratación directa entre un proveedor de comidas rápidas y
la entidad, a fin de que se le brinde refrigerio a todos sus trabajadores; pese a no ser estrictamente necesario para prevenir o atender
la emergencia y sin contar con la justificación debida, incumpliendo así con lo dispuesto por la Ley de Contrataciones del Estado y
su Reglamento, así como sus funciones en su calidad de Gerente Municipal, lo que ocasionó el desembolso de S/ 180,000.00 a
favor del proveedor por concepto de los refrigerios sobrevalorados y no entregados a los trabajadores de la entidad, por cuanto éstos
se encontraban realizando trabajo en modalidad remoto.

INFRACCIÓN N° 12
Artículo 46°, inciso 12 de la Ley
Autorizar o ejecutar la contratación de personas impedidas o inhabilitadas para contratar con el Estado, en adquisiciones de bienes,
servicios u obras, o influir en dicha contratación, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el
perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave.
Bien Jurídico protegido: El cumplimiento de las prohibiciones o restricciones a personas impedidas o inhabilitadas para contratar
con el Estado.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Para el caso de autorización o ejecución: Funcionario o servidor resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
público bajo el ámbito del SNC con funciones relacionadas a funciones públicas en la entidad.
autorizar o ejecutar la contratación de personas naturales o
jurídicas para la adquisición de bienes, servicios y obras. • Respecto del funcionario o servidor público que autoriza o
ejecuta la contratación de personas naturales o jurídicas, se
Ejemplo: Titular de la Entidad, miembros de un Consejo Regional, requiere:
Concejo Municipal o Directorio que tienen la potestad de aprobar
contrataciones directas254; el funcionario o servidor que autoriza o ✓ Identificar y sustentar que el funcionario o servidor
ejecuta una contratación menor o igual a 8 UIT255; el funcionario o público tenía funciones relacionadas con la

254
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto
Supremo N° 162-2021-EF. Artículo 101.- Aprobación de contrataciones directas. 101.1. La potestad de aprobar contrataciones
directas es indelegable, (…). 101.2. La resolución del Titular de la Entidad, acuerdo de Consejo Regional, acuerdo de Concejo
Municipal o Acuerdo de Directorio en caso de empresas del Estado, según corresponda, que apruebe la Contratación Directa
requiere obligatoriamente del respectivo sustento técnico y legal, en el informe o informes previos, que contengan la justificación
de la necesidad y procedencia de la Contratación Directa.”.
255
Decreto Supremo N° 082-2019-EF, que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del
Estado, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 13 de marzo de 2019.
“Artículo 11. Impedimento.11.1 Cualquiera sea el régimen legal de contratación aplicable, están impedidos de ser participantes,
postores, contratistas y/o subcontratistas, incluso en las contrataciones a que se refiere el literal a) del artículo 5 (…)”.

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servidor público que perfecciona un contrato mediante una orden autorización o ejecución de la contratación de personas
de compra o de servicios, o a través del documento que contiene naturales o jurídicas en la adquisición de bienes,
el contrato; así también podría comprender al funcionario o servicios u obras.
servidor del órgano encargado de las contrataciones que participa ✓ Acreditar la función o conjunto de funciones con norma
en el desarrollo del proceso de contratación256. legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
Para el caso de influencia: Funcionario o servidor público bajo el estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
ámbito del SNC que tenga la capacidad de influir en la contratación infracción.
de personas naturales o jurídicas para la adquisición de bienes,
servicios y obras. • En cuanto al funcionario o servidor público que ejerce
influencia, se requiere evidenciar su capacidad para influir
Ejemplo: Funcionario o servidor público que participa en el sobre el funcionario o servidor público que autoriza o ejecuta
proceso de contratación a través de la emisión de un informe la contratación de personas naturales o jurídicas, a través
técnico o legal, como el asesor, analista o especialista del órgano de medios probatorios que acreditan su participación en la
encargado de las contrataciones o de la oficina de asesoría formación de voluntad.
jurídica, o la que haga sus veces, que emite y aprueba un informe
para una contratación directa257. Así también podría comprender
a los miembros del Comité de selección de un procedimiento de
selección que conocen que un postor tiene impedimento para
contratar o se encuentra incurso en un supuesto de inhabilitación,
pese a lo cual otorgan la Buena Pro y no advierten dicha
situación.258
Verbo Rector: • Si la conducta se encuentra referida a la autorización o
ejecución de la contratación de personas naturales o
Esta infracción contiene tres (3) verbos rectores: Autorizar, jurídicas, impedidas o inhabilitadas, se requiere:
ejecutar e influir:
✓ El acto, documento, resolución o cualquier otro medio
a) Autorizar: Dar o reconocer a alguien facultad o o instrumento, mediante el cual se acredite que el
derecho para hacer algo. Aprobar (Calificar o dar por funcionario o servidor público autorizó o ejecutó la
bueno o suficiente algo)259. En el presente caso, contratación.
autorizar para que se realice la contratación de
persona impedida o inhabilitada. • Si la conducta se encuentra referida a la influencia ejercida
sobre otro funcionario o servidor público para la contratación

Al respecto, de conformidad con el artículo 5 de la LCE: “Están sujetos a supervisión del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE), los siguientes supuestos excluidos de la aplicación de la Ley: a) Las contrataciones cuyos
montos sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transacción.”
256
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-
EF. Artículo 9. Responsabilidades esenciales. 9.1 Los funcionarios y servidores que intervienen en los procesos de contratación
por o a nombre de la Entidad, con independencia del régimen jurídico que los vincule a esta, son responsables, en el ámbito
de las actuaciones que realicen, de organizar, elaborar la documentación y conducir el proceso de contratación, así como la
ejecución del contrato y su conclusión, de manera eficiente, bajo el enfoque de gestión por resultados, a través del cumplimiento
de las normas aplicables y de los fines públicos de cada contrato, conforme a los principios establecidos en el artículo 2.”
257
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto
Supremo N° 162-2021-EF. Artículo 101.- Aprobación de contrataciones directas. (…) 101.2. La resolución del Titular de la
Entidad, acuerdo de Consejo Regional, acuerdo de Concejo Municipal o Acuerdo de Directorio en caso de empresas del Estado,
según corresponda, que apruebe la Contratación Directa requiere obligatoriamente del respectivo sustento técnico y legal, en
el informe o informes previos, que contengan la justificación de la necesidad y procedencia de la Contratación Directa.”.
258
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto
Supremo N° 162-2021-EF. Artículo 52. Contenido mínimo de las ofertas. (…) b) Declaración jurada declarando que: (…) ii. No
tiene impedimento para postular en el procedimiento de selección ni para contratar con el Estado, conforme al artículo 11 de la
Ley. (…). Artículo 64.- Consentimiento del otorgamiento de la buena pro (…) 64.6. Asimismo, consentido el otorgamiento de la
buena pro, el órgano encargado de las contrataciones o el órgano de la Entidad al que se le haya asignado tal función realiza
la verificación de la oferta presentada por el postor ganador de la buena pro. En caso de comprobar inexactitud o falsedad en
las declaraciones, información o documentación presentada, la Entidad declara la nulidad del otorgamiento de la buena pro o
del contrato, dependiendo de la oportunidad en que se hizo la comprobación, de conformidad con lo establecido en la Ley y en
el Reglamento. Adicionalmente, la Entidad comunica al Tribunal para que inicie el procedimiento administrativo sancionador y
al Ministerio Público para que interponga la acción penal correspondiente.”
Al respecto, es de considerar la Opinión N° 042-2022/DTN “3.1 De conformidad con el numeral 64.6 del artículo 64 del
Reglamento, una vez consentida la buena pro, la Entidad a través del órgano competente realiza la verificación de la oferta
presentada por el postor adjudicatario, con la finalidad de determinar que no se ha transgredido el principio de presunción de
veracidad. Siendo así, se desprende que, en todo procedimiento de selección, toda la documentación que conforma la oferta
presentada por el postor ganador de la buena pro debe ser sometida a la referida verificación”.
259
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Entiéndase por Aprobar: “Calificar o dar por bueno o suficiente algo”, es de indicar
que el verbo aprobar constituye, a su vez, la cuarta acepción del verbo autorizar. Disponible en: https://dle.rae.es/aprobar

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b) Ejecutar: “Acción de hacer o poner en práctica o de personas naturales o jurídicas, impedidas o inhabilitadas,
realizar algo.”260 En el presente caso, se refiere a la se requiere:
ejecución del proceso de contratación con persona
impedida o inhabilitada para contratar con el Estado. ✓ Establecer la influencia del funcionario o servidor
público a través de opiniones, sugerencias,
c) Influir: Acción de “(…) participar a través de recomendaciones, entre otras manifestaciones.
opiniones, sugerencias o recomendaciones en la ✓ Adjuntar los medios, documentos o instrumentos que
formación de la voluntad de un funcionario o servidor contengan las manifestaciones de influencia del
público que debe tomar la decisión (…)”261; en el funcionario o servidor público y que hayan sido
caso específico, influir sobre el sujeto activo para que determinantes en la formación de la voluntad de otro
se autorice o ejecute la contratación de persona funcionario o servidor público.
impedida o inhabilitada. “La influencia se entiende ✓ Identificar la persona sobre quien se ejerció influencia y
como un influjo o sugestión ejercida en tercera quien tomó la decisión de autorizar o ejecutar la
persona, sobre cuya voluntad formadora de contratación de persona impedida o inhabilitada.
decisiones el sujeto activo incide alterándola o ✓ Evidenciar que la decisión sobre la contratación de
conduciéndola a cursos decisorios predeterminados personas impedidas o inhabilitadas debe haberse
(…)”262. producido en base a la influencia recibida.

Nota: Es de indicar que la precisión sobre el verbo “Influir” tiene


carácter referencial, la misma que se recoge de Resoluciones
expedidas por el TSRA.
• Acreditar que la persona natural o jurídica se encontraba
Elementos sobre el que recae el verbo rector: impedida o inhabilitada para contratar con el Estado. Para ello
La contratación de personas naturales o jurídicas impedidas o se requiere:
inhabilitadas para contratar con el Estado.
✓ Identificar la persona natural o jurídica impedida o
Objeto material: inhabilitada respecto de quien se autorizó o ejecutó la
contratación.
a) Personas impedidas: Persona natural o jurídica
imposibilitada para la ejecución de algo.263 Si se trata de una persona impedida:

La normativa que regula las contrataciones con el Estado ✓ Identificar la norma legal que contempla el supuesto de
contempla los supuestos en los que la personas, impedimento para contratar con el Estado en que
naturales o jurídicas, se encuentran impedidas de habría incurrido la persona natural o jurídica.
contratar con el Estado, supuestos de impedimentos que
inclusive se aplican a las contrataciones cuyos montos ✓ Exponer y sustentar que la persona natural o jurídica se
son iguales o menores a ocho (8) Unidades Impositivas encontraba inmersa en dicho supuesto de
Tributarias (UIT).264 impedimento.

Adicionalmente, es de considerar los supuestos de ✓ Evidenciar que se efectuó la contratación de la persona


impedimentos previstos en los regímenes especiales impedida, mediante acto, documento, instrumento o
mediante los cuales el Estado efectúa la contratación de cualquier otro medio.
bienes, servicios u obras.
Si se trata de una persona inhabilitada:
b) Personas inhabilitadas: Persona natural o jurídica que
tiene una inhabilitación consistente en la privación de ✓ Identificar la norma legal que establece que el Estado
honores, empleos y cargos públicos, del ejercicio de una no puede contratar con una persona natural o jurídica
inhabilitada.

260
Descripción del verbo considerando la Resolución N° 007-2018-CG/TSRA-PRIMERA SALA que señala: “5.8 (…) (ii) Ejecutar
operaciones o gastos no autorizados por ley o reglamento, donde el verbo rector es ‘ejecutar’, entendiendo como tal la acción
de hacer o poner en práctica algo y el objeto sobre el que recae la acción del verbo rector, la condición y el efecto son idénticos
a los señalados para la otra modalidad de consumación”.
261
TSRA. Resolución N° 057-2014-CG/TSRA, de 27 de noviembre de 2014. Fundamento 5.8.
262
TSRA. Resolución N° 057-2014-CG/TSRA, de 27 de noviembre de 2014. Fundamento 5.9.
263
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “impedir”. Disponible en: https://dle.rae.es/impedir?m=form.
264
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-
EF, establece que las personas que se indican en su artículo 11 se encuentran impedidas de contratar con el Estado, cualquiera
sea el régimen legal de contratación aplicable. Al respecto, es de citar la Opinión N° 194-2019/DTN, de 7 de noviembre de 2019,
que señala: “2.3 (…) debe señalarse que los impedimentos establecidos en el artículo 11 de la Ley resultan aplicables cualquiera
sea el régimen legal de contratación, inclusive en las contrataciones cuyos montos sean iguales o menores a ocho (8) Unidades
Impositivas Tributarias”.

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profesión265, o alguien inhábil o incapaz de obtener o ✓ Exponer y sustentar que la persona natural o jurídica
ejercer cargos públicos266. Restricción a la capacidad de que contrató con el Estado se encontraba inhabilitada.
obrar de una persona, consistente en la privación de un
derecho o suspensión de su ejercicio, impuesta por la ley ✓ Evidenciar que se efectuó la contratación de la persona
o como sanción a raíz de la comisión de un hecho inhabilitada, mediante acto, documento, instrumento o
antijurídico. (...)267 cualquier otro medio.

La normativa que regula las contrataciones con el


Estado268 contempla los supuestos de inhabilitación269
de personas naturales o jurídicas.

Adicionalmente, es de considerar los supuestos de


inhabilitación previstos en los regímenes especiales
mediante los cuales el Estado efectúa la contratación de
bienes, servicios u obras.

Condición Necesaria: • Acreditar que el objeto materia de contratación con el Estado


está referido a bienes, servicios u obras.
Que la contratación se circunscriba a la adquisición de
bienes, servicios u obras. Para ello se requiere:

Esta infracción aplica a las contrataciones de bienes, servicios u ✓ Identificar el acto, documento, instrumento o cualquier
obras independientemente del régimen que regula la contratación. otro medio (contrato, orden de compra, orden de
servicio o similar), en virtud del cual se autoriza o
• Bienes: Son objetos que requiere una Entidad para el ejecuta la contratación de una persona impedida o
desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus inhabilitada.
funciones y fines.
• Servicio: Actividad o labor que requiere una Entidad para ✓ Identificar y sustentar el objeto de contratación (bienes,
el desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus servicios u obras).
funciones y fines.
• Obra: Construcción, reconstrucción, remodelación,
mejoramiento, demolición, renovación, ampliación y
habilitación de bienes inmuebles, tales como
edificaciones, estructuras, excavaciones, perforaciones,
carreteras, puentes, entre otros, que requieren dirección
técnica, expediente técnico, mano de obra, materiales y/o
equipos.270

265
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “inhabilitación”. Disponible en:
https://dle.rae.es/inhabilitaci%C3%B3n?m=form
266
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “inhabilitar”. Disponible en: https://dle.rae.es/inhabilitar.
267
Diccionario Panhispánico del español jurídico, término” inhabilitación”. Disponible en:
https://dpej.rae.es/lema/inhabilitaci%C3%B3n.
268
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-
EF, señala en el artículo 11°, literal l), que están impedidos de ser postores, contratistas y/o subcontratistas “(…) las personas
naturales o jurídicas inhabilitadas (…) para contratar con el Estado.”
269
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-
EF. Artículo 50. Infracciones y sanciones administrativas. (…) 50.4. Las sanciones que aplica el Tribunal de Contrataciones del
Estado, sin perjuicio de las responsabilidades civiles o penales por la misma infracción, son: (…)
b) Inhabilitación temporal: Consiste en la privación, por un periodo determinado del ejercicio del derecho a participar en
procedimientos de selección, procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco y de contratar con el Estado. Esta inhabilitación es no menor de tres (3) meses ni mayor de treinta y seis (36) meses ante
la comisión de las infracciones establecidas en los literales c), f), g), h) e i) y en caso de reincidencia en la infracción prevista en
los literales m) y n). En el caso de la infracción prevista en el literal j), esta inhabilitación es no menor de treinta y seis (36) meses
ni mayor de sesenta (60) meses.
c) Inhabilitación definitiva: Consiste en la privación permanente del ejercicio del derecho a participar en cualquier procedimiento
de selección y procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco y de
contratar con el Estado. Esta sanción se aplica al proveedor que en los últimos cuatro (4) años ya se le hubiera impuesto más
de dos (2) sanciones de inhabilitación temporal que, en conjunto, sumen más de treinta y seis (36) meses, o que reincida en la
infracción prevista en el literal j), en cuyo caso la inhabilitación definitiva se aplica directamente.”
270
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto
Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.

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La infracción exige que la entidad genere un vínculo contractual


con una persona natural o jurídica cuando esta se encuentre
impedida o inhabilitada legalmente para ello.

La incapacidad para contratar con el Estado puede ser general o


especial (Por ejemplo, inhabilitado para ser proveedor del estado
por un número determinado de años o de manera definitiva, o si el
impedimento es solo para la entidad en la que se realiza el vínculo
por mantener una relación de parentesco con algún funcionario
con capacidad de selección).

No se comete la infracción si solamente se trata del incumplimiento


de algún requisito para ser proveedor (Por ejemplo, no cumplir con
los requisitos técnicos mínimos del proceso) ni tampoco cuando
solo se cuestiona la idoneidad del contratista.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

a) Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o afectado como consecuencia de la conducta del
servidor público, constituido por la consecuencia cuantitativa o funcionario o servidor público. Para este efecto, la
cualitativa que se haya producido. No se considera perjuicio al acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
Estado la transgresión de normas y principios. El fundamento o que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
la finalidad de los principios pueden orientar la identificación de una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
los intereses afectados”271. de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica272.

✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa273.

✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su


dimensión o magnitud.

✓ Establecer si el perjuicio es real.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la autorización o ejecución de la contratación de
personas naturales o jurídicas impedidas o
inhabilitadas para contratar con el estado; o la
influencia ejercida en la contratación, afectó dichos
intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad


✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título elementos suficientes que permitan evidenciar que el
culposo. funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos

271
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional. Artículo 68, numeral
1.1, literal a).
272
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre
de 2022, numeral 4.16.
273
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4, numeral
5.

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El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando normales, esto es, no realizó una labor diligente274 cuando
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia participó en la autorización o ejecución de la contratación de
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son una persona natural o jurídica impedida o inhabilitada para
definidos en la parte general de la presenta guía. contratar con el Estado.

Intención. La infracción puede ser atribuible a título de


intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
presenta guía. procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, hecho considerado como infracción.
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del público. Para este efecto, la acreditación puede
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión sustentarse en la misma evidencia que acredita los
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad propia e independiente, la cual puede ser de tipo
resarcitoria como elemento de la infracción.”275 documental, física, testimonial e incluso analítica277.

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a atribuible por lo menos a título de culpa278.
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida atribuible a cada funcionario o servidor público de
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, acuerdo a su participación en los hechos.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar
debidamente acreditada”.276 ✓ Establecer si el perjuicio económico es real.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo la autorización o
ejecución de la contratación de personas naturales o
jurídicas impedidas o inhabilitadas para contratar con el
estado; o la influencia ejercida en la contratación,
ocasionó el perjuicio económico.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio público,


se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.

274
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese sentido,
pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron aplicar la atención,
cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento sancionado"
275
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional. Artículo 68, numeral
1.1, literal b).
276
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional. Artículo 68, numeral
1.1, literal c).
277
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de octubre
de 2022, numeral 4.16.
278
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4, numeral
5.

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− La gravedad de la afectación al servicio


público279.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:

− El servicio público no logró su finalidad.


− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.

✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor


requiere de la grave afectación al servicio público, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa280.

✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o


describirla en su dimensión o magnitud. 

✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es


real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo la
autorización o ejecución de la contratación de personas
naturales o jurídicas impedidas o inhabilitadas para
contratar con el estado; o la influencia ejercida en la
contratación, ocasionó la grave afectación al servicio
público.

Ejemplos:

Ej.1: Gerente de Administración suscribió, a nombre de la entidad, un contrato de obra para el mejoramiento y rehabilitación de
caminos vecinales, con una empresa que se encontraba inhabilitada por el Tribunal de Contrataciones del Estado; ocasionando
perjuicio a la entidad, puesto que dicha situación motivó la nulidad de oficio del contrato, afectándose el cumplimiento de los objetivos
y finalidad de la contratación.

Ej.2: Jefe de la Oficina de Logística emitió orden de servicio por un monto inferior a ocho (8) UIT para la prestación de servicios de
digitalización de legajos, orden de servicio emitida a nombre de la hija de un Ministro de Estado, de la propia entidad, conllevando al
pago de prestaciones, que inclusive había ejecutado un servidor de la propia entidad.

279
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
280
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4, numeral
5.

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INFRACCIÓN N° 13
Artículo 46°, inciso 13 de la Ley
Incumplir las disposiciones normativas que regulan y permiten determinar, elaborar, aprobar, modificar o ejecutar, el valor referencial,
valor estimado, planes, estipulaciones, bases, términos de referencia, especificaciones técnicas, expedientes de contratación,
condiciones relacionadas a procedimientos de selección, contratos y adendas en las contrataciones de bienes, servicios u obras,
con perjuicio efectivo al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave
afectación al servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: La legalidad en los actos de gestión en las contrataciones, desde los actos preparatorios hasta la ejecución
contractual281.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: ✓ La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC, con resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas a la determinación, elaboración, funciones públicas en la entidad.
aprobación, modificación o ejecución del valor referencial, valor
estimado, planes, estipulaciones, bases, términos de referencia, ✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
especificaciones técnicas, expedientes de contratación, asignadas al funcionario o servidor público que se
condiciones relacionadas a procedimientos de selección, encuentren relacionadas con la determinación,
contratos y adendas en las contrataciones de bienes, servicios u elaboración, aprobación, modificación o ejecución del valor
obras. referencial, valor estimado, planes, estipulaciones, bases,
términos de referencia, especificaciones técnicas,
En ese sentido, puede llegar a tener la calidad de sujeto activo, expedientes de contratación, condiciones relacionadas a
aquel funcionario o servidor público que participa en el proceso de procedimientos de selección, contratos y adendas en las
contratación, sea en todas o en una de sus etapas (actuaciones contrataciones de bienes, servicios u obras.
preparatorias, procedimiento de selección y/o ejecución
contractual). ✓ Acreditar (documentar) la función o conjunto de funciones
con norma legal, instrumento de gestión, encargos,
Ej. El órgano encargado de las contrataciones, jefe de logística, delegaciones, contratos, términos de referencia, informes,
áreas usuarias, oficina de planeamiento, comité especial, etc. documentos internos o disposiciones emitidas en las
entidades que estuvieran vigentes al momento de la
comisión de la infracción.

Verbo Rector: • Evidenciar el acto, documento o cualquier otro medio o


Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir instrumento, mediante el cual se acredite que el
funcionario o servidor público determinó, elaboró,
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el aprobó, modificó o ejecutó, el valor referencial, valor
ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que estimado, planes, estipulaciones, bases, términos de
regulan la actuación funcional”282. En el caso específico, no referencia, especificaciones técnicas, expedientes de
cumplir con las disposiciones normativas que regulan y permiten contratación, condiciones relacionadas a
determinar, elaborar, aprobar, modificar o ejecutar el valor procedimientos de selección, contratos o adendas en
referencial, valor estimado, planes, estipulaciones, bases, las contrataciones de bienes, servicios u obras; o que
términos de referencia, especificaciones técnicas, expedientes de acrediten su participación, a través de una conducta
contratación, condiciones relacionadas a procedimientos de activa u omisiva, para su determinación, elaboración,
selección, contratos y adendas en las contrataciones de bienes, aprobación, modificación o ejecución.
servicios u obras.
• Identificar y describir las disposiciones vigentes al
El incumplimiento de las disposiciones normativas a las que momento de los hechos que regulan y permiten la
se refiere esta infracción admite comportamientos activos y determinación, elaboración, aprobación, modificación o
omisivos del agente. ejecución del valor referencial, valor estimado, planes,
estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, expedientes de contratación,

281
La corrección funcional es uno de los siete principios de interpretación constitucional que rigen la actuación de los
funcionarios o servidores públicos con la Administración; a través del cual se establece la exigencia de que “los
administrados tienen la obligación de ser diligentes en cuanto a la verificación de la autenticidad, veracidad y fidelidad de
los documentos, y de la información que presentan ante las Entidades (…)” (Numeral 43 de la Resolución N° 00946-2021-
TCE-S2 expedida por el Tribunal de Contrataciones del Estado del OSCE); establecido esto como una obligación que
forma parte de los deberes de los servidores y funcionarios públicos.
282
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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Modalidad del verbo Objeto sobre el que recae condiciones relacionadas a procedimientos de
rector selección, contratos o adendas en las contrataciones
▪ Determinar • Valor referencial de bienes, servicios u obras.
▪ Elaborar • Valor estimado
▪ Aprobar • Planes • Verificar que las disposiciones vigentes identificadas y
▪ Modificar • Estipulaciones descritas se relacionen con la normativa de
▪ Ejecutar • Bases contrataciones del Estado.
• Términos de referencia
• Especificaciones técnicas • Determinar que las disposiciones vigentes
• Expedientes de identificadas, descritas y verificadas son aplicables al
contratación funcionario o servidor público.
• Condiciones relacionadas
a procedimientos de • Establecer que la conducta del funcionario o servidor
selección público transgrede las disposiciones que regulan y
permiten determinar, elaborar, aprobar, modificar o
• Condiciones relacionadas
ejecutar, el valor referencial, valor estimado, planes,
a contratos
estipulaciones, bases, términos de referencia,
• Condiciones relacionadas
especificaciones técnicas, expedientes de contratación,
a adendas
condiciones relacionadas a procedimientos de
selección, contratos o adendas en las contrataciones
de bienes, servicios u obras.
Elemento sobre el que recae el verbo rector:
• Determinar si el funcionario o servidor público tenía la
Disposiciones normativas que regulan y permiten determinar,
capacidad de cumplir con las funciones asignadas
elaborar, aprobar, modificar o ejecutar, el valor referencial,
(deber legal: debía y podía) relacionadas a las
valor estimado, planes, estipulaciones, bases, términos de
disposiciones normativas que regulan y permiten
referencia, especificaciones técnicas, expedientes de
determinar, elaborar, aprobar, modificar o ejecutar, el
contratación, condiciones relacionadas a procedimientos de
valor referencial, valor estimado, planes,
selección, contratos y adendas en las contrataciones de
estipulaciones, bases, términos de referencia,
bienes, servicios u obras: Se refiere al conjunto de normas
especificaciones técnicas, expedientes de contratación,
(leyes, reglamentos, disposiciones internas expresas y vigentes al
condiciones relacionadas a procedimientos de
momento de la ocurrencia de los hechos en el marco de la
selección, contratos y adendas en las contrataciones
normativa de contrataciones del Estado) que regulen "(…) las
de bienes, servicios u obras.
causales, condiciones, el procedimiento, la formalidad, entre otras
circunstancias para la determinación, elaboración, aprobación,
modificación o ejecución del valor referencial, valor estimado,
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, expedientes de contratación,
condiciones relacionadas a procedimientos de selección,
contratos y adendas en las contrataciones de bienes, servicios u
obras.

Condición Necesaria: Verificar que la disposición o disposiciones normativas


incumplidas por el sujeto activo se relacionen con la
Que el incumplimiento se produzca en contrataciones de normativa de contratación pública, vigente al momento de
bienes, servicios u obras: Es decir, que en un proceso de cometidos los hechos.
contratación de bienes, servicios u obras se produzca el
incumplimiento de disposiciones normativas que regulan y
permiten determinar, elaborar, aprobar, modificar o ejecutar, el
valor referencial, valor estimado, planes, estipulaciones, bases,
términos de referencia, especificaciones técnicas, expedientes de
contratación, condiciones relacionadas a procedimientos de
selección, contratos y adendas.

Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

Esta infracción señala como resultado un perjuicio efectivo al ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado, entendido esto como real y concreto, por lo tanto, no afectado como consecuencia de la conducta del
puede ser potencial. funcionario o servidor público. Para este efecto, la
acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor una evidencia propia e independiente, la cual puede ser

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público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa de tipo documental, física, testimonial e incluso
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la analítica.284
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
afectados”283. debe ser atribuible por lo menos a título de culpa285.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real y efectivo.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá comprobar si
como consecuencia del incumplimiento de las
disposiciones normativas que regulan y permiten
determinar, elaborar, aprobar, modificar o ejecutar, el
valor referencial, valor estimado, planes,
estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, expedientes de contratación,
condiciones se aprobó o ejecutó un procedimiento de
selección, contrato o adendas en las contrataciones de
bienes, servicios u obras ocasionando perjuicio al
Estado.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad


• En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
Culpa elementos suficientes que permitan evidenciar que el
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo286
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando actuar de manera diferente, no aplicó la atención,
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia cuidado y esfuerzos normales, esto es, no realizó una
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son labor diligente287 para evitar incumplir las
definidos en la parte general de la presenta guía. disposiciones normativas que regulan y permiten
determinar, elaborar, aprobar, modificar o ejecutar, el
Intención valor referencial, valor estimado, planes,
La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los estipulaciones, bases, términos de referencia,
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y especificaciones técnicas, expedientes de contratación,
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. condiciones relacionadas a procedimientos de
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta selección, contratos y adendas en las contrataciones
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, de bienes, servicios u obras, para ello deberá
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una acreditarse la violación del deber de cuidado por parte
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar del sujeto activo, el resultado previsible y la falta de
conforme a sus funciones diligencia debida.

283
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
284
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
285
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
286
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Se sigue el criterio, con relación a las funciones, de la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA,
del 03 de octubre de 2016, mediante la cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la
conducta atribuida a la administrada es de “omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas,
debía verificarse la posibilidad de ejercerlas, esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones
irregulares, no obstante lo cual, omitió las acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de
causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae
en el funcionario o servidor público que, debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o
activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento 5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento
del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio
de culpabilidad: “La responsabilidad administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el
funcionario o servidor público que, debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa
constitutiva de infracción”.
287
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".

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• En caso se atribuya la conducta a título intencional,


se deberá evidenciar que el funcionario o servidor
público ha procedido con conocimiento y voluntad. Para
estos efectos, se puede acreditar la intencionalidad a
través de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se
encuentre vinculada al hecho considerado como
infracción.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados: ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, público. Para este efecto, la acreditación puede
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del sustentarse en la misma evidencia que acredita los
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico propia e independiente, la cual puede ser de tipo
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad documental, física, testimonial e incluso analítica.290
resarcitoria como elemento de la infracción”.288 ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio económico como elemento de resultado,
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la culpa”291.
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron atribuible a cada funcionario o servidor público de
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares acuerdo a su participación en los hechos.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida ✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, ✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
debidamente acreditada”.289 Es decir, si el incumplimiento en el que incurrió el sujeto
activo causó el perjuicio económico.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio


público, se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
- El servicio público afectado.
- La forma de la afectación.
- La gravedad de la afectación al servicio público292.
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
- El servicio público no logró su finalidad.
- El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
- En la prestación del servicio público se afectó o se
puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio
público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,

288
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.2, literal b).
289
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
290
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
291
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
292
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, Fundamento 6.27.

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Página: 111 de 234
CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial


e incluso analítica.293
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa294.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público, es decir se deberá sustentar como el
incumplimiento del sujeto activo provocó la grave
afectación al servicio público.
Ejemplos:

Ej. 1: Funcionario aprueba el expediente de contratación de una obra pública, pese a no contarse con documentación que sustente
la disponibilidad física (total o parcial) del terreno donde se emplazaría la obra; conllevando a que en la ejecución contractual la obra
quede paralizada, se aprueben ampliaciones de plazo y se reconozcan mayores costos y gastos.

Ej.2: Funcionarios tramitan y aprueban una prestación adicional de obra, pese a que no resultaba necesaria para cumplir con la
finalidad del contrato ni representaba algún beneficio para el Estado, generando un mayor costo para el proyecto, a cargo de la
Entidad.

INFRACCIÓN N° 14
Artículo 46°, inciso 14 de la Ley
Incumplir las disposiciones que regulan la elaboración, aprobación, modificación o ejecución de los planes, estipulaciones, bases,
términos de referencia, especificaciones técnicas, condiciones contractuales o adendas relacionadas a licencias, subastas,
concesiones o cualquier otra operación o procedimiento, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como
grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave.
Bien Jurídico protegido: La legalidad de los actos de gestión en las licencias, subastas, concesiones o cualquier otra operación o
procedimiento de la Entidad.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC con resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas a la elaboración, aprobación, modificación funciones públicas en la entidad.
o ejecución de los planes, estipulaciones, bases, términos de
referencia, especificaciones técnicas, condiciones contractuales o • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
adendas relacionadas a licencias, subastas, concesiones o asignadas al funcionario o servidor público que se
cualquier otra operación o procedimiento de la Entidad. encuentren relacionadas con la elaboración, aprobación,
modificación o ejecución de los planes, estipulaciones,
bases, términos de referencia, especificaciones técnicas,
condiciones contractuales o adendas relacionadas a
licencias, subastas, concesiones o cualquier otra operación
o procedimiento de la Entidad. Debe entenderse que las
operaciones y procedimientos a que hace referencia la
presente infracción son aquellas operaciones y
procedimientos distintos a las reguladas por la normativa
de contrataciones del Estado, los cuales se encuentran
previstos en la infracción contenida en el inciso 13 del
artículo 46 de la Ley N° 27785.

293
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
294
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector: • Evidenciar el acto, documento o cualquier otro medio o
instrumento, mediante el cual se acredite que el funcionario
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir. o servidor público elaboró, aprobó, modificó o ejecutó
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el especificaciones técnicas, condiciones contractuales o
ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que adendas relacionadas a licencias, subastas, concesiones o
regulan la actuación funcional”295, en el caso específico, no cumplir cualquier otra operación o procedimiento; o acrediten su
con las disposiciones que regulan la elaboración, aprobación, participación, a través de una conducta activa u omisiva, en
modificación o ejecución de los planes, estipulaciones, bases, los procesos de su elaboración, aprobación, modificación o
términos de referencia, especificaciones técnicas, condiciones ejecución.
contractuales o adendas relacionadas a licencias, subastas,
concesiones o cualquier otra operación o procedimiento. • Identificar y describir las disposiciones vigentes al
momento de los hechos que regulan la elaboración,
El incumplimiento de las disposiciones a las que se refiere esta aprobación, modificación o ejecución de los planes,
infracción admite comportamientos activos y omisivos del agente. estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, condiciones contractuales o
Modalidad del verbo Objeto sobre el que recae adendas relacionadas a licencias, subastas, concesiones o
rector cualquier otra operación o procedimiento de la Entidad.
▪ Elaboración • Planes Para ello, deberá procederse como sigue:
▪ Aprobación • Estipulaciones
▪ Modificación • Bases - Identificar que las disposiciones que se habrían
▪ Ejecución • Términos de referencia incumplido tienen por objeto regular la elaboración,
• Especificaciones técnicas aprobación, modificación o ejecución de actos o
• Condiciones relacionadas documentos.
a contratos - Determinar que los actos o documentos cuya
• Condiciones relacionadas elaboración, aprobación, modificación o ejecución son
a adendas reguladas por las disposiciones identificadas,
correspondan a planes, estipulaciones, bases,
términos de referencia, especificaciones técnicas,
condiciones contractuales o adendas.
- Acreditar que estos actos o documentos regulados se
relacionan con licencias, subastas, concesiones o
Elementos sobre el que recae el verbo rector: cualquier otra operación o procedimiento de la
Entidad.
Disposiciones que regulan la elaboración, aprobación,
modificación o ejecución de los planes, estipulaciones, • Determinar que las disposiciones vigentes identificadas y
bases, términos de referencia, especificaciones técnicas, descritas son aplicables al funcionario o servidor público.
condiciones contractuales o adendas relacionadas a • Establecer que la conducta del funcionario o servidor
licencias, subastas, concesiones o cualquier otra operación o público transgrede las disposiciones que regulan la
procedimiento elaboración, aprobación, modificación o ejecución de los
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
Se refiere a las disposiciones normativas, reglamentarias o especificaciones técnicas, condiciones contractuales o
internas expresas y vigentes al momento de la ocurrencia de los adendas relacionadas a licencias, subastas, concesiones o
hechos que regulan la elaboración, aprobación, modificación o cualquier otra operación o procedimiento del Estado.
ejecución de los planes, estipulaciones, bases, términos de • Determinar si el funcionario o servidor público tenía la
referencia, especificaciones técnicas, condiciones contractuales o capacidad de cumplir con las funciones asignadas (deber
adendas relacionadas a licencias, subastas, concesiones o legal: debía y podía) y acatar las disposiciones que regulan
cualquier otra operación o procedimiento del Estado. la elaboración, aprobación, modificación o ejecución de los
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
Con la finalidad de determinar si una disposición regula la especificaciones técnicas, condiciones contractuales o
elaboración, aprobación, modificación o ejecución de los adendas relacionadas a licencias, subastas, concesiones o
actos y documentos señalados, se tendrán en cuenta las cualquier otra operación o procedimiento.
siguientes definiciones:

295
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, de 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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Elaboración: La disposición que regula la elaboración es la


disposición normativa, reglamentaria, contractual o interna que
señala la forma en que debe diseñarse, crearse u obtenerse un
acto o documento296; en el caso específico, la forma en que los
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, condiciones contractuales o adendas,
deben diseñarse, crearse u obtenerse.

Aprobación: La disposición que regula la aprobación es la


disposición normativa, reglamentaria, contractual o interna que
señala la forma en que el funcionario o servidor público debe dar
por bueno un acto o documento y/o calificarlo como tal para que
produzca efectos297; en el caso específico, la forma en que los
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, condiciones contractuales o adendas,
deben darse por buenos y calificarse como tales, con los efectos
jurídicos correspondientes.

Modificación: La disposición que regula la modificación es la


disposición normativa, reglamentaria, contractual o interna que
señala la forma en que un acto o documento puede ser objeto de
una transformación o cambio en sus cualidades o
características298; en el caso específico, la forma en que los
planes, estipulaciones, bases, términos de referencia,
especificaciones técnicas, condiciones contractuales o adendas,
deben sufrir una transformación o cambio.

Ejecución: La disposición que regula la ejecución es la


disposición normativa, reglamentaria, contractual o interna que
señala la forma en que debe darse cumplimiento o llevarse a la
práctica o realizarse un acto o documento elaborado, aprobado o
modificado299; en el caso específico, la forma en que los planes,
estipulaciones, bases, términos de referencia, especificaciones
técnicas, condiciones contractuales o adendas –que fueron
elaborados, aprobados o modificados–, deben cumplirse o
llevarse a la práctica o realizarse.

Con la finalidad de determinar que los actos o documentos


correspondan a planes, estipulaciones, bases, términos de
referencia, especificaciones técnicas, condiciones
contractuales o adendas, estos conceptos se definen en su
marco normativo específico o conforme a un marco conceptual
aplicable a la operación o procedimiento de la entidad, los cuales
deberán consultarse para su verificación.

Condición Necesaria:
• Determinar el tipo de operación o procedimiento al cual se
Que el incumplimiento se produzca en el marco de licencias, relacionan los planes, estipulaciones, bases, términos de
subastas, concesiones o cualquier otra operación o referencia, especificaciones técnicas, condiciones
procedimiento de la Entidad contractuales o adendas, cuya elaboración, aprobación,
modificación o ejecución son regulados por las
a) Licencias: disposiciones incumplidas. Es decir, deberá determinarse

296
Se toma como referencia la segunda acepción del verbo elaborar (“Idear o inventar algo complejo”) recogida por RAE,
Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/elaborar?m=form
297
Se toma como referencia la primera acepción del verbo aprobar (“Calificar o dar por bueno o suficiente algo o a alguien”)
recogida por RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/aprobar?m=form
298
Se toma como referencia la primera acepción del verbo “modificar” (transformar o cambiar algo mudando alguna de sus
características) recogida por RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/modificar?m=form
299
Se toma como referencia la primera acepción del verbo ejecutar (“Proceder a dar cumplimiento a una disposición, una
resolución judicial o administrativa, un acto o un contrato”) recogida por RAE, Diccionario Panhispánico del Español
Jurídico, disponible en https://dpej.rae.es/lema/ejecutar

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La licencia es la “resolución de la Administración por la que se si se trata de una licencia, subasta, concesión o cualquier
autoriza una determinada actividad”300. otra operación o procedimiento de la Entidad.

b) Subastas: • Verificar que las disposiciones incumplidas por el


b.1 En el Sistema Nacional de Bienes Estatales, la subasta pública funcionario o servidor público comprenden situaciones
es una modalidad de los actos de disposición sobre predios distintas a las operaciones o procedimientos regulados por
estatales301. la normativa de contratación pública, los cuales se
encuentran previstos en la infracción contenida en el inciso
b.2 En el Programa Nacional de Bienes Incautados, la venta por 13 del artículo 46 de la Ley N° 27785.
subasta pública es un mecanismo de disposición de bienes
patrimoniales302.

c) Concesiones:
c.1 En las Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos,
la concesión es “el acto administrativo por el cual las entidades
públicas titulares de proyectos otorgan a un Inversionista la
ejecución y explotación de infraestructura pública o la prestación
de servicios públicos, por un plazo determinado, cuyos derechos
y obligaciones están regulados en el respectivo Contrato”303.

c.2 En materia de recursos naturales: “La concesión otorga a su


titular el derecho de uso y disfrute del recurso natural concedido y,
en consecuencia, la propiedad de los frutos y productos a
extraerse. Las concesiones pueden ser otorgadas a plazo fijo o
indefinido. Son irrevocables en tanto el titular cumpla las
obligaciones que esta Ley o la legislación especial exijan para
mantener su vigencia”304.

c.3 En materia de sustancias minerales: “La concesión minera


otorga a su titular el derecho a la exploración y explotación de los
recursos minerales concedidos, que se encuentren dentro de un
sólido de profundidad indefinida, limitado por planos verticales
correspondientes a los lados de un cuadrado, rectángulo o
poligonal cerrada, cuyos vértices están referidos a coordenadas
Universal Transversal Mercator (UTM)”305.

d) Cualquier otra operación o procedimiento:

Son aquellas operaciones o procedimientos no considerados


licencias, subastas o concesiones, y que son distintos a los
regulados por la normativa de contratación pública. Comprende
cualquier conjunto de actos administrativos, actos de
administración o hechos administrativos desarrollados para lograr
un objetivo.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas señaladas en


este apartado tienen carácter referencial, las mismas que se
recogen de las normas que conforman el ordenamiento jurídico
vigente.

300
RAE, Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, término “licencia”, disponible en https://dpej.rae.es/lema/licencia
301
El Reglamento de la Ley N° 29151, aprobado por Decreto Supremo N° 008-2021-VIVIENDA, regula los supuestos de
compraventa por subasta pública y permuta por subasta pública, así como otros supuestos como la constitución del
derecho de superficie por subasta pública y la aplicación en la constitución del derecho de usufructo de las reglas
establecidas para la compraventa por subasta pública.
302
Los Lineamientos para la administración y disposición de bienes a cargo del Programa Nacional de Bienes Incautados,
aprobados por Decreto Supremo N° 001-2021-JUS, también regulan la venta por subasta pública anticipada.
303
Reglamento del Decreto Legislativo N° 1362, Decreto Legislativo que regula la Promoción de la Inversión Privada
mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos, aprobado mediante Decreto Supremo N° 240-2018-EF
publicado el 30 de octubre de 2018, artículo 5, numeral 8.
304
Ley N° 26821, Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, del 25 de junio 1997, artículo
23.
305
Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería, Decreto Supremo N° 014-92-EM, publicado el 03 de junio de 1992,
artículo 9.

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• El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


Elemento de resultado: requiere:

Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor afectado como consecuencia de la conducta del
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
afectados”306. de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica307.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa308.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el incumplimiento de las disposiciones afectó
dichos intereses.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad
• En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
Culpa requiere describir o detallar con elementos suficientes las
circunstancias que permitan evidenciar que el funcionario
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. o servidor público, debiendo y pudiendo309 actuar de
manera diferente, no actuó con el cuidado necesario al
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando participar en la planificación, selección o ejecución de las
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia operaciones o procedimientos de la Entidad.
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son
definidos en la parte general de la presenta guía. • En caso se atribuya la conducta a título intencional,
se deberá evidenciar que el funcionario o servidor público
Intención ha procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y vinculada al hecho considerado como infracción.
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía.

Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta


infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor público
quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba obligado

306
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
307
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
308
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
309
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Se sigue el criterio, con relación a las funciones, de la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA,
del 03 de octubre de 2016, mediante la cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la
conducta atribuida a la administrada es de “omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas,
debía verificarse la posibilidad de ejercerlas, esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones
irregulares, no obstante lo cual, omitió las acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de
causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae
en el funcionario o servidor público que, debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o
activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento 5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento
del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio
de culpabilidad: “La responsabilidad administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el
funcionario o servidor público que, debiendo y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa
constitutiva de infracción”.

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a adoptar una decisión diferente y se encontraba en la posibilidad


de actuar conforme a sus funciones.

Agravante:
• Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión público. Para este efecto, la acreditación puede
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico sustentarse en la misma evidencia que acredita los
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
resarcitoria como elemento de la infracción”310. propia e independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio económico como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa”312.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo la conducta
contribuyó en la inaplicación o no cobro de las
penalidades, y el perjuicio económico causado.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la • Si se ha producido grave afectación a un servicio
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a público, se requiere:
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron ✓ Identificar lo siguiente:
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares − El servicio público afectado.
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida − La forma de la afectación.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas,
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar − La gravedad de la afectación al servicio público313.
debidamente acreditada”311. ✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o se puso
en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio
público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa314.

310
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
311
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
312
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
313
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
314
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o


describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo el
incumplimiento de las disposiciones generó la grave
afectación al servicio público.

Ejemplos:
Ej. 1. Funcionarios modifican un contrato de concesión, distorsionando las condiciones económicas y técnicas contractualmente
convenidas y afectando el equilibrio financiero de las prestaciones a cargo de las partes, reduciendo las obligaciones del
concesionario e incrementando las cargas que soportaría el Estado, con el consecuente perjuicio económico por los mayores pagos
generados por esta modificación.
Ej.2. Funcionario de la Entidad no cumplió con verificar el cumplimiento de las estipulaciones y condiciones contractuales para las
pólizas contratadas por el concesionario de la obra, puesto que no se respetaron los requisitos y procedimientos de aprobación
establecidos en el contrato de concesión; recibiendo una póliza de responsabilidad civil que no cubría los conceptos necesarios
previstos, tales como la responsabilidad por explosiones (una de las coberturas exigidas en las condiciones contractuales), ni incluyó
al concedente como asegurado adicional; situación que ocasionó que la entidad asuma los costos derivados de las demandas
presentadas por los terceros afectados por las explosiones realizadas así como la sentencia expedida en su contra por
indemnizaciones, ocasionadas por las citadas explosiones producidas durante la ejecución contractual.

INFRACCIÓN N° 15
Artículo 46°, inciso 15 de la Ley
Incumplir las disposiciones que regulan la elaboración, aprobación, modificación o ejecución de la programación de inversiones, los
estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de inversión pública,
incluyendo el estudio definitivo o expediente técnico, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave.
Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: La correcta gestión y utilización de los recursos públicos destinados a la inversión pública.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC con resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas a la elaboración, aprobación, modificación funciones públicas en la entidad.
o ejecución de la programación de inversiones, estudios de
preinversión, fichas técnicas o cualquier documentación con el que • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
se sustente la viabilidad de un proyecto de inversión pública, asignadas al funcionario o servidor público que se
incluyendo el estudio definitivo o expediente técnico. encuentren relacionadas con la elaboración, aprobación,
modificación o ejecución de la programación de inversiones,
estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier
documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de
inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o
expediente técnico.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

“Cualquier impresión no es válida para el SIG”


F06(PR-NORM-06)00
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“PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR POR
Código: GU-GSADM-01
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA FUNCIONAL Y
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ORIENTACIONES PARA LA IDENTIFICACIÓN DE LAS
Página: 118 de 234
CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Verbo Rector:
✓ Evidenciar, mediante acto, documento o cualquier otro medio
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir. o instrumento, que el funcionario o servidor público elaboró,
aprobó, modificó o ejecutó la programación de inversiones, los
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier
ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de
regulan la actuación funcional”315; en el caso específico, no cumplir inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o expediente
con las disposiciones que regulan la elaboración, aprobación, técnico; o que acrediten su participación, a través de una
modificación o ejecución de la programación de inversiones, los conducta activa u omisiva, en los procesos de elaboración,
estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier aprobación, modificación o ejecución a los que se refiere la
documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de infracción.
inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o expediente
técnico. ✓ Identificar y describir las disposiciones vigentes al momento
de los hechos que regulan la elaboración, aprobación,
El incumplimiento de las disposiciones admite comportamientos modificación o ejecución de la programación de inversiones,
activos y omisivos del funcionario o servidor público. los estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier
documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de
inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o expediente
Elemento sobre el que recae el verbo rector: técnico. Para ello, deberá procederse como sigue:

Disposiciones que regulan la elaboración, aprobación,


modificación o ejecución de la programación de inversiones, - Identificar que las disposiciones que se habrían
los estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier incumplido tienen por objeto regular la elaboración,
documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de aprobación, modificación o ejecución de actos o
inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o documentos vinculados a inversión pública.
expediente técnico. 316 - Determinar que los actos o documentos cuya
elaboración, aprobación, modificación o ejecución son
Se refiere al conjunto de normas (leyes, reglamentos, reguladas por las disposiciones identificadas,
disposiciones internas, entre otras, expresas y vigentes al correspondan a la programación de inversiones, los
momento de la ocurrencia de los hechos, emitidas en el marco de estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier
la normativa del sistema administrativo: Sistema Nacional de documentación que sustente la viabilidad de un
Programación Multianual y Gestión de Inversiones317) que regulan proyecto de inversión pública, incluyendo el estudio
la elaboración, aprobación, modificación o ejecución de la definitivo o expediente técnico.
programación de inversiones, los estudios de preinversión, fichas
técnicas o cualquier documentación que sustente la viabilidad de ✓ Determinar que las disposiciones vigentes, identificadas y
un proyecto de inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o descritas, son aplicables al funcionario o servidor público.
expediente técnico.
✓ Establecer que la conducta del funcionario o servidor público
Aspectos regulados por las disposiciones legales sobre las que transgrede las disposiciones que regulan la elaboración,
recae el verbo rector “incumplir”: aprobación, modificación o ejecución de la programación de
inversiones, los estudios de preinversión, fichas técnicas o
Actividades o Instrumentos de gestión de cualquier documentación que sustente la viabilidad de un
procedimientos la inversión proyecto de inversión pública, incluyendo el estudio definitivo
▪ Elaboración • Programación de o expediente técnico.
▪ Aprobación inversiones, ✓ Determinar si el funcionario o servidor público tenía el deber y
▪ Modificación • Estudios de preinversión la capacidad de cumplir con las funciones asignadas (deber
▪ Ejecución • Fichas técnicas legal: debía y podía).
• Otra documentación que
sustente la viabilidad de
un proyecto de inversión
pública
• Estudio definitivo
• Expediente técnico

315
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).
316
Entre otras, Decreto Legislativo N° 1252, que crea el Sistema Nacional de Programación Multianual y Gestión de
Inversiones, cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N° 242-2018-EF; y el Reglamento del
Decreto Legislativo N° 1252, aprobado por Decreto Supremo Nº 284-2018-EF, modificado por el Decreto Supremo Nº
179-2020-EF, las cuales se ubican en la web del MEF: https://www.mef.gob.pe/es/?option=com_docman&language=es-
ES&Itemid=102428&lang=es-ES&view=list&slug=decretos-legislativos-2
317
Mediante Decreto Legislativo N° 1252, publicado el 01 de diciembre de 2016, se derogó la Ley N° 27293 Ley del Sistema
Nacional de Inversión Pública.

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Respecto a la elaboración, aprobación, modificación o


ejecución, se tienen las siguientes definiciones:

- Elaboración: Referido a la disposición normativa,


reglamentaria, contractual o interna que señala la forma en
que debe diseñarse, crearse u obtenerse un acto o
documento318; en el caso específico, la forma en que la
programación de inversiones, los estudios de preinversión,
fichas técnicas o cualquier documentación que sustente la
viabilidad de un proyecto de inversión pública, incluyendo el
estudio definitivo o expediente técnico deben diseñarse,
crearse u obtenerse.

- Aprobación: Referido a la disposición normativa,


reglamentaria, contractual o interna que señala la forma en
que el funcionario o servidor público debe dar por bueno un
acto o documento y/o calificarlo como tal para que produzca
efectos319; en el caso específico, la forma en que la
programación de inversiones, los estudios de preinversión,
fichas técnicas o cualquier documentación que sustente la
viabilidad de un proyecto de inversión pública, incluyendo el
estudio definitivo o expediente técnico, deben darse por
buenos y calificarse como tales, con los efectos jurídicos
correspondientes.

- Modificación: Referido a la disposición normativa,


reglamentaria, contractual o interna que señala la forma en
que un acto o documento puede una transformación o
cambio en sus cualidades o características320; en el caso
específico, la forma en que la programación de inversiones,
los estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier
documentación que sustente la viabilidad de un proyecto de
inversión pública, incluyendo el estudio definitivo o
expediente técnico, deben sufrir una transformación o
cambio.

- Ejecución: Referido a la disposición normativa,


reglamentaria, contractual o interna que señala la forma en
que debe darse cumplimiento o llevarse a la práctica o
realizarse un acto o documento elaborado, aprobado o
modificado321; en el caso específico, la forma en que la
programación de inversiones, los estudios de preinversión,
fichas técnicas o cualquier documentación que sustente la
viabilidad de un proyecto de inversión pública, incluyendo el
estudio definitivo o expediente técnico, –que fueron
elaborados, aprobados o modificados–, deben cumplirse,
llevarse a la práctica o realizarse.

Con relación a la programación de inversiones, estudios de


preinversión, fichas técnicas o cualquier documentación que
sustente la viabilidad de un proyecto de inversión pública,

318
Se toma como referencia la segunda acepción del verbo elaborar (“Idear o inventar algo complejo”) recogida por RAE,
Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/elaborar?m=form
319
Se toma como referencia la primera acepción del verbo aprobar (“Calificar o dar por bueno o suficiente algo o a
alguien”) recogida por RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/aprobar?m=form
320
Se toma como referencia la primera acepción del verbo “modificar” (transformar o cambiar algo mudando alguna de sus
características) recogida por RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/modificar?m=form
321
Se toma como referencia la primera acepción del verbo ejecutar (“Proceder a dar cumplimiento a una disposición, una
resolución judicial o administrativa, un acto o un contrato”) recogida por RAE, Diccionario Panhispánico del Español
Jurídico, disponible en https://dpej.rae.es/lema/ejecutar

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incluyendo el estudio definitivo o expediente técnico,


corresponderá tomar en cuenta el marco normativo o conceptual
específico aplicable y vigente para su delimitación.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el Sistema Nacional de Programación Multianual y
Gestión de Inversiones.

Condición Necesaria: No aplica


Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,
requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor afectado como consecuencia de la conducta del
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
afectados”322. de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.323
En cuanto al perjuicio al Estado como resultado del incumplimiento ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
de las disposiciones por parte del funcionario o servidor público, perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
éste se puede presentar con el retraso en la ejecución de una debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”324.
inversión, la cancelación de un proyecto, la modificación de las ✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
metas previstas, entre otros. dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el incumplimiento de las disposiciones que
regulan la elaboración, aprobación, modificación o
ejecución de la programación de inversiones, los
estudios de preinversión, fichas técnicas o cualquier
documentación que sustente la viabilidad de un
proyecto de inversión pública, incluyendo el estudio
definitivo o expediente técnico, por parte del funcionario
o servidor público ocasionó perjuicio al Estado.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo325 actuar
culposo. de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y

322
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
323
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
324
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
325
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.

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El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor diligente326
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia en la elaboración, aprobación, modificación o ejecución de la
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son programación de inversiones, los estudios de preinversión,
definidos en la parte general de la presenta guía. fichas técnicas o cualquier documentación que sustente la
viabilidad de un proyecto de inversión pública, incluyendo el
estudio definitivo o expediente técnico.
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de
✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional
deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
presenta guía. se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
hecho considerado como infracción.
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.
Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se
produce cualquiera de los resultados siguientes: requiere:

Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión público. Para este efecto, la acreditación puede
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico sustentarse en la misma evidencia que acredita los
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
resarcitoria como elemento de la infracción”.327 propia e independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso analítica.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la requiere de un perjuicio económico como elemento de
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron
de culpa329.
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, atribuible a cada funcionario o servidor público de
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar acuerdo a su participación en los hechos.
debidamente acreditada”.328 ✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo el incumplimiento
de las disposiciones que regulan la elaboración,
aprobación, modificación o ejecución de la
programación de inversiones, los estudios de
preinversión, fichas técnicas o cualquier
documentación que sustente la viabilidad de un
proyecto de inversión pública, incluyendo el estudio
definitivo o expediente técnico, por parte del funcionario
o servidor público ocasionó perjuicio económico.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio


público, se requiere:

326
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".
327
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.2, literal b).
328
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
329
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio público
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa”.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo el
incumplimiento de las disposiciones que regulan la
elaboración, aprobación, modificación o ejecución de la
programación de inversiones, los estudios de
preinversión, fichas técnicas o cualquier
documentación que sustente la viabilidad de un
proyecto de inversión pública, incluyendo el estudio
definitivo o expediente técnico, por parte del funcionario
o servidor público generó grave afectación al servicio
público.

Ejemplo:

Ej.: Gerente de Edificaciones de una Municipalidad aprobó el expediente técnico de una obra que recortaba indebidamente las metas
inicialmente previstas en el estudio de preinversión y modificaba la integralidad de la ejecución del proyecto previamente aprobado
por la Entidad prestadora del servicio de saneamiento, a pesar de haber sido advertido de que ello perjudicaría el proyecto integral
(agua potable y alcantarillado) y su operatividad330, conllevando a que la obra no entre en funcionamiento, debido a que no se ejecutó
el componente de captación de recursos hídricos, necesarios para su funcionamiento, generando una grave afectación al servicio
público.

330
Ejemplo construido a partir de los hechos narrados en la Resolución N° 034-2016-CG/TSRA. FJ 2.3.1 y 5.3.1.
Actualmente, la Unidad Ejecutora de Inversiones cumple la función de “Elaborar el expediente técnico o documento
equivalente de los proyectos de inversión, sujetándose a la concepción técnica, económica y el dimensionamiento
contenido en la ficha técnica o estudio de preinversión, según corresponda” (Reglamento del Decreto Legislativo N° 1252,
aprobado por Decreto Supremo Nº 284-2018-EF, modificado por el Decreto Supremo Nº 179-2020-EF, art. 13, numeral
13.3)

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INFRACCIÓN N° 16
Artículo 46°, inciso 16 de la Ley
Hacer declaración falsa al recibir o dar conformidad respecto al cumplimiento de los contratos referidos a la adquisición de bienes,
prestación de servicios o ejecución de obra; con relación a las características de la prestación, establecidas en las
especificaciones técnicas, términos de referencia, condiciones contractuales u otros, ocasionando perjuicio al Estado. Esta
infracción es considerada muy grave.

Bien Jurídico protegido: La veracidad en los actos de gestión del proceso de recepción y conformidad de la prestación que
incide en el uso de los recursos públicos331.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


• La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con la
Sujeto Activo: entidad, que se acredita a través de un contrato, resolución o
cualquier otro medio por el cual desempeña funciones públicas
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC: en la entidad.

▪ Con funciones relacionadas con la recepción de • Identificar y sustentar que el funcionario o servidor público tenía
bienes, servicios u obras objeto de un contrato funciones relacionadas con la recepción de bienes, servicios u
celebrado con una entidad para la adquisición de obras; o, con el otorgamiento de conformidad al cumplimiento
bienes, prestación de servicios o ejecución de de los contratos para la adquisición de bienes, prestación de
obra. servicios o ejecución de obra.

▪ Con funciones relacionadas con el otorgamiento • Acreditar la función o conjunto de funciones con norma legal,
de la conformidad al cumplimiento de los instrumento de gestión, encargos, delegaciones, contratos o
contratos de adquisición de bienes, prestación de disposiciones emitidas en las entidades que estuvieran vigentes
servicios o ejecución de obra. al momento de la comisión de la infracción.

En ese sentido y según corresponda, se deberá:

✓ Identificar el documento, medio o instrumento en el que


conste que el sujeto activo debía recibir el bien, servicio u
obra del citado contrato (Documentos de gestión interna
como el MOF, ROF, procedimientos, etc.).

✓ Identificar el documento, medio o instrumento en el que conste


el encargo para otorgar la conformidad al cumplimiento del
contrato (Documentos de los procedimientos de selección,
Contrato, etc.), previa verificación del cumplimiento de las
características establecidas de la prestación.
Verbo Rector:
• Evidenciar que el funcionario o servidor hizo una declaración
Esta infracción contiene la siguiente conducta: Hacer sobre las características de la prestación, objeto de un contrato
declaración falsa. identificando el medio o instrumento por el cual se hizo dicha
declaración (Ej. Acta de conformidad, acta de recepción, orden
− Hacer: “Ejecutar, poner por obra una acción o de compra, orden de servicio, etc.).
trabajo”332, “Producir algo” 333, “Realizar o
ejecutar” 334. • Verificar que la prestación de servicios o ejecución de obra, no
− Declaración: “Manifestación formal que realiza se efectuó conforme a las características establecidas en las
una persona con efectos jurídicos”335. “Acción o especificaciones técnicas, términos de referencia, condiciones
efecto de declarar. Manifestación, contractuales u otros.

331
De conformidad con lo señalado en la Resolución N° 012-2014-CG/TSRA. Fundamento 4.26: “(...) en la infracción del inc.
i) del Art. 6° el deber funcional de verificar, supervisar y comprobar correctamente la conformidad de las prestaciones que
reciben las entidades y la veracidad en el proceso de conformidad de las prestaciones o bienes que reciben las entidades”.
332
RAE, Diccionario de la lengua española, término “hacer” acepción 3, disponible en: https://dle.rae.es/hacer
333
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “hacer”, acepción 1, disponible en: https://dle.rae.es/hacer
334
RAE, Diccionario panhispánico de dudas, término “hacer”, disponible en: https://www.rae.es/dpd/hacer
335
RAE, Diccionario de la lengua española, término “declaración”, disponible en: HYPERLINK
"https://dle.rae.es/declaraci%C3%B3n?m=form

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comunicación”336. “Manifestación que se hace


para comunicar un hecho”337. • Determinar que la declaración (conformidad) que hizo el sujeto
− Falsa: “Opuesto o contrario a la verdad; inexacto, activo es falsa porque no se ajusta a la realidad; para lo cual, se
incierto. Ilegal o imitación de lo legal. Simulado, requiere sustentar cómo el contratista realizó la prestación y
fingido”338. evidenciar estas discordancias o no coincidencias con las
En el caso específico, hacer declaración falsa características previamente establecidas.
entendido como manifestar o expresar hechos,
datos o información discordantes con la verdad
con relación a:
- La recepción de bienes, servicios u obras.
- La conformidad al cumplimiento de los contratos
referidos a la adquisición de bienes, servicios u
obras339.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Identificar las características de la prestación, esto es, las
características del bien, servicio y obra; así como, los requisitos
Las características de la prestación340 establecidas en funcionales establecidos en las especificaciones técnicas,
las especificaciones técnicas, términos de referencia, términos de referencia, condiciones contractuales u otros.
condiciones contractuales u otros. De acuerdo con el
tipo infractor, la declaración falsa debe efectuarse respecto Según corresponda:
de las características en que debe realizarse la prestación.
• Identificar las características de los bienes, servicios u obras
• Prestación: que fueron recibidos por la entidad a partir de actas de
Para efectos de la presente infracción, se constatación, informes, acta de recepción, guías de remisión,
entiende por prestación el objeto de la obligación entre otros.
que tiene un contratista (deudor) con una entidad
(acreedor) a mérito de una relación contractual. • Identificar las características de los bienes, servicios u obras
respecto de los cuales otorgó conformidad, de acuerdo con
Por tanto, comprende la ejecución de una obra, actas de constatación, informes u otros documentos que
realización de una consultoría o de un servicio, o otorguen conformidad.
la entrega de un bien, a la cual una de las partes,
denominada contratista, se encuentra obligada en
virtud del contrato celebrado con una entidad341.

• Características de la prestación:342

a. Las características del bien, servicio y obra a


requerir (dimensiones, material, composición,
entre otros).
b. Los requisitos funcionales relevantes para
cumplir con la finalidad pública (resistencia de
materiales, potencia, temperatura, humedad
relativa, entre otros, de ser el caso).

336
Término “declaración”, disponible en https://www.unae.edu.py/biblio/libros/Diccionario-Juridico.pdf
337
Término “declaración”, disponible en https://www.comunidad.madrid/servicios/justicia/diccionario-terminos-juridicos
338
Término “falsa”, disponible en: https://www.unae.edu.py/biblio/libros/Diccionario-Juridico.pdf
339
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF. Artículo 168, numeral 168.2, la conformidad al cumplimiento de un contrato no requiere
de una declaración expresa; dado que, tratándose de órdenes de compra o de servicio, la conformidad puede consignarse
en dicho documento.
En ese sentido, la conformidad no solo se otorga a través de la manifestación expresa, si no, que es posible que se
otorgue a través del rubro establecido para la conformidad en formatos, textos preestablecidos o similares.
340
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF. Art. 29, numeral 29.1.
341
Definición elaborada a partir del Anexo 1 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto
Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto Supremo N° 162-2021-EF.
342
OSCE. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado. Guía Práctica N° 5: ¿Cómo se formula el requerimiento?
Documento de orientación aprobado mediante Resolución N° 224-2017-OSCE/PRE de fecha 09 de junio de 2017. En:
https://portal.osce.gob.pe/osce/sites/default/files/Documentos/legislacion/Legislacion%20y%20Documentos%20Elabora
dos%20por%20el%20OSCE/GUIAS_PRACTICAS/Guia%20Practica%205_Como%20se%20formula%20el%20Requeri
miento%20VF.pdf

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La prestación debe ejecutarse observando las


exigencias previstas en leyes, reglamentos
técnicos, normas metrológicas y/o sanitarias,
reglamentos y demás normas que regulan el
objeto de la contratación con carácter obligatorio.

Nota: Aunado a estas características, la prestación debe


ejecutarse en el lugar y plazo establecido, observando las
penalidades pactadas, entre otras obligaciones, las cuales
constituyen condiciones de la contratación343.

Las características en que debe realizarse dicha prestación


se establecen en los siguientes instrumentos:

a) Especificaciones Técnicas: Descripción de las


características técnicas y/o requisitos funcionales
del bien a ser contratado. Incluye las cantidades,
calidades y las condiciones bajo las que deben
ejecutarse las obligaciones.344

b) Términos de Referencia: Descripción de las


características técnicas y las condiciones en que
se ejecuta la contratación de servicios en general,
consultoría en general y consultoría de obra. En el
caso de consultoría, la descripción además
incluye los objetivos, las metas o resultados y la
extensión del trabajo que se encomienda
(actividades), así como si la Entidad debe
suministrar información básica, con el objeto de
facilitar a los proveedores de consultoría la
preparación de sus ofertas.345

c) Condiciones contractuales: Son términos


redactados en un contrato de obligatorio
cumplimiento por las partes que lo celebran,
incluyendo las obligaciones asumidas por las
partes.

d) Otros: El tipo infractor no limita la posibilidad de


que las características de la prestación, con
relación a las cuales puede efectuarse
declaración falsa, se encuentren establecidas en
las Especificaciones Técnicas, Términos de
Referencia o condiciones contractuales; por lo
que, en su redacción alude a “Otros” para
contemplar cualquier otro documento contractual
que establezca las características que debe
cumplir la prestación objeto de contratación. Ej.
Orden de compra u orden de servicio.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen


carácter referencial, las mismas que se recogen de las

343
Al respecto, en la Opinión N° 040-2019/DTN, del 19 de marzo de 2019, el OSCE señala: “2.1.1 (…) cabe precisar que de
acuerdo a lo previsto en el numeral 16.2 del artículo 16 de la Ley, en concordancia con lo dispuesto en el artículo 8 del
Reglamento, las especificaciones técnicas, los términos de referencia o el expediente técnico, respectivamente, contienen
la descripción objetiva y precisa de las características y/o requisitos funcionales relevantes para cumplir la finalidad pública
de la contratación, así como las condiciones en las que debe ejecutarse el contrato; entre ellas, el plazo de
ejecución contractual, en el que el contratista deberá ejecutar las obligaciones a su cargo”.
344
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
345
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

normas que conforman el ordenamiento jurídico vigente y


las opiniones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE).

Condición Necesaria:
• Identificar y sustentar si la declaración falsa que hizo el
Al recibir o dar conformidad respecto al cumplimiento funcionario o servidor público se efectuó en un contrato referido
de los contratos referidos a la adquisición de bienes, a la adquisición de un bien, prestación de un servicio o ejecución
prestación de servicios o ejecución de obra de una obra.

La infracción exige que la declaración falsa debe • Identificar y sustentar si la declaración falsa que hizo el
producirse con relación a las características de la funcionario o servidor público se efectuó al recibir o dar
prestación en los siguientes momentos: conformidad al cumplimiento del contrato.

▪ Al recibir346 (“Aceptar oficialmente una


construcción o una obra acabada / Admitir,
aceptar, aprobar algo”347) bienes, servicios u
obras materia de un contrato, o
▪ Al dar conformidad348 (“Asenso, aprobación”349) al
cumplimiento de un contrato referido a la
adquisición de bienes, servicios u obras.

Para efectos de la presente infracción, se entenderá por:

Recepción de la prestación: Acto a través del cual se


reciben los bienes o servicios, se admite la consultoría o se
recibe la obra ejecutada sin efectuarse observación alguna
y como si ésta cumpliese las especificaciones técnicas,
términos de referencia, condiciones contractuales u otros.

Conformidad de la prestación: Acto a través del cual se


otorga la aceptación y aprobación de la prestación
ejecutada por el contratista, como si esta se hubiese
realizado conforme a las características establecidas en las
especificaciones técnicas, términos de referencia,
conformidad de obra o bajo las condiciones contractuales
pactadas.

Asimismo, la declaración falsa debe producirse respecto al


cumplimiento de un contrato referido a la:

▪ Adquisición de bienes,
▪ Prestación de servicios, o
▪ Ejecución de obra.

Bienes: Son objetos que requiere una Entidad para el


desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus
funciones y fines.

Servicio: Actividad o labor que requiere una Entidad para


el desarrollo de sus actividades y el cumplimiento de sus
funciones y fines.

346
En el caso de recepción de obra, se transfieren las responsabilidades del contratista hacia la entidad como son: seguridad,
guardianía, mantenimiento, seguro (entre otros), salvo que hubiera alguna forma adicional prevista en las bases y el
contrato por tratarse de una modalidad especial de contratación. (https://www.gob.pe/12301-en-que-consiste-la-
recepcion-de-una-obra)
347
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “recibir”, disponible en: https://dle.rae.es/recibir
348
De conformidad con el numeral 168.2 del Reglamento la verificación del cumplimiento de las condiciones contractuales,
de acuerdo a la oferta ganadora y demás documentos que conforman el contrato.
349
RAE, Diccionario de la lengua española, término “conformidad”, disponible en: https://dle.rae.es/conformidad?m=form
Asenso: acción y efecto de asentir.

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Obra: Construcción, reconstrucción, remodelación,


mejoramiento, demolición, renovación, ampliación y
habilitación de bienes inmuebles, tales como edificaciones,
estructuras, excavaciones, perforaciones, carreteras,
puentes, entre otros, que requieren dirección técnica,
expediente técnico, mano de obra, materiales y/o
equipos.350

Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
del Estado que genera la acción u omisión del funcionario afectado como consecuencia de la conducta del funcionario
o servidor público, constituido por la consecuencia o servidor público. Para este efecto, la acreditación puede
cuantitativa o cualitativa que se haya producido. No se sustentarse en la misma evidencia que acredita los hechos,
considera perjuicio al Estado la transgresión de normas y sin requerir necesariamente una evidencia propia e
principios. El fundamento o la finalidad de los principios independiente, la cual puede ser de tipo documental, física,
pueden orientar la identificación de los intereses testimonial e incluso analítica.352
afectados”351. ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel debe
ser atribuible por lo menos a título de culpa353.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar que el
funcionario o servidor público hizo declaración falsa al
recibir o dar conformidad respecto al cumplimiento de los
contratos referidos a la adquisición de bienes, prestación
de servicios o ejecución de obra; con relación a las
características de la prestación, establecidas en las
especificaciones técnicas, términos de referencia,
condiciones contractuales u otros, y ocasionó perjuicio al
Estado.

Elemento Subjetivo: Con intencionalidad Se deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de puede acreditar la intencionalidad a través de prueba directa o
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la considerado como infracción.
parte general de la presenta guía.

Además, la conducta infractora es cometida por el


funcionario o servidor público quien, dentro del marco de
su actuación funcional, debía adoptar una decisión
diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplo:

350
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
351
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
352
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
353
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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Ej. 1. Los miembros del Comité de Recepción de una obra de agua y desagüe, suscribieron el Acta de Recepción, consignando
haber verificado el funcionamiento u operatividad de la infraestructura culminada; no obstante, se comprobó en campo que el
contratista no había ejecutado el suministro e instalación de la estación de bombeo para el sistema de desagüe, ocasionando
perjuicio económico por el costo del componente no ejecutado, así como la inaplicación de penalidades y la afectación a la
operatividad de la obra354.

Ej. 2. El Subgerente de Obras Públicas y Catastro de una entidad hizo declaración falsa al dar conformidad al servicio de
supervisión de obra; puesto que, pese a que el coordinador de obra le había informado que la ingeniera especialista en mecánica
de suelos no había realizado las labores previstas en el contrato, emitió y remitió un informe al Gerente de Infraestructura y
Desarrollo Urbano, solicitando tramitar la cancelación de la valorización que incluía el pago del servicio de la ingeniera en mención,
ocasionando perjuicio económico por el importe correspondiente al pago por dicho concepto355 y afectando los objetivos del
contrato de supervisión.

Ej. 3. Funcionario otorga conformidad al contrato de adquisición de una ambulancia rural (equipada), señalando que cumple con
todas las características pactadas, pese a tener conocimiento que el vehículo no se encontraba equipado ni contaba con doble
tracción, ocasionando perjuicio al Estado al pagarse el íntegro del monto contratado.

INFRACCIÓN N° 17 (Primera modalidad)


Artículo 46°, inciso 17 de la Ley
Aceptar garantías que no se ajusten a la normativa aplicable o disposiciones contractuales que correspondan, o no verificar
su autenticidad, no solicitarlas, no ejecutarlas o no gestionar su renovación, cuando estuviera obligado, ocasionando perjuicio al
Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio
público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: El deber de salvaguardar el interés público en los actos de gestión relacionados a las garantías.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que ejerce resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas con la administración, control o funciones públicas en la entidad.
seguimiento de las garantías otorgadas a la entidad (recepción,
verificación, validación, registro, custodia, renovación, • La relación funcional entre el servidor o funcionario público
modificación, sustitución, devolución, ejecución, etc.). con las garantías otorgadas a la entidad. Para ello debe
considerarse lo siguiente:

- Identificar y sustentar la función o conjunto de


funciones asignadas al funcionario o servidor público
que se encuentren relacionadas con la
administración, control o seguimiento de las
garantías otorgadas a la Entidad (recepción,
verificación, validación, registro, custodia,
renovación, modificación, sustitución, devolución,
ejecución, etc.).

- Acreditar la función o conjunto de funciones con


norma legal, instrumento de gestión, encargos,
delegaciones, contratos, documentos internos o
disposiciones emitidas en las entidades, que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector:
• Evidenciar que el funcionario o servidor público aceptó
garantías que no se ajustan a la normativa aplicable o
Esta modalidad de la infracción contiene un (1) verbo rector:
disposiciones contractuales, mediante acto, documento, o
cualquier otro medio o instrumento.

354
Ejemplo construido a partir del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N°
344-2018-EF, modificado por Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 208.
355
Ejemplo construido a partir de los hechos narrados en la Resolución N° 230-2018-CG/TSRA-SALA 1, del 21 de
noviembre de 2018. Fundamentos 13.13, 13.14 y 13.15.

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Aceptar: Entendido como “Recibir voluntariamente o sin oposición


lo que se da, ofrece o encarga”, “Aprobar, dar por bueno, acceder
a algo”356.

En el caso específico, recibir y dar por válido; o, recibir y no


observar que las garantías no se ajustan a las características o
requisitos establecidos en la normativa aplicable o disposiciones
contractuales que correspondan. Dicha aceptación puede ser
tácita o expresa y con la finalidad de proseguir con su trámite (Ej.
Recibir los documentos del postor ganador, incluyendo la garantía
de fiel cumplimiento, y derivar para la firma del contrato)

Al respecto, los responsables de verificar que las garantías


presentadas cumplan con los requisitos y condiciones necesarios
para su aceptación y posterior ejecución son los funcionarios de
las entidades facultados para ello, ya sea que pertenezcan al
órgano encargado de las contrataciones o a otro órgano, según lo
establecido en las normas de organización interna de cada
Entidad. Dicha verificación deberá realizarse antes de la
suscripción del contrato, en el caso de la garantía de fiel
cumplimiento, no debiendo aceptar garantías que no cumplan con
las condiciones establecidas en la normativa de contrataciones del
Estado.357

Elemento sobre el que recae el verbo rector:


• Identificar el tipo de garantía que fue entregada a la entidad,
Las garantías: entendidas como, la obligación accesoria sus requisitos, así como, las condiciones en que debía
destinada a asegurar y proteger el cumplimiento de una obligación otorgarse de acuerdo con la normativa aplicable o
determinada. disposiciones contractuales correspondientes; y que, por
ende, debían ser verificadas por el funcionario o servidor
En el marco de las contrataciones públicas se otorgan de manera público.
individual o en consorcio, en un proceso de selección, contrato o
para la presentación de un recurso impugnatorio, teniendo
funciones tanto compulsivas (en cuanto al cumplimiento de la
obligación garantizada) como resarcitorias (en cuanto a la
reparación de los daños y afectación al interés público).358

De acuerdo con la normativa de contrataciones del Estado, las


garantías pueden ser:

- Garantía de fiel cumplimiento del contrato, equivalente al diez


por ciento (10%) del monto del contrato original. En caso de
bienes, servicios en general y consultorías en general se
mantiene vigente hasta la conformidad de la recepción de la
prestación a cargo del contratista. Tratándose de ejecución y
consultoría de obras se mantiene vigente hasta el
consentimiento de la liquidación final.359

356
RAE, Diccionario de la lengua Española, término “aceptar”, disponible en: https://dle.rae.es/aceptar
357
De conformidad con la Opinión N° 009-2020/DTN, numeral 2.5.1.
358
Definición extraída de la «Directiva N° 007-2018-OSCE/SGE - Directiva para la Administración de las Garantías en el
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado», aprobado con Resolución N° 140-2018-OSCE/SGE, del 24 de
agosto de 2018. En: https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/1044451/2018-08-24_RES_140-
SGE_Aprobando_Directiva_007-2018-OSCE-
SGE_Directiva_para_la_Administraci%C3%B3n_de_Garant%C3%ADas_en_el_OSCE20200725-15599-7l8htw.pdf
Es de considerar que la Dirección Técnico Normativa del OSCE, en la Opinión N° 179-2018/DNT señala que: “2.1.1. (…)
Las garantías son obligaciones que tienen la finalidad de asegurar y proteger el cumplimiento de determinadas
obligaciones. (…) cuentan con 2 funciones: i) Función compulsiva, en virtud de la cual tienen el propósito de compeler al
contratista al cumplimiento cabal de las prestaciones a su cargo; y ii) Función resarcitoria, en virtud de la cual, a través de
su ejecución y aplicación buscan indemnizar a la Entidad de eventuales daños y perjuicios derivados de incumplimientos
que se hayan suscitado.”
359
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 149.

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- Garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias


(mantenimiento, reparación o actividades afines), equivalente
al diez por ciento (10%) del monto de las prestaciones
accesorias, la que es renovada periódicamente hasta el
cumplimiento total de las obligaciones garantizadas360, siendo
que, en el caso de bienes, servicios en general y consultoría
en general, debe tener vigencia hasta el otorgamiento de la
conformidad de la recepción de la prestación a cargo del
contratista. En tanto que, en el caso de la ejecución y
consultoría de obras, hasta el consentimiento de la liquidación
final.361

- Garantía por adelantos (directo o de materiales), equivalente


al cien por ciento (100%) del monto del adelanto solicitado, la
cual tiene vigencia de tres (3) meses, renovable por idéntico
plazo hasta la amortización total del adelanto otorgado. En el
caso de garantías por adelanto de materiales se mantiene
vigente hasta la utilización de los materiales o insumos.362

- Garantía por interposición del recurso de apelación, hasta el


tres por ciento (3%) del valor estimado o valor referencial del
procedimiento de selección o el ítem que se decida impugnar.
En caso el recurso de apelación deba ser resuelto por la
Entidad, la garantía debe otorgarse a favor de la entidad, con
un plazo mínimo de vigencia de treinta (30) días calendario y
debe ser renovada hasta el momento en que se agote la vía
administrativa.363

En el ámbito de la normativa de contrataciones del Estado:

Las garantías que otorgue el postor adjudicatario o contratista


deben ser364

- Cartas fianza o pólizas de caución.


- Emitidas por entidades bajo la supervisión de la
Superintendencia de Banca y Seguros y AFP que cuenten
con clasificación de riesgo B o superior o estar consideradas
en la última lista de bancos extranjeros de primera categoría
que publica el Banco Central de Reserva (BCR).

Asimismo, las garantías que acepten las entidades deben ser:


Incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización
automática en el país, al solo requerimiento de la respectiva
Entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las emiten. 365

360
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 151.
361
Directiva N° 003-2019-OSCE/CD “Lineamientos para la aplicación de la garantía de fiel cumplimiento por prestaciones
accesorias”, numeral 7.7.
362
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 153.
363
Es de indicar que las garantías por la interposición de un recurso de apelación cumplen con los requisitos establecidos
en el artículo 33 de la Ley N° 30225. En ese sentido, el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto Supremo N° 162-2021-EF, dispone:
“Artículo 124.- Garantía por la interposición
124.1. La garantía que respalda la interposición del recurso de apelación, de conformidad con el numeral 41.5 del artículo
41 de la Ley, es otorgada a favor de la Entidad o del OSCE, según corresponda, por una suma equivalente al tres por
ciento (3%) del valor estimado o referencial del procedimiento de selección impugnado, según corresponda (…).
124.3. La garantía cumple los requisitos previstos en el artículo 33 de la Ley. Asimismo, la garantía puede consistir en un
depósito en la cuenta bancaria de la Entidad o del OSCE, según corresponda.”
364
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 148.
365
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, artículo 33, numeral 33.2.

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• Incondicionales: Su cumplimiento no puede estar


sometido a evento ajeno al requerimiento formulado
por la Entidad.
• Solidarias: La responsabilidad del pago en favor de la
Entidad es compartida entre el contratista o fiador.
• Irrevocables: Tanto el fiador como el contratista
deben mantener su vigencia, esto es, no pueden
dejarla sin efecto.
• De realización automática en el país, al solo
requerimiento: Las empresas emisoras no pueden
oponerse a su ejecución y, por tanto, deben honrarlas
dentro del plazo establecido en el reglamento, al solo
requerimiento de la Entidad.366

Notas:
1. Lo señalado no excluye otras garantías que pudieran emitirse
en el marco de otras contrataciones que realice el Estado,
diferentes a las señaladas.
2. Es de indicar que estas definiciones tienen carácter
referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente y las opiniones del
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
(OSCE).

Condición Necesaria:
• Identificar y describir las disposiciones legales aplicables
Se debe verificar la configuración de una de estas dos que establecían los términos (requisitos, condiciones y
condiciones: formalidades) en que debía otorgarse la garantía que fue
aceptada por el funcionario o servidor público.
Que las garantías no se ajusten a la normativa aplicable: Se
refiere a aquellas garantías que se aceptan sin cumplir con los • Identificar y describir las disposiciones contractuales
requisitos, obligaciones y demás disposiciones contenidas en establecidas en el contrato respectivo, que regularon los
leyes, reglamentos, directivas u otra normativa relacionada a las términos (requisitos, condiciones y formalidades) en que
garantías, como es el caso de la Ley de Contrataciones del Estado debía otorgarse la garantía que fue aceptada por el
y su Reglamento. funcionario o servidor público.
Que las garantías no se ajusten a las disposiciones • Verificar y sustentar que la garantía aceptada no se ajustó a
contractuales que correspondan: Se refiere a aquellas la normativa aplicable y/o disposiciones contractuales
garantías que se aceptan sin cumplir con los requisitos, respectivas. De ser el caso, evidenciar el acto, documento o
condiciones, formalidades y demás disposiciones contenidas en el cualquier otro medio o instrumento que acredite su
contrato367 que establece su obligatoria presentación. inobservancia.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa afectado como consecuencia de la conducta del
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la funcionario o servidor público. Para este efecto, la
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
afectados”368. una evidencia propia e independiente, la cual puede ser

366
Definiciones extraídas de la Opinión N° 179-2018/DTN, del 6 de noviembre de 2018, emitida por la Dirección Técnico
Normativa del OSCE. Numeral 2.1.1.
367
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, “Artículo 138.- Contenido del contrato
138.1. El contrato está conformado por el documento que lo contiene, los documentos del procedimiento de selección
que establezcan reglas definitivas, la oferta ganadora, así como los documentos derivados del procedimiento de selección
que establezcan obligaciones para las partes.”
368
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).

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de tipo documental, física, testimonial e incluso


analítica.369
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”370.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo haber aceptado garantías que no se ajustaron a
la normativa aplicable o disposiciones contractuales,
afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
culposo. manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
normales, esto es, no realizó una labor diligente371 al aceptar
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando garantías que no se ajustaron a la normativa aplicable o
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia disposiciones contractuales.
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son
definidos en la parte general de la presenta guía. ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
presenta guía. hecho considerado como infracción.

Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta


infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:

Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del público. Para este efecto, la acreditación puede
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión sustentarse en la misma evidencia que acredita los
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad propia e independiente, la cual puede ser de tipo
resarcitoria como elemento de la infracción.”372 documental, física, testimonial e incluso analítica.374

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por


la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron

369
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
370
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
371
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"
372
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
374
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.

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su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, atribuible por lo menos a título de culpa375.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
debidamente acreditada”.373 atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo el aceptar garantías
que no se ajustaron a la normativa aplicable o
disposiciones contractuales, ocasionó el perjuicio
económico.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio


público, se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público376.
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio
público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.377
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de la grave afectación al servicio público, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa378.

✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o


describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo el
aceptar garantías que no se ajustaron a la normativa
aplicable o disposiciones contractuales, ocasionó la
grave afectación al servicio público.

373
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
375
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
376
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
377
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
378
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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Ejemplo:
Ej. 1. Gerente de Administración y Finanzas de la entidad aceptó carta fianza emitida por una cooperativa que no se encontraba bajo
la supervisión de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, ni estaba autorizada a emitir garantías, ocasionando perjuicio al
Estado; toda vez que, no pudo ejecutarla para cobrar las penalidades ante el incumplimiento de las prestaciones a cargo del
contratista.

INFRACCIÓN N° 17 (Segunda Modalidad)


Artículo 46°, inciso 17 de la Ley
Aceptar garantías que no se ajusten a la normativa aplicable o disposiciones contractuales que correspondan, o no verificar su
autenticidad, no solicitarlas, no ejecutarlas o no gestionar su renovación, cuando estuviera obligado, ocasionando perjuicio
al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio
público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: El deber de salvaguardar el interés público en los actos de gestión relacionados a las garantías

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que ejerce resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas con la administración, control o funciones públicas en la entidad.
seguimiento de las garantías otorgadas a la Entidad (recepción,
verificación, validación, registro, custodia, renovación, • La relación funcional entre el servidor o funcionario público
modificación, sustitución, devolución, ejecución, etc.). con las garantías otorgadas a la Entidad. Para ello debe
considerarse lo siguiente:

- Identificar y sustentar la función o conjunto de


funciones asignadas al funcionario o servidor público
que se encuentren relacionadas con la
administración, control o seguimiento de las
garantías otorgadas a la Entidad (recepción,
verificación, validación, registro, custodia,
renovación, modificación, sustitución, devolución,
ejecución, etc.).

- Acreditar la función o conjunto de funciones con


norma legal, instrumento de gestión, encargos,
delegaciones, contratos, documentos internos o
disposiciones emitidas en las entidades, que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector:
• Evidenciar que el funcionario o servidor público omitió
Esta modalidad de la infracción contiene cuatro (4) conductas solicitar la garantía establecidas en la normativa
omisivas: aplicable y/o disposiciones contractuales respectivas,
- No verificar la autenticidad de la garantía verificar su autenticidad, ejecutarla o gestionar su
- No solicitar la garantía renovación, mediante acto, documento, o cualquier otro
- No ejecutar la garantía medio o instrumento.
- No gestionar la renovación de la garantía

a) No verificar la autenticidad de la garantía: Supone que el


funcionario o servidor público no cumple con su obligación
de validar o verificar con las entidades emisoras la
autenticidad de la garantía recibida por la entidad.

b) No solicitar la garantía: Requisito indispensable para


perfeccionar el contrato, el postor ganador entrega a la

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Entidad la garantía de fiel cumplimiento del mismo por una


suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del
contrato original.379

c) No ejecutar la garantía: De acuerdo con la normativa de


contrataciones con el Estado, las garantías se ejecutan en
los siguientes supuestos:380

- Falta de renovación oportuna antes de la fecha de


vencimiento.
- Resolución de contrato por causa imputable al
contratista, siempre que haya quedado consentida o
cuando el laudo arbitral determine la procedencia de la
resolución del contrato.
- Saldo pendiente a cargo del contratista luego de
conformidad (bienes, servicios en general y
consultorías en general) o liquidación final (consultoría
de obras y ejecución de obras), siempre que no cumpla
luego de transcurridos tres (3) días hábiles de ser
requerido por la entidad.
- En caso de adelantos, por el saldo pendiente de
amortizar, ante cualquier supuesto que impida dicha
amortización.
- En el caso de la garantía por interposición de recurso
de apelación, cuando no es renovada hasta la fecha
de vencimiento.381

d) No gestionar la renovación de la garantía: Las garantías


se renuevan según lo siguiente:

- La garantía de fiel cumplimiento, se mantiene vigente


hasta la conformidad de la recepción de la prestación
o el consentimiento de la liquidación final.382
- La garantía de fiel cumplimiento por prestaciones
accesorias, debe ser renovada periódicamente hasta
el cumplimiento total de las obligaciones
garantizadas.383
- La garantía por adelantos, tiene un plazo mínimo de
vigencia de tres (3) meses, renovable por un plazo
idéntico hasta la amortización total del adelanto
otorgado.384

379
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF. Para el perfeccionamiento del contrato, el postor ganador deberá entregar a la Entidad
la garantía de fiel cumplimiento. De no hacerlo, la Entidad le otorga un plazo para subsanar:
“149.1. Como requisito indispensable para perfeccionar el contrato, el postor ganador entrega a la Entidad la garantía de
fiel cumplimiento del mismo por una suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato original. (…)”
“141.1. Los plazos y el procedimiento para perfeccionar el contrato son los siguientes:
a) Dentro del plazo de ocho (8) días hábiles siguientes al registro en el SEACE del consentimiento de la buena pro o de
que esta haya quedado administrativamente firme, el postor ganador de la buena pro presenta los requisitos para
perfeccionar el contrato. En un plazo que no puede exceder de los dos (2) días hábiles siguientes de presentados los
documentos, la Entidad suscribe el contrato o notifica la orden de compra o de servicio, según corresponda, u otorga un
plazo adicional para subsanar los requisitos, el que no puede exceder de cuatro (4) días hábiles contados desde
el día siguiente de la notificación de la Entidad. A los dos (2) días hábiles como máximo de subsanadas las
observaciones se suscribe el contrato”. (Resaltado propio)
380
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 155.
381
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 124, numeral 124.4.
382
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 149, numeral 149.1.
383
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 151.
384
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 153, numeral 153.2

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- Tratándose de los adelantos de materiales, la garantía


se mantiene vigente hasta la utilización de los
materiales o insumos a satisfacción de la Entidad.385
- La garantía por interposición de recurso de apelación,
tiene un plazo mínimo de vigencia de treinta (30) días
calendario, debiendo ser renovada hasta el momento
en que se agote la vía administrativa.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: Dependiendo de la conducta omisiva de la que se trate:

Las garantías: entendidas como, la obligación accesoria • Si la conducta omisiva es “No verificar la autenticidad de la
destinada a asegurar y proteger el cumplimiento de una obligación garantía”: Identificar la garantía que fue entregada a la
determinada. Entidad, las circunstancias de entrega, y las características
que evidencian que carece de autenticidad.
En el marco de las contrataciones públicas se otorgan de manera
individual o en consorcio, en un proceso de selección, contrato o • Si la conducta omisiva es “No solicitar la garantía”:
para la presentación de un recurso impugnatorio, teniendo Identificar el tipo de garantía que debió ser entregada a la
funciones tanto compulsivas (en cuanto al cumplimiento de la Entidad según el caso concreto; así como, los requisitos,
obligación garantizada) como resarcitorias (en cuanto a la condiciones y formalidades en que debía otorgarse.
reparación de los daños y afectación al interés público).386
• Si la conducta omisiva es “No ejecutar la garantía”:
De acuerdo a la normativa de contrataciones del Estado, las Identificar las circunstancias que justificaban la ejecución de
garantías pueden ser: la garantía (Vencimiento del plazo de vigencia, resolución
de contrato, etc.) entregada a la Entidad.
- Garantía de fiel cumplimiento del contrato, equivalente al diez
por ciento (10%) del monto del contrato original. En caso de • Si la conducta omisiva es “No gestionar la renovación de la
bienes, servicios en general y consultorías en general se garantía”: Identificar la fecha de vencimiento de la garantía,
mantiene vigente hasta la conformidad de la recepción de la plazo y acciones que debían observarse para gestionar su
prestación a cargo del contratista. Tratándose de ejecución y renovación.
consultoría de obras se mantiene vigente hasta el
consentimiento de la liquidación final.387

- Garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias


(mantenimiento, reparación o actividades afines), equivalente
al diez por ciento (10%) del monto de las prestaciones
accesorias, la que es renovada periódicamente hasta el
cumplimiento total de las obligaciones garantizadas388, siendo
que, en el caso de bienes, servicios en general y consultoría
en general, debe tener vigencia hasta el otorgamiento de la
conformidad de la recepción de la prestación a cargo del
contratista. En tanto que, en el caso del a ejecución y

385
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 153, numeral 153.4.
386
Definición extraída de la «Directiva N° 007-2018-OSCE/SGE - Directiva para la Administración de las Garantías en el
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado», aprobado con Resolución N° 140-2018-OSCE/SGE, del 24 de
agosto de 2018. En: https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/1044451/2018-08-24_RES_140-
SGE_Aprobando_Directiva_007-2018-OSCE-
SGE_Directiva_para_la_Administraci%C3%B3n_de_Garant%C3%ADas_en_el_OSCE20200725-15599-7l8htw.pdf
Es de considerar que la Dirección Técnico Normativa del OSCE, en la Opinión N° 179-2018/DNT señala que: “2.1.1. (…)
Las garantías son obligaciones que tienen la finalidad de asegurar y proteger el cumplimiento de determinadas
obligaciones. (…) cuentan con 2 funciones: i) Función compulsiva, en virtud de la cual tienen el propósito de compeler al
contratista al cumplimiento cabal de las prestaciones a su cargo; y ii) Función resarcitoria, en virtud de la cual, a través de
su ejecución y aplicación buscan indemnizar a la Entidad de eventuales daños y perjuicios derivados de incumplimientos
que se hayan suscitado.”
387
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 149.
388
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 151.

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consultoría de obras, hasta el consentimiento de la liquidación


final.389

- Garantía por adelantos (directo o de materiales), equivalente


al cien por ciento (100%) del monto del adelanto solicitado, la
cual tiene vigencia de tres (3) meses, renovable por idéntico
plazo hasta la amortización total del adelanto otorgado. En el
caso de garantías por adelanto de materiales se mantiene
vigente hasta la utilización de los materiales o insumos.390

- Garantía por interposición del recurso de apelación, hasta el


tres por ciento (3%) del valor estimado o valor referencial del
procedimiento de selección o el ítem que se decida impugnar.
En caso el recurso de apelación deba ser resuelto por la
Entidad, la garantía debe otorgarse a favor de la entidad, con
un plazo mínimo de vigencia de treinta (30) días calendario y
debe ser renovada hasta el momento en que se agote la vía
administrativa.391

En el ámbito de la normativa de contrataciones del Estado:

Las garantías que otorgue el postor adjudicatario o contratista


deben ser:392

- Cartas fianza o pólizas de caución.


- Emitidas por entidades bajo la supervisión de la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP que cuenten
con clasificación de riesgo B o superior o estar consideradas
en la última lista de bancos extranjeros de primera categoría
que publica el BCR.

Las garantías que acepten las entidades deben ser:


Incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización
automática en el país, al solo requerimiento de la respectiva
Entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las emiten. 393

• Incondicionales: Su cumplimiento no puede estar


sometido a evento ajeno al requerimiento formulado
por la Entidad.
• Solidarias: La responsabilidad del pago en favor de la
Entidad es compartida entre el contratista o fiador.
• Irrevocables: Tanto el fiador como el contratista
deben mantener su vigencia, esto es, no pueden
dejarla sin efecto.

389
Directiva N° 003-2019-OSCE/CD “Lineamientos para la aplicación de la garantía de fiel cumplimiento por prestaciones
accesorias”, numeral 7.7.
390
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 153.
391
Es de indicar que las garantías por la interposición de un recurso de apelación cumplen con los requisitos establecidos
en el artículo 33 de la Ley N° 30225. En ese sentido, el Reglamento de la Ley N° 30225, aprobado por Decreto Supremo
N° 344-2018-EF, modificado por Decreto Supremo N° 162-2021-EF dispone:
Reglamento de la Ley N° 30225, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto Supremo N°
162-2021-EF, “Artículo 124.- Garantía por la interposición
124.1. La garantía que respalda la interposición del recurso de apelación, de conformidad con el numeral 41.5 del artículo
41 de la Ley, es otorgada a favor de la Entidad o del OSCE, según corresponda, por una suma equivalente al tres por
ciento (3%) del valor estimado o referencial del procedimiento de selección impugnado, según corresponda (…).
124.3. La garantía cumple los requisitos previstos en el artículo 33 de la Ley. Asimismo, la garantía puede consistir en un
depósito en la cuenta bancaria de la Entidad o del OSCE, según corresponda.”
392
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 148.
393
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, artículo 33, numeral 33.2.

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• De realización automática en el país, al solo


requerimiento: Las empresas emisoras no pueden
oponerse a su ejecución y, por tanto, deben honrarlas
dentro del plazo establecido en el reglamento, al solo
requerimiento de la Entidad.394

Notas:
1. Lo señalado no excluye otras garantías que pudieran emitirse
en el marco de otras contrataciones que realice el Estado,
diferentes a las señaladas.
2. Es de indicar que estas definiciones tienen carácter referencial,
las mismas que se recogen de las normas que conforman el
ordenamiento jurídico vigente y las opiniones del OSCE.

Condición Necesaria:

Cuando estuviera obligado: Se refiere a que debe existir una


• Identificar la disposición normativa y/o contractual que
disposición normativa y/o contractual que establece las
establece la obligación de solicitar, verificar, ejecutar o
condiciones y/o supuestos bajo los cuales el funcionario o servidor
gestionar la renovación de una garantía.
público se encuentra en la obligación de solicitar garantías,
ejecutarlas o gestionar su renovación en su debida oportunidad
• Verificar si en el caso concreto, el funcionario o servidor
(Para el perfeccionamiento del contrato, ante el incumplimiento del
público estaba obligado a realizar dichos actos.
contratista, frente a su vencimiento, entre otros).

En cuanto a la autenticidad de la garantía, siempre deberá • Evidenciar que el funcionario o servidor público, estando
realizarse la verificación de su veracidad; ya que, están destinadas obligado, no solicitó o no ejecutó la garantía; no gestionó su
a asegurar y proteger el cumplimiento de una obligación renovación; o no verificó su autenticidad.
determinada y/o reparar los daños al interés público.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor ✓
Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa afectado como consecuencia de la conducta del
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la funcionario o servidor público. Para este efecto, la
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
afectados”395. una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.396

✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”397.

✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su


dimensión o magnitud.

✓ Establecer si el perjuicio es real.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo no haber solicitado o ejecutado la garantía;

394
Definiciones extraídas de la Opinión N° 179-2018/DTN, del 6 de noviembre de 2018, emitida por la Dirección Técnico
Normativa del OSCE. Numeral 2.1.1.
395
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
396
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
397
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numeral 5.

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gestionado su renovación; o verificado su autenticidad,


afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad


✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título elementos suficientes que permitan evidenciar que el
culposo. funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando normales, esto es, no realizó una labor diligente398 al no haber
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia solicitado o ejecutado la garantía; gestionado su renovación;
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son o verificado su autenticidad.
definidos en la parte general de la presenta guía.

Intención. La infracción puede ser atribuible a título de ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
presenta guía. se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta hecho considerado como infracción.
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del público. Para este efecto, la acreditación puede
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión sustentarse en la misma evidencia que acredita los
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad propia e independiente, la cual puede ser de tipo
resarcitoria como elemento de la infracción.”399 documental, física, testimonial e incluso analítica.401

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a atribuible por lo menos a título de culpa402.
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida atribuible a cada funcionario o servidor público de
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, acuerdo a su participación en los hechos.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar
debidamente acreditada”.400 ✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo no haber solicitado
o ejecutado la garantía; gestionado su renovación; o
verificado su autenticidad, ocasionó el perjuicio
económico.

398
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"
399
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numeral 1.1, literal b).
400
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
401
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
402
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• Si se ha producido grave afectación a un servicio


público, se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público403.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio
público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.404
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de la grave afectación al servicio público, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”405.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo no
haber solicitado o ejecutado la garantía; gestionado su
renovación; o verificado su autenticidad, ocasionó la
grave afectación al servicio público.

Ejemplos:

Ej. 1: La Jefa de la Oficina de Tesorería de la Entidad no verificó la autenticidad de la carta fianza presentada por el contratista para
el pago del adelanto directo, con lo cual se procedió al otorgamiento de S/ 988 123,33 por dicho concepto, lo que imposibilitó la
ejecución de la garantía ante la resolución de contrato dispuesta por la Entidad debido a su falsedad, con el consecuente perjuicio
económico por el monto indebidamente otorgado.
Ej.2: El Subgerente de Logística y Subgerente de Obra dispusieron el otorgamiento del adelanto para materiales al contratista sin
solicitar la presentación de la garantía correspondiente; siendo que, durante la ejecución de las partidas el Contratista abandonó la
obra, conllevando a que la Entidad no pueda recuperar el monto abonado por dicho concepto.
Ej.3: Gerente de Administración y Finanzas de la entidad no ejecutó la carta fianza por adelanto directo presentada por el Contratista,
dentro del plazo establecido, pese a que el Subgerente de Tesorería le informó que ésta se encontraba vencida406, con lo cual la
Entidad no pudo recuperar el monto del adelanto otorgado407.

403
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
404
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
405
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
406
Conforme al Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF,
modificado por Decreto Supremo N° 162-2021-EF. “Artículo 155. Ejecución de garantías. 155.1 Las garantías se ejecutan
en los siguientes supuestos:
a) Cuando el contratista no la hubiere renovado antes de la fecha de su vencimiento. (…)”
407
Ejemplo elaborado a partir de la Resolución N° 0208-2018-CG/TSRA-Sala 1.

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Ej.4: El Subgerente de la Unidad de Tesorería no solicitó, de manera oportuna, la renovación de la carta fianza de fiel cumplimiento
otorgada por el Contratista en un contrato de obra, pese a que estaba pendiente la recepción y liquidación de la obra, imposibilitando
que la Entidad pueda efectuar el cobro del saldo de obra a su favor, resultante de la liquidación practicada, así como la aplicación
de las penalidades.

INFRACCIÓN N° 18 (Primera Modalidad)


Artículo 46°, inciso 18 de la Ley
Omitir la aplicación o el cobro de las penalidades establecidas en la normativa que corresponda, o en contratos, convenios
u otros documentos de similar naturaleza, o modificarlas injustificadamente o contribuir en la inaplicación o no cobro de las
mismas, generando perjuicio económico o grave afectación al servicio público. Esta infracción es considerada como muy grave.
Bien Jurídico Protegido: La eficacia y eficiencia en los actos de gestión relacionados a la aplicación y cobro de las penalidades.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR

Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo


con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tiene resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
como parte de sus funciones la aplicación o cobro de las funciones públicas en la entidad.
penalidades establecidas en la normativa que corresponda, o en
contratos, convenios u otros documentos de similar naturaleza. • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público relacionadas
con la aplicación o cobro de las penalidades.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en la entidad que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector: • Evidenciar que el funcionario o servidor público omitió


aplicar una penalidad que correspondía de acuerdo con
La primera modalidad de la presente infracción contiene un (01) la normativa correspondiente, contrato, convenio u otro
verbo rector: Omitir documento similar; o, no cobró la penalidad calculada,
sea parcial o íntegramente, mediante acto, documento o
Omitir: Prescindir, descuidar o desatender algún acto funcional
cualquier otro medio o instrumento.
que normalmente está en la obligación de hacer. La omisión es la
abstención de una actuación que constituye un deber legal 408; en
• Determinar si el funcionario o servidor público tenía la
el caso concreto, es la omisión en la aplicación o el cobro de las
capacidad individual de actuar, esto es el deber legal, y
penalidades establecidas en la normativa que corresponda, o en
contratos, convenios u otros documentos de similar naturaleza. la debida diligencia (debía y podía) de cumplir con las
funciones asignadas de aplicación o cobro de
penalidades.

Elementos sobre el que recae el verbo rector:


Para acreditar los supuestos de la infracción, deberá
c) La aplicación de la penalidad verificarse los requisitos y procedimientos establecidos en la
normativa o regulación aplicable, según se trate del caso
La aplicación es el efecto de aplicar. El verbo aplicar es “destinar, particular analizado. A manera de ejemplo, se formulan las
pautas siguientes:
(…) asignar”409.
a.1 Con relación a la omisión en la aplicación de
En la presente infracción, la aplicación de la penalidad se refiere a penalidades distintas a las previstas en la normativa de
su determinación o cálculo con carácter obligatorio y, en contrataciones
consecuencia, su imposición a la parte que se sanciona por una
situación de incumplimiento dentro una relación jurídica. La

408
Se toma como referencia la primera acepción del término “omisión” en la RAE, Diccionario de la lengua española,
disponible en https://dle.rae.es/omisi%C3%B3n
409
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “aplicar”, quinta acepción, disponible en:
https://dle.rae.es/aplicar?m=form

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conducta se puede materializar cuando se omite una decisión para • Identificar y sustentar que la normativa correspondiente,
su aplicación o se aplica la penalidad de manera incompleta. En contrato, convenio u otro documento de similar
tal sentido, se puede configurar el tipo cuando se omite, total o naturaleza estableció una penalidad ante el supuesto de
parcialmente, la aplicación de una penalidad. retraso en la ejecución de la prestación u obligación; y/o
frente a situaciones de incumplimiento.
d) El cobro de la penalidad
• Evidenciar el retraso en la ejecución de la prestación u
El cobro es el efecto de cobrar. El verbo cobrar es “obtener el pago obligación objeto del contrato, convenio u otro documento
de algo”410. de similar naturaleza; o el incumplimiento incurrido,
mediante acto, instrumento, documento o cualquier otro
En la presente infracción, el cobro de la penalidad significa que, a medio.
través de la conducta del funcionario o servidor público, la Entidad • Establecer que el retraso o incumplimiento incurrido se
obtiene el importe correspondiente a la penalidad en la subsumen en los supuestos de aplicación de penalidad
oportunidad que la normativa de la materia o el contrato establecidos.
contempla; y, lo incorpora como bien o recurso público. La • Evidenciar que el funcionario o servidor público,
conducta se puede materializar cuando se omite adoptar una encargado de la aplicación de la penalidad fue informado
decisión para el cobro de la penalidad o se cobra la penalidad de o estaba en la posibilidad de conocer el retraso o
manera incompleta. En tal sentido, se puede configurar el tipo incumplimiento.
cuando se omite, total o parcialmente, cobrar una penalidad. • Acreditar que el funcionario o servidor público, encargado
de la aplicación de la penalidad, omitió total o
Para que exista un cobro de penalidad, debe existir un acto que parcialmente la aplicación de la penalidad
determine el monto que corresponda a dicha penalidad. correspondiente.

Téngase en cuenta que, en la normativa de contrataciones,


a.2 Con relación a la omisión en la aplicación de la
tratándose de las penalidades y las oportunidades para cobrar el
penalidad por mora prevista en la normativa de
monto resultante de la aplicación automática de la penalidad por
mora: el cobro del monto resultante puede ser deducido de los contrataciones del Estado
pagos a cuenta, de las valorizaciones, del pago final o en la
liquidación final, según corresponda; o si fuera necesario, se cobra • Evidenciar el retraso en la ejecución de la prestación
del monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel objeto del contrato, mediante acto, instrumento,
411
cumplimiento . Por lo que, el cobro de la penalidad puede documento o cualquier otro medio.
realizarse en fechas posteriores a su aplicación o determinación y • Acreditar que el retraso fue injustificado, esto es, que el
no inmediatamente después. contratista no contaba con una solicitud de ampliación de
plazo debidamente aprobada o no acreditó, de modo
Adicionalmente, deberá tenerse en cuenta lo establecido en el objetivamente sustentado, que el mayor tiempo
contrato, convenio o documento de similar naturaleza, para transcurrido no le resultó imputable417.
determinar la oportunidad en el cobro de la penalidad. • Evidenciar que el funcionario o servidor público
encargado de la aplicación de la penalidad conoció la
Objeto material: Penalidades existencia de un retraso, esto es, fue informado o estaba
en la posibilidad de conocer el incumplimiento del plazo
En el ámbito de las contrataciones del Estado, las penalidades contractual.
constituyen sanciones económicas impuestas al contratista • Acreditar que el funcionario o servidor público, encargado
cuando incumple sus obligaciones. Existen dos clases de de la aplicación de la penalidad por mora, omitió total o
penalidades dentro de la contratación pública: la “penalidad por parcialmente la aplicación de la penalidad
mora” y “otras penalidades”412: “i) la penalidad por mora, que se correspondiente. Para ello, entre otras consideraciones,
aplica cuando el contratista incurre en un retraso injustificado en deberá seguirse la siguiente pauta:
la ejecución de las prestaciones; y ii) las «otras penalidades», que
se aplican ante la comisión de algún incumplimiento distinto al ✓ Identificar el factor, monto y plazo para la aplicación
retraso injustificado” 413. Como se observa, ambas son sanciones de la penalidad, el cual podría variar dependiendo de

410
RAE, Diccionario de la lengua española, término “cobrar”, segunda acepción, disponible en:
https://dle.rae.es/cobrar?m=form
411
OSCE. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado. Dirección Técnico Normativa, Opinión N° 020-2022/DTN,
fundamento 2.2. Esta opinión toma en cuenta lo señalado por el numeral 161.4 del artículo 161 del Reglamento de la Ley
de Contrataciones del Estado: “Estas penalidades se deducen de los pagos a cuenta, de las valorizaciones, del pago final
o en la liquidación final, según corresponda; o si fuera necesario, se cobra del monto resultante de la ejecución de la
garantía de fiel cumplimiento”.
412
Las dos clases de penalidades se encuentran reguladas en los artículos 162 y 163 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo Nº 344-2018-EF.
413
OSCE, Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado. Dirección Técnico Normativa, Opinión N° 003-2022/DTN,
fundamento 2.1.
417
De conformidad con el numeral 162.5 del artículo 162 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por Decreto Supremo N° 162-2021-EF.

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económicas “aplicables al contratista ante el incumplimiento la prestación objeto del contrato, esto es, si se trata
injustificado de sus obligaciones contractuales”414. Cabe precisar de contratos de ejecución única o de contratos con
que estas disposiciones son “de aplicación supletoria a todas entregas parciales o individuales.
aquellas contrataciones de bienes, servicios u obras que no se
sujeten al ámbito de aplicación de la presente norma [Ley de a.3 Con relación a la omisión en la aplicación de una
Contrataciones del Estado], siempre que dicha aplicación no penalidad, distinta a la penalidad por mora, establecida
resulte incompatible con las normas específicas que las regulan y conforme a la normativa de contrataciones del Estado
sirvan para cubrir un vacío o deficiencia de dichas normas”415.
• Sustentar que la normativa correspondiente o el contrato
En cuanto a las normas especiales que regulan las penalidades, estableció una penalidad distinta a la penalidad por mora.
es de verse, a modo de ejemplo, que la normativa de las • Evidenciar el incumplimiento del contrato, mediante acto,
Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos prevé la instrumento, documento o cualquier otro medio.
aplicación de penalidades, indicando que “el incumplimiento de • Establecer que el incumplimiento incurrido por el
una o más obligaciones contractuales, por acción u omisión por contratista se subsume en los supuestos de aplicación de
parte del Inversionista, conlleva a la aplicación de las penalidades penalidad, considerando la forma de cálculo y el
y otras medidas similares previstas en el respectivo Contrato” 416. procedimiento establecido en el contrato y los
documentos que lo conforman.
Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter • Evidenciar que el funcionario o servidor público
referencial, las mismas que se recogen de las normas que encargado de la aplicación de la penalidad fue informado
conforman el ordenamiento jurídico vigente y las opiniones del o estaba en la posibilidad de conocer los hechos que
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE). configurarían el tipo de incumplimiento.
• Acreditar que el funcionario o servidor público encargado
de la aplicación de la penalidad omitió total o
Condición Necesaria: parcialmente la aplicación de la penalidad
correspondiente.
Que las penalidades se encuentren establecidas en la
normativa que corresponda, o en contratos, convenios u
otros documentos de similar naturaleza. a.4 Con relación a la omisión en el cobro de penalidades

a) Normativa que corresponda • Evidenciar que se había aplicado o determinado una


penalidad la cual se encontraba pendiente de ser
Es cualquier normativa en que se haya establecido una penalidad. cobrada.
Por ejemplo, la Ley de Contrataciones del Estado y su • Evidenciar que el funcionario o servidor público, a cargo
Reglamento. del cobro de las penalidades, tuvo conocimiento o estaba
en la posibilidad de conocer la penalidad impuesta o
b) Contrato determinada por el funcionario o servidor público
encargado de su aplicación.
b.1 En materia de contrataciones del Estado: “Es el acuerdo para • Acreditar que el funcionario o servidor público, a cargo
crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica dentro de del cobro de las penalidades, omitió total o parcialmente
los alcances de la Ley [Ley de Contrataciones del Estado] y el el cobro de la penalidad.
Reglamento”418

b.2 En materia civil, “el contrato es el acuerdo de dos o más partes


para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica
patrimonial”419.

c) Convenio

c.1 Un convenio es un acuerdo de voluntades entre dos o más


personas o instituciones. En términos generales, el convenio es un
“pacto, acuerdo o contrato establecido entre dos o más personas

414
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 161, numeral 161.1.
415
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, Primera Disposición Complementaria Final.
416
Reglamento del Decreto Legislativo N° 1362, Decreto Legislativo que regula la Promoción de la Inversión Privada
mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos, artículo 115, numeral 115.1.
418
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
419
Código Civil, artículo 1351.

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o entidades, con la finalidad de regular una determinada situación


o poner punto final a una controversia”420.

c.2 En nuestro ordenamiento jurídico se contemplan los convenios


de estabilidad jurídica denominados contratos-ley: “(…) Mediante
contratos-ley, el Estado puede establecer garantías y otorgar
seguridades. No pueden ser modificados legislativamente, sin
perjuicio de la protección a que se refiere el párrafo precedente
[los mecanismos de protección previstos en el contrato o
contemplados en la ley]”421.

c.3 Nuestro ordenamiento jurídico contempla, además, el convenio


de colaboración interinstitucional a través del cual “las entidades a
través de sus representantes autorizados, celebran dentro de la
ley acuerdos en el ámbito de su respectiva competencia, de
naturaleza obligatoria para las partes y con cláusula expresa de
libre adhesión y separación”422. Asimismo, “las entidades pueden
celebrar convenios con las instituciones del sector privado,
siempre que con ello se logre el cumplimiento de su finalidad y no
se vulnere normas de orden público”423.

c.4 Asimismo, tenemos el convenio de inversión en las obras por


impuestos definido como el “acuerdo celebrado entre la empresa
privada y la Entidad Pública para la ejecución de Inversiones y/o
actividades de operación y/o mantenimiento que regula sus
derechos, obligaciones y responsabilidades en el marco del
mecanismo de Obras por Impuestos”424.

d) Otros documentos de similar naturaleza

La presente infracción exige que exista norma, contrato, convenio


u otro documento de similar naturaleza que establezca las
penalidades.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento de resultado: • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:

Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del consecuencia de la conducta del funcionario o
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión servidor público. Para este efecto, la acreditación
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico puede sustentarse en la misma evidencia que
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
resarcitoria como elemento de la infracción”425. evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica427.

420
RAE, Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, término “convenio”, disponible en: https://dpej.rae.es/lema/convenio
421
Constitución Política del Perú de 1993, artículo 62
422
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo
N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias, artículo 88, numeral 88.3.
423
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo
N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias, artículo 88, numeral 88.4.
424
Reglamento de la Ley N° 29230 - Ley que impulsa la Inversión Pública Regional y Local con participación del Sector
Privado, aprobado con Decreto Supremo N° 210-2022-EF. Artículo III, numeral 11.
425
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
427
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16. 

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✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio económico como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa428.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá sustentar cómo la
omisión en la aplicación o el cobro de las penalidades
generó el perjuicio económico.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la • Si se ha producido grave afectación a un servicio
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a público, se requiere:
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares
✓ Identificar lo siguiente:
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, − El servicio público afectado.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar − La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio público429.
debidamente acreditada”426.
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
− El servicio público no logró su finalidad.
− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o se
puso en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al
servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento
de resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos
a título de culpa430.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo
la omisión en la aplicación o el cobro de las
penalidades generó la grave afectación al servicio
público.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad

426
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
428
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
429
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
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• En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se


Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título requiere describir o detallar con elementos suficientes las
culposo. circunstancias que permitan evidenciar que el funcionario
o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son diligente431 a fin de aplicar o cobrar las penalidades.
definidos en la parte general de la presenta guía.
• En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
presenta guía. prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
vinculada al hecho considerado como infracción.
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor público
quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba en la
obligación de adoptar una decisión diferente y se encontraba en la
posibilidad de actuar conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.


Ejemplo:

Ej. Jefa de la Unidad de Logística, mediante oficio dirigido a la Oficina de Contabilidad y Finanzas, efectuó el cálculo de la penalidad
por la suma de S/ 35 483,10, únicamente por 10 días calendarios, pese a haber tomado conocimiento de la demora incurrida por
parte del consorcio por 21 días calendarios en la puesta en obra de los tres tractores. La funcionaria al realizarse el cálculo de la
penalidad no consideró el plazo y el monto de la prestación incumplida. La conducta de la funcionaria afectó los intereses del
Estado por la suma de S/ 49 031,20, que equivale a la diferencia entre el monto de la penalidad que correspondía aplicar y el
monto efectivamente cobrado432.

431
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".
432
Ejemplo construido a partir del TSRA, Resolución N° 052-2019-CG/TSRA-sala 2, fundamentos 2.3.1, 5.11, 5.15, 5.16,
5.20, 5.23, 5.24 y 5.25. Para la construcción de este ejemplo, se toma en cuenta estos hechos aun cuando la
administrada fue sancionada por una actuación parcializada.

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INFRACCIÓN N° 18 (Segunda Modalidad)


Artículo 46°, inciso 18 de la Ley

Omitir la aplicación o el cobro de las penalidades establecidas en la normativa que corresponda, o en contratos, convenios u otros
documentos de similar naturaleza, o modificarlas injustificadamente o contribuir en la inaplicación o no cobro de las mismas,
generando perjuicio económico o grave afectación al servicio público. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico Protegido: La eficacia y eficiencia en los actos de gestión relacionados a la aplicación y cobro de las penalidades.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR

Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con


la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC cuyas resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones estén vinculadas con la aplicación o el cobro de las funciones públicas en la entidad.
penalidades establecidas en contratos, convenios u otros
documentos de similar naturaleza. • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público relacionadas
con la aplicación o cobro de las penalidades.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en la entidad que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector:

La segunda modalidad de la presente infracción contiene un


(01) verbo rector: Modificar
• Verificar que, en el contenido de un contrato, convenio u
Modificar: “Acción de transformar o cambiar algo mudando otro documento de similar naturaleza, se haya insertado o
alguna de sus características”433; en el caso específico, modificar consignado una cláusula, estipulación, fórmula o norma
las penalidades establecidas en contratos, convenios u otros que habilite la aplicación o cobro de una penalidad ante
documentos de similar naturaleza. cualquier forma o modo de retraso u otros incumplimientos
en la ejecución de las prestaciones.
El tipo infractor requiere que la modificación efectuada sea
injustificada, esto es, sin una justificación adecuada por parte
• Determinar la forma, modo o plazo en la que una penalidad
del sujeto activo respecto de la conducta realizada 434, es decir,
fue modificada respecto del documento que determinó el
sin que exista la posibilidad legal o material de su justificación.
cobro o la aplicación de la misma.
Elemento sobre el que recae el verbo rector:
• Establecer que la modificación en la penalidad que el
Penalidades: funcionario o servidor público hizo, fue injustificada; para lo
En el ámbito de las contrataciones del Estado, las penalidades cual se deberá descartar la posibilidad de que exista alguna
constituyen sanciones económicas impuestas al contratista causa legal o material que la justifique.
cuando incumple sus obligaciones. Existen dos clases de
penalidades dentro de la contratación pública: la “penalidad por • Para acreditar los supuestos de la infracción, deberá
mora” y “otras penalidades”: “i) la penalidad por mora, que se verificarse los requisitos y procedimientos establecidos en
aplica cuando el contratista incurre en un retraso injustificado en la normativa o regulación aplicable, según se trate del caso
la ejecución de las prestaciones; y ii) las «otras penalidades», en concreto analizado (penalidad por mora en la ejecución
que se aplican ante la comisión de algún incumplimiento distinto de la prestación u otras penalidades distintas a la penalidad
al retraso injustificado. Como se observa, ambas son sanciones por mora).
económicas aplicables al contratista ante el incumplimiento
injustificado de sus obligaciones contractuales. Cabe precisar
que estas disposiciones son “de aplicación supletoria a todas
aquellas contrataciones de bienes, servicios u obras que no se

433
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en: https://dle.rae.es/modificar
434
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 21 de agosto de 2018, fundamento jurídico 2.2, literal, a, del ítem
(iii).

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sujeten al ámbito de aplicación de la presente norma [Ley de


Contrataciones del Estado], siempre que dicha aplicación no
resulte incompatible con las normas específicas que las regulan
y sirvan para cubrir un vacío o deficiencia de dichas normas”435.

En cuanto a las normas especiales que regulan las penalidades,


es de verse, a modo de ejemplo, que la normativa de las
Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos prevé la
aplicación de penalidades, indicando que “el incumplimiento de
una o más obligaciones contractuales, por acción u omisión por
parte del Inversionista, conlleva la aplicación de las penalidades
y otras medidas similares previstas en el respectivo Contrato”436.

Condición Necesaria:

Que las penalidades se encuentren establecidas en la


normativa que corresponda, o en contratos, convenios u
otros documentos de similar naturaleza.

e) Normativa que corresponda

Es cualquier normativa en que se haya establecido una


penalidad. Por ejemplo, la Ley de Contrataciones del Estado y
su Reglamento.

f) Contrato
b.1 En materia de contrataciones del Estado: “Es el acuerdo
para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica
dentro de los alcances de la Ley [Ley de Contrataciones del
Estado] y el Reglamento”437

b.2 En materia civil, “el contrato es el acuerdo de dos o más


partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial”438.

g) Convenio

c.1 Un convenio es un acuerdo de voluntades entre dos o más


personas o instituciones. En términos generales, el convenio es
un “pacto, acuerdo o contrato establecido entre dos o más
personas o entidades, con la finalidad de regular una
determinada situación o poner punto final a una controversia”439.

c.2 En nuestro ordenamiento jurídico se contemplan los


convenios de estabilidad jurídica denominados contratos-ley:
“(…) Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer
garantías y otorgar seguridades. No pueden ser modificados
legislativamente, sin perjuicio de la protección a que se refiere el
párrafo precedente [los mecanismos de protección previstos en
el contrato o contemplados en la ley]”440.

c.3 Nuestro ordenamiento jurídico contempla, además, el


convenio de colaboración interinstitucional a través del cual “las

435
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF.
436
Art. 65 del Decreto Supremo N° 410-2015-EF, Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1224, Decreto Legislativo del
Marco de Promoción de la Inversión Privada mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos.
437
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, Anexo N° 1.
438
Código Civil, artículo 1351.
439
RAE, Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, término “convenio”, disponible en: https://dpej.rae.es/lema/convenio
440
Constitución Política del Perú de 1993, artículo 62.

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entidades a través de sus representantes autorizados, celebran


dentro de la ley acuerdos en el ámbito de su respectiva
competencia, de naturaleza obligatoria para las partes y con
cláusula expresa de libre adhesión y separación”441. Asimismo,
“las entidades pueden celebrar convenios con las instituciones
del sector privado, siempre que con ello se logre el cumplimiento
de su finalidad y no se vulnere normas de orden público”442.

c.4 Asimismo, tenemos el convenio de inversión en las obras por


impuestos definido como el “acuerdo celebrado entre la empresa
privada y la Entidad Pública para la ejecución de Inversiones y/o
actividades de operación y/o mantenimiento que regula sus
derechos, obligaciones y responsabilidades en el marco del
mecanismo de Obras por Impuestos”443.

h) Otros documentos de similar naturaleza

La presente infracción exige que exista norma, contrato,


convenio u otro documento de similar naturaleza que establezca
las penalidades.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen


carácter referencial, las mismas que se recogen de las normas
que conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento de resultado: • El perjuicio económico, como elemento de


resultado, requiere:
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución,
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio público. Para este efecto, la acreditación puede
económico debe estar cuantificado en el Informe y no tiene sustentarse en la misma evidencia que acredita los
finalidad resarcitoria como elemento de la infracción”444. hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
propia e independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso analítica446.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio económico como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa”447.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo la conducta
contribuyó en la inaplicación o no cobro de las

441
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo
N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias, artículo 88, numeral 88.3.
442
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo
N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias, artículo 88, numeral 88.4.
443
Reglamento de la Ley N° 29230 - Ley que impulsa la Inversión Pública Regional y Local con participación del Sector
Privado, aprobado con Decreto Supremo N° 210-2022-EF. Artículo III, numeral 11.
444
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
446
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16. 
447
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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penalidades en la forma, modo o plazo establecido, y el


perjuicio económico causado.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida
por la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la
• Si se ha producido grave afectación a un servicio
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o público, se requiere:
a través de terceros, debido a que los referidos servicios no
lograron su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los ✓ Identificar lo siguiente:
estándares aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en - El servicio público afectado.
riesgo la vida o salud de los funcionarios, servidores públicos o - La forma de la afectación.
personas, encargados de la misma. La referida puesta en riesgo - La gravedad de la afectación al servicio público448.
debe estar debidamente acreditada”445.
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
- El servicio público no logró su finalidad.
- El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
- En la prestación del servicio público se afectó o se puso
en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.

✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una


grave afectación al servicio público como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa449.

✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o


describirla en su dimensión o magnitud.

Establecer si la grave afectación al servicio público es


real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.

✓ Determinar la relación causal entre el acto del


funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo la
conducta contribuyó en la inaplicación o no cobro de las
penalidades, y la grave afectación al servicio público
causada.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad


✓ En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título requieren elementos suficientes que permitan
culposo. evidenciar que el funcionario o servidor público,

El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando


no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia

445
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
448
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
449
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son debiendo y pudiendo450 actuar de manera diferente, no
definidos en la parte general de la presenta guía. aplicó la atención, cuidado y esfuerzos normales, esto
es, no realizó una labor diligente451 que le hubiere
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de permitido no modificar injustificadamente la aplicación
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma o cobro de las penalidades.
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte
general de la presenta guía. ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional,
se deberá evidenciar que el funcionario o servidor
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta público ha procedido con conocimiento y voluntad. Para
infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor público estos efectos, se puede acreditar la intencionalidad a
quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba en la través de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se
obligación de adoptar una decisión diferente y se encontraba en encuentre vinculada al hecho considerado como
la posibilidad de actuar conforme a sus funciones. infracción.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplo:

El contratista en la ejecución de obra, hace entrega de un edificio construido para el funcionamiento de un hospital destinado a
atender los casos de emergencias presentados en una pandemia, con un atraso injustificado de 230 días; ante ello, el área
encargada del cálculo de la penalidad, de conformidad con las bases integradas del contrato, determina la penalidad para el
contratista en la suma de S/ 900 000,00 correspondientes al 10% del monto contratado vigente. Sin embargo, y pese a tener
conocimiento mediante el informe y acompañados que el encargado de la valorización le remitió oportunamente, el gerente de
Administración, ante el pedido del contratista y sin sustento alguno, modificó injustificadamente el monto a cobrar, reduciéndolo a
S/ 180 000,00; perjudicando económicamente a la entidad al dejar de cobrar una parte de la penalidad, equivalente a S/ 720
000.00.

INFRACCIÓN N° 18 (tercera modalidad)


Artículo 46°, inciso 18 de la Ley
Omitir la aplicación o el cobro de las penalidades establecidas en la normativa que corresponda, o en contratos, convenios u otros
documentos de similar naturaleza, o modificarlas injustificadamente o contribuir en la inaplicación o no cobro de las mismas,
generando perjuicio económico o grave afectación al servicio público. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico Protegido: La eficacia y eficiencia en los actos de gestión relacionados a la aplicación y cobro de las penalidades.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR

Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con la


entidad, que se acredita a través de un contrato, resolución o

450
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
451
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"

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Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tiene cualquier otro medio por el cual desempeña funciones
como parte de sus funciones verificar el cumplimiento del plazo públicas en la entidad.
contractual, informar posibles incumplimientos de las
prestaciones u obligaciones en una relación jurídica o prestar • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
soporte técnico o legal para la aplicación o cobro de las asignadas al funcionario o servidor público que estén
penalidades. relacionadas con verificar el cumplimiento del plazo
contractual, informar posibles incumplimientos de las
prestaciones u obligaciones en una relación jurídica o prestar
soporte técnico o legal para la aplicación o cobro de las
penalidades.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma legal,


instrumento de gestión, encargos, delegaciones, contratos o
disposiciones emitidas en la entidad que estuvieran vigentes
al momento de la comisión de la infracción.

Verbo Rector:
• Evidenciar que el funcionario o servidor público contribuyó,
Contribuir: mediante acto, documento o cualquier otro medio o
“Ayudar y concurrir con otros al logro de algún fin”452. instrumento, a que otro funcionario o servidor omita aplicar las
penalidades establecidas en la normativa que corresponda, o
En el caso específico, los funcionarios o servidores públicos, al en contratos, convenios u otros documentos de similar
incumplir sus funciones, dan lugar a que los funcionarios o naturaleza, u omita cobrar las penalidades determinadas o
servidores públicos encargados o responsables de la aplicación impuestas, o las aplique o cobre de manera incompleta.
o el cobro de las penalidades establecidas en la normativa que
corresponda, o en contratos, convenios u otros documentos de
similar naturaleza, no apliquen o no cobren dichas penalidades
o apliquen o cobren esas penalidades afectando su integridad.

La participación del funcionario o servidor público que contribuye


en la inaplicación o el no cobro de las penalidades; y, la
participación del funcionario o servidor público encargado de la
aplicación o el cobro y que inaplica o no cobra las penalidades
son concurrentes en el sentido de que las conductas de ambos
funcionarios o servidores públicos dan lugar a que la penalidad
no se aplique o no se cobre.

Elementos sobre el que recae el verbo rector: • Acreditar que se haya producido la inaplicación o no cobro de
las penalidades.
En esta modalidad, resulta necesario que luego de la conducta
de “contribuir” sobrevenga la inaplicación o el no cobro de la • Acreditar que la conducta del sujeto activo de “contribuir” fue
penalidad, siendo irrelevante si esta inaplicación y falta de cobro idónea, sirvió de sustento o fue determinante para la
configure la conducta infractora prevista en la primera modalidad inaplicación o no cobro de las penalidades.
de la presente infracción.

b) La inaplicación de la penalidad

La aplicación es el efecto de aplicar. El verbo aplicar es “destinar,


(…) asignar”453.

En la presente infracción, la inaplicación de la penalidad es su


falta de determinación o cálculo con carácter obligatorio y, en
consecuencia, la ausencia de su imposición por una situación de
incumplimiento dentro una relación jurídica. La conducta se

452
RAE, Diccionario de la lengua española, término “contribuir”, tercera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/contribuir.
453
RAE, Diccionario de la lengua española, término “aplicar”, quinta acepción, disponible en:
https://dle.rae.es/aplicar?m=form

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puede materializar cuando el funcionario o servidor público


contribuye a que otro funcionario o servidor omita una decisión
para la aplicación de la penalidad o contribuye a que este
funcionario o servidor aplique la penalidad de manera
incompleta. En tal sentido, se puede configurar el tipo cuando el
funcionario o servidor con quien se contribuye omite, total o
parcialmente, la aplicación de una penalidad.

c) El no cobro de la penalidad

El cobro es el efecto de cobrar. El verbo cobrar es “obtener el


pago de algo”454.

En la presente infracción, el no cobro de la penalidad se


configura cuando la Entidad no obtiene el importe
correspondiente a la penalidad en la oportunidad que la
normativa de la materia contempla. La conducta se puede
materializar cuando el funcionario o servidor público contribuye
a que otro funcionario o servidor omita adoptar una decisión para
el cobro de la penalidad o contribuye a que este funcionario o
servidor cobre la penalidad afectando su integridad. En tal
sentido, se puede configurar el tipo cuando el funcionario o
servidor con quien se contribuye omite, total o parcialmente,
cobrar una penalidad.

Para referirse a un no cobro de penalidad, debe existir un acto


que determine el monto que corresponda a la penalidad.

Téngase en cuenta que, en la normativa de contrataciones,


tratándose de las penalidades y las oportunidades para cobrar el
monto resultante de la aplicación automática de la penalidad por
mora, el cobro del monto resultante, puede ser deducido de los
pagos a cuenta, de las valorizaciones, del pago final o en la
liquidación final, según corresponda; o si fuera necesario, se
cobra del monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel
cumplimiento455. Por lo que, el cobro de la penalidad puede
realizarse en fechas posteriores a su aplicación o determinación
y no inmediatamente después.

Adicionalmente, deberá tenerse en cuenta lo establecido en el


contrato, convenio o documento de similar naturaleza, para
determinar la oportunidad en el cobro de la penalidad.

Objeto material:

En el ámbito de las contrataciones del Estado, las penalidades


constituyen sanciones económicas impuestas al contratista
cuando incumple sus obligaciones. Existen dos clases de
penalidades dentro de la contratación pública: la “penalidad por
mora” y “otras penalidades”456: “i) la penalidad por mora, que se
aplica cuando el contratista incurre en un retraso injustificado en
la ejecución de las prestaciones; y ii) las «otras penalidades»,
que se aplican ante la comisión de algún incumplimiento distinto

454
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “cobrar”, segunda acepción, disponible en:
https://dle.rae.es/cobrar?m=form
455
OSCE, Dirección Técnico Normativa, Opinión N° 020-2022/DTN, fundamento 2.2. Esta opinión toma en cuenta lo señalado
por el numeral 161.4 del artículo 161 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado: “Estas penalidades se
deducen de los pagos a cuenta, de las valorizaciones, del pago final o en la liquidación final, según corresponda; o si
fuera necesario, se cobra del monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel cumplimiento”.
456
Las dos clases de penalidades se encuentran reguladas en los artículos 162 y 163 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo Nº 344-2018-EF.

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al retraso injustificado”457. Como se observa, ambas son


sanciones económicas “aplicables al contratista ante el
incumplimiento injustificado de sus obligaciones
458
contractuales” . Cabe precisar que estas disposiciones son
“de aplicación supletoria a todas aquellas contrataciones de
bienes, servicios u obras que no se sujeten al ámbito de
aplicación de la presente norma [Ley de Contrataciones del
Estado], siempre que dicha aplicación no resulte incompatible
con las normas específicas que las regulan y sirvan para cubrir
un vacío o deficiencia de dichas normas”459.

En cuanto a las normas especiales que regulan las penalidades,


es de verse, a modo de ejemplo, que la normativa de las
Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos prevé la
aplicación de penalidades, indicando que “el incumplimiento de
una o más obligaciones contractuales, por acción u omisión por
parte del Inversionista, conlleva la aplicación de las penalidades
y otras medidas similares previstas en el respectivo Contrato”460.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen


carácter referencial, las mismas que se recogen de las normas
que conforman el ordenamiento jurídico vigente y las opiniones
del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
(OSCE).

Condición Necesaria: • Identificar la normativa, contrato (o documento que lo


integra), convenio u otro documento de similar naturaleza,
Que las penalidades se encuentren establecidas en la que establezca la penalidad.
normativa que corresponda, o en contratos, convenios u
otros documentos de similar naturaleza.

a) Normativa que corresponda

Es cualquier normativa en que se haya establecido una


penalidad. Por ejemplo, la Ley de Contrataciones del Estado y
su Reglamento.

b) Contrato

b.1 En materia de contrataciones del Estado: “Es el acuerdo para


crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica dentro
de los alcances de la Ley [Ley de Contrataciones del Estado] y
el Reglamento”461

b.2 En materia civil, “el contrato es el acuerdo de dos o más


partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial”462.

c) Convenio

457
OSCE, Dirección Técnico Normativa, Opinión N° 003-2022/DTN, fundamento 2.1.
458
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF, modificado por
Decreto Supremo N° 162-2021-EF, artículo 161, numeral 161.1.
459
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, Primera Disposición Complementaria Final.
460
Reglamento del Decreto Legislativo N° 1362, Decreto Legislativo que regula la Promoción de la Inversión Privada
mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos, artículo 115, numeral 115.1.
461
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, Anexo N° 1.
462
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c.1 Un convenio es un acuerdo de voluntades entre dos o más


personas o instituciones. En términos generales, el convenio es
un “pacto, acuerdo o contrato establecido entre dos o más
personas o entidades, con la finalidad de regular una
determinada situación o poner punto final a una controversia” 463.

c.2 En nuestro ordenamiento jurídico se contemplan los


convenios de estabilidad jurídica denominados contratos-ley:
“(…) Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer
garantías y otorgar seguridades. No pueden ser modificados
legislativamente, sin perjuicio de la protección a que se refiere el
párrafo precedente [los mecanismos de protección previstos en
el contrato o contemplados en la ley]”464.

c.3 Nuestro ordenamiento jurídico contempla, además, el


convenio de colaboración interinstitucional a través del cual “las
entidades a través de sus representantes autorizados, celebran
dentro de la ley acuerdos en el ámbito de su respectiva
competencia, de naturaleza obligatoria para las partes y con
cláusula expresa de libre adhesión y separación”465. Asimismo,
“las entidades pueden celebrar convenios con las instituciones
del sector privado, siempre que con ello se logre el cumplimiento
de su finalidad y no se vulnere normas de orden público”466.

c.4 Asimismo, tenemos el convenio de inversión en las obras por


impuestos definido como el “acuerdo celebrado entre la empresa
privada y la Entidad Pública para la ejecución de Inversiones y/o
actividades de operación y/o mantenimiento que regula sus
derechos, obligaciones y responsabilidades en el marco del
mecanismo de Obras por Impuestos”467.

d) Otros documentos de similar naturaleza

La presente infracción exige que exista norma, contrato,


convenio u otro documento de similar naturaleza que establezca
las penalidades.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen


carácter referencial, las mismas que se recogen de las normas
que conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento de resultado: • El perjuicio económico, como elemento de resultado,


requiere:
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución,
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del ✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio público. Para este efecto, la acreditación puede
económico debe estar cuantificado en el Informe y no tiene sustentarse en la misma evidencia que acredita los
finalidad resarcitoria como elemento de la infracción”468. hechos, sin requerir necesariamente una evidencia

463
RAE, Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, término “convenio”, disponible en: https://dpej.rae.es/lema/convenio
464
Constitución Política del Perú de 1993, artículo 62
465
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo
N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias, artículo 88, numeral 88.3.
466
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo
N° 004-2019-JUS, y sus modificatorias, artículo 88, numeral 88.4.
467
Reglamento de la Ley N° 29230 - Ley que impulsa la Inversión Pública Regional y Local con participación del Sector
Privado, aprobado con Decreto Supremo N° 210-2022-EF. Artículo III, numeral 11.
468
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).

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propia e independiente, la cual puede ser de tipo


documental, física, testimonial e incluso analítica470.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio económico como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa”471.
✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico.
Es decir, se deberá sustentar cómo la conducta
contribuyó en la inaplicación o no cobro de las
penalidades, y el perjuicio económico causado.
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida
por la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la • Si se ha producido grave afectación a un servicio público,
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o se requiere:
a través de terceros, debido a que los referidos servicios no
lograron su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los ✓ Identificar lo siguiente:
estándares aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en
riesgo la vida o salud de los funcionarios, servidores públicos o
- El servicio público afectado.
personas, encargados de la misma. La referida puesta en riesgo - La forma de la afectación.
debe estar debidamente acreditada”469. - La gravedad de la afectación al servicio público472.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:

- El servicio público no logró su finalidad.


- El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
- En la prestación del servicio público se afectó o se puso
en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa473.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.

469
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
470
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16. 
471
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
472
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
473
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es


real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre el acto del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo la
conducta contribuyó en la inaplicación o no cobro de las
penalidades, y la grave afectación al servicio público
causada.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad • En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
requiere describir o detallar con elementos suficientes las
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título circunstancias que permitan evidenciar que el funcionario
culposo. o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de manera
diferente, no actuó con el cuidado necesario que le hubiere
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando permitido no contribuir en la inaplicación o no cobro de las
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia penalidades.
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son
definidos en la parte general de la presenta guía. • En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
general de la presenta guía. hecho considerado como infracción.

Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta


infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor público
quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba en la
obligación de adoptar una decisión diferente y se encontraba en
la posibilidad de actuar conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplo:

El Responsable del Almacén Central y el Gerente de Infraestructura otorgaron la conformidad de recepción de postes de cerco,
pese a que no constataron ni verificaron que dichos bienes hayan ingresado en la fecha pactada en el contrato de adquisición sin
advertir y comunicar que el contratista incurrió en el retraso injustificado de 10 días, lo cual conllevó a que el órgano responsable
omita la aplicación de la penalidad por mora en la ejecución de la prestación, ocasionando un perjuicio económico de S/ 56 000,00
importe equivalente al monto que se omitió cobrar.

INFRACCIÓN N° 19
Artículo 46°, inciso 19 de la Ley
Incumplir los mandatos de inhabilitación para el ejercicio de la función pública, pese a tener conocimiento o poder conocer en uso
de la diligencia debida, de la referida inhabilitación, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como muy
grave.
Bien Jurídico protegido: La legalidad de los actos de gestión en el ejercicio de la función pública con relación a la existencia de
mandatos de inhabilitación.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Esta infracción admite tres (3) tipos de sujeto activo, a saber: resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones públicas en la entidad.
1. Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC,
con sanción de inhabilitación administrativa o judicial • En cuanto a los tipos específicos de sujeto activo:
vigente;

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2. Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC, - Para el primer sujeto activo: Acreditar que el funcionario
que por las funciones que ejerce tiene la obligación de o servidor público cuenta con una sanción de
implementar acciones, en el ámbito de su competencia, inhabilitación administrativa o judicial para el ejercicio
para ejecutar mandatos de inhabilitación; o, de la función pública.
3. Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC,
que por las funciones que ejerce interviene en la
contratación o designación o nombramiento de
- Para el segundo sujeto activo: Identificar y sustentar
que el funcionario o servidor público tiene asignada la
personal inhabilitado para ejercer función pública.
función o conjunto de funciones a mérito de las cuales
debe implementar acciones, en el ámbito de su
competencia, para ejecutar mandatos de inhabilitación.

- Para el tercer sujeto activo: Identificar y sustentar que


el funcionario o servidor público tiene asignada la
función o conjunto de funciones en virtud de las cuales
interviene en la contratación o designación o
nombramiento de personal inhabilitado para ejercer
función pública.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos, documentos internos o disposiciones emitidas en
las entidades que estuvieran vigentes al momento de la
comisión de la infracción.

Verbo Rector: • Debe verificarse que existía un mandato de inhabilitación,


para el ejercicio de la función pública dictado por el Poder
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir: Judicial, Congreso o por una autoridad administrativa, que
quedó firme o causó estado.
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por
el ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que • El acto, documento o cualquier otro medio o instrumento por
regulan la actuación funcional” 474. En el caso específico, el el cual se acredite que se contrató o designó o nombró a una
incumplimiento admite los siguientes supuestos: persona inhabilitada; o, se mantuvo el vínculo laboral,
contractual o de cualquier naturaleza con la persona
1. Incumplir el mandato de inhabilitación al ejercer función inhabilitada.
pública pese a estar inhabilitado.
2. Incumplir el mandato de inhabilitación al no Además, dependiendo del supuesto específico de
implementar acciones, en el ámbito de su competencia, incumplimiento, se requiere:
para asegurar su ejecución.
3. Incumplir el mandato de inhabilitación al contratar, • Para el primer supuesto de incumplimiento:
designar, nombrar o posibilitar la vinculación de una El acto, documento, instrumento o cualquier otro medio
persona inhabilitada. por el cual se acredite que el funcionario o servidor
público, pese a encontrarse con sanción de
El incumplimiento funcional al que se refiere esta infracción inhabilitación vigente, continuó ejerciendo funciones
admite comportamientos activos y omisivos del agente. (Ej. boletas de pago, reporte de asistencia, documentos
emitidos en el ejercicio del cargo, etc.) o fue designado
Elemento sobre el que recae el verbo rector: o contratado para ejercer función pública (Ej.
Resolución de designación, contrato, documentos
Mandatos de inhabilitación475 para el ejercicio de la función emitidos en el ejercicio del cargo, etc.).
pública:
• Para el segundo supuesto de incumplimiento:
La inhabilitación para el ejercicio de la función pública, sin El acto, documento, instrumento o cualquier otro medio
carácter limitativo, podría producirse por: por el cual se acredite que el funcionario o servidor
público no implementó las acciones, en el ámbito de su
competencia, para ejecutar el mandato de inhabilitación

474
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).
475
De acuerdo al artículo 7.2 del “Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad
Administrativa Funcional”, aprobado por Resolución de Contraloría N° 166-2021-CG: “La sanción de inhabilitación impide
la realización de actividades que representen el ejercicio de la función pública, por parte del administrado sancionado. Así
también, supone el impedimento para obtener un nuevo cargo, empleo, comisión de carácter público, celebrar contratos
administrativos de servicios o contratos de cualquier naturaleza para el ejercicio de función pública en las entidades, bajo
cualquier modalidad, durante la eficacia de la sanción.”

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- Inhabilitación por el Congreso para ejercer cargo (Ej. contrato, documento de designación, o los
público476. documentos de pago de sus servicios que evidencien
- Inhabilitación por mandato judicial para ejercer función que continuó ejerciendo función pública, etc.).
pública477.
- Inhabilitación automática derivada de la sanción • Para el tercer supuesto de incumplimiento:
administrativa de destitución o despido en el ámbito del El acto, documento, instrumento o cualquier otro medio
servicio civil del Estado478. por el cual se acredite que el funcionario o servidor
- Inhabilitación por la CGR para el ejercicio de la función público contrató, designó, nombró o posibilitó la
pública por la imposición de sanciones graves o muy vinculación de una persona inhabilitada (Ej. Contrato,
graves479. Resolución de designación).

Nota: Es de indicar que estas precisiones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Condición Necesaria:

Tener conocimiento o poder conocer, en uso de la diligencia • Debe evidenciarse que el funcionario o servidor público
debida, del mandato de inhabilitación: inhabilitado fue notificado con la resolución con calidad de
cosa juzgada en la vía judicial; o, que quedó firme o causó
Se refiere al: estado en la vía administrativa que lo inhabilita para el
ejercicio de la función pública; y, que, a pesar de ello, ingresó
- Funcionario o servidor público ha sido o accedió a la Administración Pública o continuó ejerciendo
debidamente notificado por la autoridad función pública.
administrativa o judicial competente, por lo que
tiene pleno conocimiento de la sanción de
• De evidenciarse que el funcionario o servidor público, que
inhabilitación, de su contenido y efectos,
debía adoptar acciones para dar cumplimiento al mandato de
encontrándose en la obligación de comunicar este
inhabilitación, fue comunicado por la autoridad administrativa
hecho a la entidad;
o judicial competente de la imposición de la sanción de
inhabilitación a uno de los servidores que presta servicios en
- Funcionario o servidor público que ha sido
la Entidad a la que representa; y que, pese a ello, no cumplió
comunicado por la autoridad administrativa o
con la obligación de implementar las medidas para ejecutar la
judicial competente de la imposición de la sanción
sanción. Asimismo, aquel que por razón de su cargo debe
de inhabilitación a uno de los servidores que presta
revisar el registro de sanciones de la Autoridad Nacional del
servicios en la Entidad a la que representa; y, que
Servicio Civil - SERVIR en la que figure el funcionario o
debe implementar las acciones para cumplir con el
servidor como inhabilitado. (Reglamento del RNSSC de
mandato de inhabilitación.
SERVIR)
- Funcionario o servidor público que interviene en la
• Debe acreditarse que el funcionario o servidor público que
contratación o designación de personal para
intervino en la designación, nombramiento o vinculación de
ejercer función pública; y, que podía conocer, en

476
Al respecto, la Ley N° 31419 “Ley que establece disposiciones para garantizar la idoneidad en el acceso y ejercicio de la
función pública de funcionarios y directivos de libre designación y remoción”, publicada en el diario oficial El Peruano el
15 de febrero de 2022, señala: “Artículo 7. Impedimentos para el acceso a cargos de funcionarios y directivos públicos de
libre designación y remoción. (…) También están impedidas de acceder a los cargos a los que se refieren los artículos 4
y 5 de la presente ley, las personas que se encuentren inhabilitadas por el Congreso para ejercer cargo público, las que
se encuentren inhabilitadas por mandato judicial para ejercer función pública y quienes hayan sido destituidas de la
administración pública por falta muy grave.”
477
En virtud del artículo 7 de la Ley N° 31419, previamente citada.
478
Reglamento General de Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM del 13
de junio de 2014.
“Artículo 105°. - Inhabilitación automática.
Una vez que la sanción de destitución quede firme o se haya agotado la vía administrativa, el servidor civil quedará
automáticamente inhabilitado para el ejercicio del servicio civil por un plazo de cinco (5) años calendario”.
Es de indicar que, las sanciones de destitución o despido que queden firmes o que hayan agotado la vía administrativa,
y hayan sido debidamente notificadas, acarrean la inhabilitación automática para el ejercicio de la función pública y para
prestar servicios por cinco (5) años, no pudiendo reingresar a prestar servicios al Estado o a empresa del Estado, bajo
cualquier forma o modalidad, por dicho plazo (Decreto Legislativo N° 1295 que modifica el artículo 242 de la Ley Nº 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General y establece disposiciones para garantizar la integridad en la administración
pública y Decreto Legislativo N° 1367 que amplía los alcances de los Decretos Legislativos 1243 y 1295).
479
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 47 de la Ley N° 27785 “Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y
de la Contraloría General de la República”, modificada por la Ley N° 31288 “Ley que tipifica las conductas infractoras en
materia de responsabilidad administrativa funcional y establece medidas para el adecuado ejercicio de la potestad
sancionadora de la Contraloría General de la República”.

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uso de la diligencia debida, del mandato de una persona inhabilitada, conocía o pudo conocer, en uso de
inhabilitación para el ejercicio de la función pública. la diligencia debida, del mandato de inhabilitación impuesto
antes de su vinculación con la Entidad a la que representa.

Diligencia debida: Implica la obligación de aplicar la atención,


cuidados y esfuerzos normales en la actuación funcional de los
servidores y funcionarios públicos, es decir, realizar una labor
diligente. La observancia de la diligencia debida en el ejercicio
de las funciones requiere actuar de modo tal que
razonablemente permita cumplir con los deberes funcionales en
circunstancias regulares.480

A manera de ejemplo de cómo se verifica la condición necesaria


podríamos citar:
- El funcionario o servidor público, notificado con la
resolución administrativa firme, mediante la cual se le
impuso sanción de inhabilitación para ejercer función
pública por cinco (5) años, suscribe contrato para
ejercer funciones de Gerente de Administración en un
gobierno local, pese a encontrarse vigente la referida
sanción.
- El área de Recursos Humanos vincula a un funcionario
público en un cargo de confianza, pese a estar
inhabilitado, sin consultar el Registro Nacional de
Sanciones contra Servidores Civiles, administrado por
la Autoridad Nacional del Servicio Civil481.
Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,
requiere:
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa afectado como consecuencia de la conducta del
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la funcionario o servidor público. Para este efecto, la
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
afectados” .482 una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
En el presente caso, puede ser, de interés del Estado: analítica.483
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
- Que la función pública sea ejercida por
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”484.
funcionarios y servidores públicos idóneos.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
- Que los mandatos de inhabilitación se cumplan.
dimensión o magnitud.
- Que las sanciones cumplan su finalidad
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los

480
De conformidad con la Resolución 003-2017-CG/TSRA Segunda Sala, Fundamento 5.3.16; y, la Resolución 131-2017-
CG/TSRA-Segunda Sala. Fundamento 6.68.
481
Decreto Legislativo N° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y establece disposiciones para garantizar la integridad en la administración pública.
“Artículo 4. Obligación de consulta.
4.1 En todo proceso de incorporación de personas al Estado, sea cual fuere la modalidad, es obligación de los titulares
de las Oficinas de Recursos Humanos, o quien haga sus veces, de las entidades a que hace referencia el numeral 3.1
del artículo 3 de la presente norma, verificar de modo previo a la vinculación, que la persona no se encuentre inhabilitado
para ejercer función pública conforme al Registro Nacional de Sanciones contra Servidores Civiles.
4.2 La Autoridad Nacional del Servicio Civil publica mensualmente en su página web, la relación de los nuevos inscritos
en el mes correspondiente. Los titulares de las Oficinas de Recursos Humanos, o quien haga sus veces deben revisar el
referido listado. (…)”.
482
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
483
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
484
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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- Disuadir a otros funcionarios o servidores públicos intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
de cometer actos irregulares que supongan una cómo el incumplimiento de un mandato de
inhabilitación. inhabilitación afectó dichos intereses.
- Que los recursos públicos se destinen para el pago
de servicios prestados por funcionarios o
servidores públicos idóneos.

A efectos de describir la dimensión o magnitud del perjuicio, se


puede tener en consideración los siguientes planos:

- Las actividades que ha desarrollado el funcionario


o servidor público y la importancia de las mismas a
nivel de la entidad.
- El pago que el funcionario o servidor público ha
percibido por dichas actividades.
- El tiempo de servicio que el funcionario o servidor
público ha prestado de manera irregular en la
entidad.
- Como se pierde la capacidad jurídica de
relacionarse con el Estado puede afectar los actos
de gestión que realice.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
culposo. manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
normales, esto es, no realizó una labor diligente485 al incumplir
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando
un mandato de inhabilitación firme o que causó estado
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
definidos en la parte general de la presenta guía. deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de
se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte hecho considerado como infracción.
general de la presenta guía.

Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta


infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplos:

Ej.1: El Titular de la entidad, no obstante haber recibido la comunicación del Tribunal Superior de Responsabilidades
Administrativas, respecto de la sanción de inhabilitación impuesta a funcionario que presta labores como Contador Público en la
Subgerencia de Contabilidad, no implementa486 las acciones correspondientes para hacer efectiva la sanción, conllevando a que
dicho funcionario continúe ejerciendo ilegalmente función pública pese a su falta de idoneidad, percibiendo retribuciones por un
monto total de S/ 125 000,00, y afectando la eficacia de la potestad sancionadora de la Contraloría.

485
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"
486
De conformidad con el numeral 15.6 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad
Administrativa Funcional, aprobado por Resolución de Contraloría N° 166-2021-CG, el plazo máximo de implementación
de las acciones para cumplir el mandato de sanción es de 15 días hábiles.

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Ej.2: Funcionario inhabilitado por responsabilidad administrativa funcional por su actuación parcializada con el Contratista durante
la suscripción y ejecución de un contrato de obra en una Municipalidad Distrital, aceptó la designación como Gerente de Logística
pese a tener cabal conocimiento de su condición de inhabilitado, lo que conllevó a que acceda ilegalmente a cargo público y ejerza
funciones pese a su falta de idoneidad, percibiendo retribuciones por el importe de S/ 60 000,00, y afectando la eficacia de la
potestad sancionadora de la CGR.

INFRACCIÓN N° 20 (Primera Modalidad)


Artículo 46°, inciso 20 de la Ley
Omitir información que deba constar o consignar información falsa o inexacta, tardía o incompleta, en la declaración jurada
de ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de intereses, por razones que sean
atribuibles al funcionario o servidor público o al sujeto obligado a su presentación, con la finalidad de ocultar situaciones irregulares
que colisionen con los intereses del Estado. Esta infracción es considerada como muy grave.
Bien Jurídico protegido: La transparencia en el ejercicio de la función pública y la prevención del conflicto de intereses.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: ✓ La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que se resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
encuentre obligado, conforme a la ley, a presentar declaración funciones públicas en la entidad; y que, de acuerdo a ley,
jurada de ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de tenga la calidad de sujeto obligado a presentar declaración
intereses o de no tener conflicto de intereses. jurada de ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de
intereses o de no tener conflicto de intereses.

Verbo Rector: Esta infracción en su primera modalidad contiene • Acreditar que el funcionario o servidor público se
un (1) verbo rector: Omitir. encontraba obligado a presentar declaración jurada de
ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de
Omitir: “Abstenerse de hacer algo”487; en el caso específico,
intereses o de no tener conflicto de intereses.
abstenerse o prescindir de proporcionar la información que debe
constar en declaración jurada de ingresos, bienes y rentas o • Evidenciar la presentación de la declaración de
declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de ingresos, bienes y rentas o de la declaración jurada de
intereses. Intereses, debidamente suscrita por parte del sujeto
obligado (funcionario o servidor público) ante el órgano
Elementos sobre el que recae el verbo rector: competente.488

1. Información que deba constar en una declaración • En el caso de la presentación de una Declaración
jurada de ingresos, bienes y rentas. Jurada de Intereses, con relación a la información
omitida, deberá verificarse lo siguiente:
Declaración jurada de ingresos, bienes y rentas: “Es el
documento de carácter público que contiene información de ✓ Que la información que el sujeto activo omitió
los obligados referida a sus ingresos, bienes y rentas, así consignar verse sobre sus vínculos en el
como sus acreencias, obligaciones y todo aquello que ámbito personal, familiar, laboral, económico
reporte un beneficio económico, lo cual debe de estar y/o financiero.
debidamente especificado y valorizado, tanto en el país
como en el extranjero, incluyendo, de ser el caso, los bienes ✓ Establecer que la información omitida formaba
parte de la información que debía constar en

487
RAE, Diccionario de la lengua española. Disponible en https://dle.rae.es/omitir
488
Actualmente, de conformidad con el artículo 4 de la Ley N° 27482 «Ley que regula la publicación de la declaración jurada
de ingresos, bienes y rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado», la Declaración Jurada de Ingresos, bienes
y rentas se presenta ante la Dirección General de Administración o a la dependencia que haga sus veces; y, la conforme
a lo señalado por el artículo 5, numeral 5.1 de la Ley N° 31227 «Ley que transfiere a la Contraloría General de la República
la competencia para recibir y ejercer el control, fiscalización y sanción respecto a la declaración jurada de intereses de
autoridades, servidores y candidatos a cargos públicos», la DJI ante el Sistema de la Contraloría General de la República.

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y rentas que pertenezcan al régimen de sociedad de la declaración jurada, para lo cual deberá
gananciales”489. sustentarse con la normativa pertinente.

En la Declaración Jurada de ingresos, bienes y rentas ✓ De ser el caso, acreditar la existencia de


debe constar: todos los ingresos, bienes y rentas, vínculos en el ámbito personal, familiar,
debidamente especificados y valorizados tanto en el país laboral, económico y/o financiero cuya
como en el extranjero.490 información se ha omitido, mediante
documento, acto, medio o instrumento.
Se entiende por bienes, ingresos y rentas “las
remuneraciones, honorarios, ingresos obtenidos por predios • En el caso de la presentación de una Declaración
arrendados, subarrendados o cedidos, bienes muebles Jurada de ingresos, bienes y rentas: con relación a la
arrendados, subarrendados o cedidos, intereses originados información omitida, deberá verificarse lo siguiente:
por colocación de capitales, regalías, rentas vitalicias, dietas ✓ Que la información que el sujeto activo omitió
o similares, bienes inmuebles, ahorros, colocaciones, consignar verse sobre sus ingresos, bienes y
depósitos e inversiones en el sistema financiero, otros rentas; así como, sus acreencias, obligaciones
bienes e ingresos del declarante, y todo aquello que reporte y todo aquello que le reporte un beneficio
un beneficio económico al ‘Obligado’. Obligación de económico.
incorporar los bienes y rentas de la Sociedad de
Gananciales”491. ✓ Establecer que la información omitida formaba
parte de la información que debía constar en
2. Información que deba constar en una declaración la declaración jurada, para lo cual deberá
jurada de intereses o de no tener conflicto de intereses. sustentarse con la normativa pertinente.

Declaración jurada de intereses (DJI): Es el documento ✓ Acreditar la existencia de ingresos, bienes y


de carácter público que contiene información de los sujetos rentas; así como, de acreencias, obligaciones
obligados referida a sus vínculos en el ámbito familiar, y todo aquello que reporte para el sujeto activo
laboral, económico y financiero492. un beneficio económico mediante documento,
acto, medio o instrumento.
Es un instrumento para la detección y prevención de
conflictos de intereses y requisito indispensable para el ✓ Tener en consideración que la conducta infractora, no
ejercicio del cargo o función pública, que tiene por finalidad está en función a la autenticidad del formato o
garantizar la autonomía e independencia en el control, documento de declaración jurada presentado o
fiscalización y sanción de dichos instrumentos493. insertado al sistema, sino en la omisión de información
que debía constar y no consta en este.
En la DJI debe constar: La información consignada por los
sujetos obligados, respecto a sus vinculaciones en el ámbito
personal, familiar, laboral, económico y financiero,
permitiendo transparentar dicha información para identificar
y evitar posibles situaciones, asuntos o relaciones que
pudieran estar en conflicto con el cumplimiento de las
obligaciones y responsabilidades. (…) incluye información
relativa a:

a) Información de empresas, sociedades u otras


entidades públicas o privadas, en las que el sujeto
obligado y su cónyuge o conviviente posea alguna
clase de participación patrimonial o similar; constituidas
en el país o en el exterior.

489
Art. 6, numeral 6.1, de la Directiva N° 012-2021-CG/FIS, «Fiscalización específica de Declaraciones Juradas presentadas
y remitidas a la Contraloría General de la República”, aprobada por Resolución de Contraloría N° 284-2021-CG, del 09
de diciembre de 2021.
490
Conforme a lo dispuesto por el Art. 3 de la Ley 27482 «Ley que regula la publicación de la declaración jurada de ingresos,
bienes y rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado».
491
Art. 5 del Reglamento de la Ley N° 27482 «Ley que regula la publicación de la declaración jurada de ingresos, bienes y
rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado», aprobado por Decreto Supremo N° 080-2001-PCM.
492
Art. 6 literal a) de la Resolución de Contraloría N° 158-2021-CG, que aprueba el «Reglamento para implementar la ley N°
31227, respecto a la recepción, el ejercicio del control, fiscalización y sanción de la declaración jurada de intereses de
autoridades, funcionarios y servidores públicos del estado, y candidatos a cargos públicos».
493
Extraído del artículo 1 de la Ley N° 31227 «Ley que transfiere a la Contraloría General de la República la competencia
para recibir y ejercer el control, fiscalización y sanción respecto a la declaración jurada de intereses de autoridades,
servidores y candidatos a cargos públicos».

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b) Información sobre las representaciones, poderes y


mandatos otorgadas al Obligado, su cónyuge o
conviviente por personas naturales o jurídicas, públicos
o privados.

c) La participación del sujeto obligado, su cónyuge o


conviviente en directorios, consejos de administración
y vigilancia, consejos consultivos, consejos directivos o
cualquier cuerpo colegiado semejante, sea remunerado
o no, en el país o en el exterior.

d) Empleos, asesorías, consultorías y similares, en los


sectores público y privado, sea remunerado o no, en el
país o en el exterior.

e) Participación en organizaciones privadas, tales como


organizaciones políticas, asociaciones, cooperativas,
gremios y organismos no gubernamentales.

f) Participación en comités de selección de licitación


pública, concurso público, contratación directa y
adjudicación simplificada, así como fondos por
encargo.

g) Parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y


segundo de afinidad por razón de matrimonio, unión de
hecho o convivencia, indicando su número de
documento de identidad, sus actividades, ocupaciones
y centros o lugares de trabajo actuales. La información
correspondiente a los familiares del tercer y cuarto
grado de consanguinidad, se circunscribe a aquella que
el sujeto obligado conozca al momento de completar la
DJI. No es necesario que se reporte información de
familiares fallecidos. En caso de falta de certeza, esto
se precisa en el punto “Otra información relevante que
considere necesario declarar” del Formato Único de
Declaración Jurada de Intereses.494

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el SNC.

Condiciones necesarias: • Describir las razones por las que el funcionario o servidor
público (sujeto obligado a la presentación de una
Se debe verificar la concurrencia de estas dos condiciones: declaración jurada) omitió la información que debía constar
en ésta.
✓ Por razones que sean atribuibles al funcionario o
servidor público o el sujeto obligado a su • Establecer que las razones descritas son atribuibles al
presentación: Si bien esta condición se vincula con el funcionario o servidor público obligado a declarar.
elemento subjetivo, para que se configure el tipo
infractor, la omisión de información debe producirse por • Verificar las situaciones irregulares a la presentación formal
razones atribuibles al funcionario o servidor público. de la declaración jurada de ingresos, bienes y rentas o
declaración de intereses.
✓ Que la conducta infractora tenga la finalidad de
ocultar situaciones irregulares que colisionen con
los intereses del Estado: Es decir que el • Determinar que la omisión del sujeto obligado en la
Comportamiento omisivo del sujeto obligado declaración tuvo como finalidad el ocultamiento de
(funcionario o servidor público) tenga como objetivo, situaciones irregulares.
por ejemplo, ocultar factores o circunstancias que

494
Art. 9 de la Resolución de Contraloría N° 158-2021-CG, que aprueba el «Reglamento para implementar la ley N° 31227,
respecto a la recepción, el ejercicio del control, fiscalización y sanción de la declaración jurada de intereses de autoridades,
funcionarios y servidores públicos del estado, y candidatos a cargos públicos».

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permitan evidenciar situaciones de corrupción o actos • Establecer los actos conscientes con los que se pueda
ilícitos. demostrar la finalidad de la conducta omisiva del sujeto
obligado.
En ese sentido, debe existir una situación irregular, por
encontrarse fuera de ley o por ser contraria a la norma, • Determinar que las situaciones irregulares ocultadas en la
la cual puede encontrarse: i) relacionada con sus declaración jurada presentada colisionaron con los
ingresos, bienes, rentas, acreencias, obligaciones y intereses del Estado.
todo aquello que le reporte un beneficio económico,
tanto en el país como en el extranjero, incluyendo, de
ser el caso, los bienes y rentas que pertenezcan al
régimen de sociedad de gananciales o, ii) relacionada
con sus vínculos en el ámbito familiar, laboral,
económico y financiero. Ésta debe colisionar con los
intereses del Estado

Elemento de resultado:

La infracción no requiere un elemento de resultado para su configuración; sin embargo, es necesario identificar y desarrollar una
consecuencia perjudicial para los intereses del Estado, en base al “efecto”, como elemento de la observación o hecho
presuntamente irregular. Además, la ausencia de una consecuencia perjudicial para los intereses del Estado podría configurar una
condición eximente de responsabilidad administrativa funcional en el Procedimiento Sancionador 495.

Elemento Subjetivo: Con intencionalidad


• Acreditar que el funcionario o servidor público ha actuado
Intención de manera consiente en la comisión de la conducta, es
decir, que con conocimiento y voluntad ha omitido la
Si bien la infracción no requiere expresamente para su información que debía constar en la declaración jurada de
configuración que se haya actuado de manera “intencional”; al ingresos, bienes y rentas; o, en la declaración jurada de
establecer el tipo infractor que la conducta se concreta “con la intereses o de no tener conflicto de intereses.
finalidad de ocultar situaciones irregulares que colisionen con los
intereses del Estado” implica necesariamente que la conducta • Evidenciar que, a sabiendas de la omisión de información
sea atribuible a título de intencionalidad. Es decir, el que debía constar en la declaración jurada de ingresos,
funcionario o servidor público omite información que debe bienes y rentas o en la declaración jurada de intereses o
constar en la declaración jurada de ingresos, bienes y rentas o de no tener conflicto de intereses, esta fue presentada o
en la declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de insertada a través del aplicativo informático u Órgano
intereses, con conocimiento y voluntad (Acción consciente y correspondiente.
deliberada).
• Determinar que la omisión de información que debía
Los demás alcances de la actuación de forma intencional constar en la declaración jurada se dio por razones
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la atribuibles al funcionario o servidor público obligado a su
presenta guía. presentación.


Para estos efectos, se puede acreditar la intencionalidad
a través de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se
encuentre vinculada al hecho considerado como
infracción.
Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplos:
Ej. 1: Un director de una empresa pública omite declarar en su declaración Jurada de intereses que al mismo tiempo es socio de
una empresa proveedora de bienes y servicios múltiples, habiendo tomado decisiones en relación a los proveedores de la empresa
privada de la cual es socio, a través de opiniones privilegiadas, para ocultar que estaba efectuando la adquisición de bienes
innecesarios para la entidad y sin ningún beneficio para esta, beneficiando a su empresa con los pagos por dichas contrataciones
en perjuicio de los intereses del Estado.
Ej.2: El jefe de logística y abastecimiento de una entidad estatal omite declarar en su declaración jurada de intereses ser el socio
mayoritario de una empresa privada, con la que la entidad pública viene celebrando varios contratos de suministros, ocultando que
tenía el impedimento de contratar y de que se estaba beneficiando a la empresa con el suministro de bienes a precios superiores
a los del mercado.

495
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa
Funcional, Artículo 12. Numeral 12.1, literal d).
.

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Ej. 3: El Regidor de una Municipalidad, en su Declaración Jurada de ingresos, bienes y rentas omite declarar respecto de un predio
de su propiedad, valorizado en la suma de un millón de soles (1´000,000,00) con el propósito de que no se indague el origen ilícito
de su adquisición y el desbalance patrimonial.

INFRACCIÓN N° 20 (Segunda Modalidad)


Artículo 46°, inciso 20 de la Ley
Omitir información que deba constar o consignar información falsa o inexacta, tardía o incompleta, en la declaración jurada
de ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de intereses, por razones que sean
atribuibles al funcionario o servidor público o al sujeto obligado a su presentación, con la finalidad de ocultar situaciones irregulares
que colisionen con los intereses del Estado. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: La transparencia en el ejercicio de la función pública y la prevención del conflicto de intereses.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: Funcionario o servidor público bajo el ámbito del ✓ La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
SNC que se encuentre obligado, conforme a la ley, a presentar la entidad, que se acredita a través de un contrato,
declaración jurada de ingresos, bienes y rentas o declaración resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
jurada de intereses o de no tener conflicto de intereses. funciones públicas en la entidad; y que, de acuerdo a ley,
tenga la calidad de sujeto obligado a presentar declaración
jurada de ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de
intereses o de no tener conflicto de intereses.
Verbo Rector: Esta infracción, en su segunda modalidad, ✓ Acreditar que el funcionario o servidor público se
contiene un (1) verbo rector: Consignar. encontraba obligado a presentar declaración jurada de
ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de
Consignar: Asentar opiniones, (…) hechos, circunstancias, intereses o de no tener conflicto de intereses.
datos, etc., por escrito, a menudo con formalidad jurídica o de
modo solemne496, en el caso específico, información falsa o ✓ Evidenciar la presentación de la declaración de
ingresos, bienes y rentas o de la declaración jurada de
inexacta, tardía o incompleta, en la declaración jurada de
Intereses, debidamente suscrita por parte del sujeto
ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de intereses o de
obligado (funcionario o servidor público) ante el órgano
no tener conflicto de intereses.
competente.497
Elementos sobre el que recae el verbo rector:
✓ En el caso de la presentación de una Declaración
1. Declaración jurada de ingresos, bienes y rentas: “Es Jurada de ingresos, bienes y rentas: con relación a la
el documento de carácter público que contiene información consignada, verificar que la información
información de los obligados referida a sus ingresos, que el sujeto activo consignó verse sobre sus ingresos,
bienes y rentas, así como sus acreencias, obligaciones bienes y rentas; así como, sus acreencias, obligaciones
y todo aquello que reporte un beneficio económico, lo y todo aquello que le reporte un beneficio económico.
cual debe de estar debidamente especificado y
valorizado, tanto en el país como en el extranjero, ✓ En el caso de la presentación de una Declaración
incluyendo, de ser el caso, los bienes y rentas que Jurada de Intereses, con relación a la información
pertenezcan al régimen de sociedad de consignada, verificar que la información que el sujeto
gananciales”498. activo consignó verse sobre sus vínculos en el ámbito
personal, familiar, laboral, económico y/o financiero.
En la Declaración Jurada de ingresos, bienes y
rentas debe constar: todos los ingresos bienes y • Tener en consideración que la conducta infractora, no
está en función a la autenticidad del formato o
documento de declaración presentado, sino en su

496
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Sexta acepción, disponible en https://dle.rae.es/consignar?m=form.
497
Actualmente, de conformidad con el artículo 4 de la Ley N° 27482 «Ley que regula la publicación de la declaración jurada
de ingresos, bienes y rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado», la Declaración Jurada de Ingresos, bienes
y rentas se presenta ante la Dirección General de Administración o a la dependencia que haga sus veces; y, la conforme
a lo señalado por el artículo 5, numeral 5.1 de la Ley N° 31227 «Ley que transfiere a la Contraloría General de la República
la competencia para recibir y ejercer el control, fiscalización y sanción respecto a la declaración jurada de intereses de
autoridades, servidores y candidatos a cargos públicos», la DJI ante el Sistema de la Contraloría General de la República.
498
Art. 6, numeral 6.1, de la Directiva N° 012-2021-CG/FIS, «Fiscalización específica de Declaraciones Juradas presentadas
y remitidas a la Contraloría General de la República”, aprobada por Resolución de Contraloría N° 284-2021-CG, del 09
de diciembre de 2021.

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rentas, debidamente especificados y valorizados tanto contenido falso, inexacto o incompleto o el acto de su
en el país como en el extranjero.499 presentación tardía, con la finalidad de ocultar
situaciones irregulares que colisionen con los intereses
Se entiende por bienes, ingresos y rentas “las del Estado.
remuneraciones, honorarios, ingresos obtenidos por
predios arrendados, subarrendados o cedidos, bienes
muebles arrendados, subarrendados o cedidos,
intereses originados por colocación de capitales,
regalías, rentas vitalicias, dietas o similares, bienes
inmuebles, ahorros, colocaciones, depósitos e
inversiones en el sistema financiero, otros bienes e
ingresos del declarante, y todo aquello que reporte un
beneficio económico al ‘Obligado’. Obligación de
incorporar los bienes y rentas de la Sociedad de
Gananciales”500.

2. Declaración jurada de intereses (DJI): Es el


documento de carácter público que contiene
información de los sujetos obligados referida a sus
vínculos en el ámbito familiar, laboral, económico y
financiero501.

Es un instrumento para la detección y prevención de


conflictos de intereses y requisito indispensable para el
ejercicio del cargo o función pública, que tiene por
finalidad garantizar la autonomía e independencia en el
control, fiscalización y sanción de dichos
instrumentos502.

En la DJI debe constar: La información consignada


por los sujetos obligados, respecto a sus vinculaciones
en el ámbito personal, familiar, laboral, económico y
financiero, permitiendo transparentar dicha información
para identificar y evitar posibles situaciones, asuntos o
relaciones que pudieran estar en conflicto con el
cumplimiento de las obligaciones y responsabilidades.
(…) incluye información relativa a:

a) Información de empresas, sociedades u otras


entidades públicas o privadas, en las que el sujeto
obligado y su cónyuge o conviviente posea alguna
clase de participación patrimonial o similar; constituidas
en el país o en el exterior.

b) Información sobre las representaciones, poderes y


mandatos otorgadas al Obligado, su cónyuge o
conviviente por personas naturales o jurídicas, públicos
o privados.

c) La participación del sujeto obligado, su cónyuge o


conviviente en directorios, consejos de administración
y vigilancia, consejos consultivos, consejos directivos o

499
Conforme a lo dispuesto por el Art. 3 de la Ley 27482 «Ley que regula la publicación de la declaración jurada de ingresos,
bienes y rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado».
500
Art. 5 del Reglamento de la Ley N° 27482 «Ley que regula la publicación de la declaración jurada de ingresos, bienes y
rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado», aprobado por Decreto Supremo N° 080-2001-PCM.
501
Art. 6 literal a) de la Resolución de Contraloría N° 158-2021-CG, que aprueba el «Reglamento para implementar la ley N°
31227, respecto a la recepción, el ejercicio del control, fiscalización y sanción de la declaración jurada de intereses de
autoridades, funcionarios y servidores públicos del estado, y candidatos a cargos públicos».
502
Extraído del artículo 1 de la Ley N° 31227 «Ley que transfiere a la Contraloría General de la República la competencia
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cualquier cuerpo colegiado semejante, sea remunerado


o no, en el país o en el exterior.

d) Empleos, asesorías, consultorías y similares, en los


sectores público y privado, sea remunerado o no, en el
país o en el exterior.

e) Participación en organizaciones privadas, tales como


organizaciones políticas, asociaciones, cooperativas,
gremios y organismos no gubernamentales.

f) Participación en comités de selección de licitación


pública, concurso público, contratación directa y
adjudicación simplificada, así como fondos por
encargo.

g) Parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y


segundo de afinidad por razón de matrimonio, unión de
hecho o convivencia, indicando su número de
documento de identidad, sus actividades, ocupaciones
y centros o lugares de trabajo actuales. La información
correspondiente a los familiares del tercer y cuarto
grado de consanguinidad, se circunscribe a aquella que
el sujeto obligado conozca al momento de completar la
DJI. No es necesario que se reporte información de
familiares fallecidos. En caso de falta de certeza, esto
se precisa en el punto “Otra información relevante que
considere necesario declarar” del Formato Único de
Declaración Jurada de Intereses.503

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el SNC.

Condiciones necesarias:

Se debe verificar la concurrencia de estas tres condiciones:


• Verificar el contenido de la información consignada por el
a) Información falsa o inexacta, tardía o incompleta en la sujeto obligado (funcionario o servidor público) en el formato
declaración jurada de ingresos, bienes y rentas o de una Declaración Jurada de ingresos, bienes y rentas; o,
declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de una Declaración Jurada de intereses o de no tener
de intereses: conflicto de intereses.

Falsa: “Fingido o simulado, • Corroborar y sustentar a través de documentos, datos,


incierto y contrario a la verdad”,504 es decir que la testimonios u otro medio o instrumento que la información
información consignada en la Declaración Jurada de consignada en cualquiera de las citadas declaraciones
ingresos, bienes y rentas o declaración jurada de juradas es falsa, inexacta, tardía o incompleta.
intereses o de no tener conflicto de intereses contenga
datos, hechos contrarios a la verdad o aparente una • Describir las razones por las que el funcionario o servidor
situación o condición que no es. público (sujeto obligado a la presentación de una
declaración jurada) habría consignado información
Inexacta: “Que carece de exactitud”505, es decir que los alterando la verdad, retardando su presentación o de
datos consignados en la declaración referente a ingresos, manera incompleta.
bienes y rentas o vínculos personales, familiares,
laborales, económicos y/o financieros no sean exactos o
sean imprecisos.

503
Art. 9 de la Resolución de Contraloría N° 158-2021-CG, que aprueba el «Reglamento para implementar la ley N° 31227,
respecto a la recepción, el ejercicio del control, fiscalización y sanción de la declaración jurada de intereses de autoridades,
funcionarios y servidores públicos del estado, y candidatos a cargos públicos».
504
RAE. Diccionario de la Lengua Española. Primera y segunda acepción de la palabra falso (sa), disponible en:
https://dle.rae.es/falso
505
RAE. Diccionario de la Lengua Española, disponible en: https://dle.rae.es/inexacto?m=form

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• Establecer que las razones descritas son atribuibles al


Tardía: “Que sucede (…), después del tiempo en que se funcionario o servidor público obligado a declarar.
necesitaba o esperaba”,506 es decir que la declaración
haya sido presentada manifiestamente tarde o después • Verificar las situaciones irregulares a la presentación formal
del tiempo oportuno, esto es, previsto por Ley. de la declaración jurada de ingresos, bienes y rentas o
declaración de intereses.
En el caso de la Declaración Jurada de Ingresos y de
Bienes y Rentas, esta “deberá ser presentada al inicio, • Determinar que la información falsa, inexacta, tardía o
durante el ejercicio con una periodicidad anual y al término incompleta consignada por el sujeto obligado en su
de la gestión o el cargo”507 declaración jurada tuvo como finalidad el ocultamiento de
situaciones irregulares.
En el caso de la DJI, “se presenta en la siguiente
oportunidad: • Establecer los actos y documentos con los que se pueda
demostrar la finalidad de la conducta del sujeto obligado.
a) Al inicio: Dentro de los quince (15) días hábiles de haber
sido elegido/a, nombrado/a, designado/a, contratado/a o
• Determinar que las situaciones irregulares consignadas en
similares.
la declaración jurada presentada colisionaron con los
intereses del Estado.
b) Periódica: Durante los primeros quince (15) días
hábiles, después de doce (12) meses de ejercida la labor.
Sin perjuicio de lo anterior, en caso de que se produzca
algún hecho relevante que deba ser informado, el sujeto
obligado presenta una actualización de su declaración
jurada de intereses, en el plazo de quince (15) días hábiles
de producido el referido hecho. Corresponde a la CGR en
el reglamento que apruebe en virtud de lo previsto en la
presente ley, determinar los hechos relevantes que deban
ser informados independientemente del plazo para la
presentación periódica de declaraciones juradas de
intereses.

c) Al cese: Dentro de los quince (15) días hábiles de


haberse extinguido el vínculo laboral o contractual, siendo
requisito para la entrega de cargo, conformidad de
servicios o similares.”508

Incompleta: “No completo”,509 es decir que la


información consignada en el formato de una declaración
Jurada de ingresos, bienes y rentas o en una declaración
jurada de intereses o de no tener conflicto de intereses
carece de toda la información requerida o la consignada
resulta insuficiente.

b) Que la conducta infractora tenga la finalidad de ocultar


situaciones irregulares que colisionen con los
intereses del Estado: Es decir que el comportamiento
omisivo del sujeto obligado (funcionario o servidor público)
tenga como objetivo ocultar factores o circunstancias que
colisionen con los intereses del Estado.

En ese sentido, debe existir una situación irregular, por


encontrarse fuera de ley o por ser contraria a la norma,
relacionada a la consignación de la información en
cualquiera de las declaraciones juradas, la cual puede

506
RAE. Diccionario de la Lengua Española, segunda acepción de la palabra “tardía”, disponible en:
https://dle.rae.es/tard%C3%ADo?m=form
507
Art.4 de la Ley Nº 27482 “Ley que regula la publicación de la Declaración Jurada de Ingresos y de Bienes y Rentas de los
Funcionarios y Servidores Públicos del Estado”.
508
Art. 5, numeral 5.3 de la Ley N° 31227 «Ley que transfiere a la Contraloría General de la República la competencia para
recibir y ejercer el control, fiscalización y sanción respecto a la declaración jurada de intereses de autoridades, servidores
y candidatos a cargos públicos».
509
RAE, Diccionario de la Lengua Española. Disponible en: https://dle.rae.es/incompleto

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encontrarse: i) relacionada con sus ingresos, bienes,


rentas, acreencias, obligaciones y todo aquello que le
reporte un beneficio económico, tanto en el país como en
el extranjero, incluyendo, de ser el caso, los bienes y
rentas que pertenezcan al régimen de sociedad de
gananciales o, ii) relacionada con sus vínculos en el
ámbito familiar, laboral, económico y financiero.

c) Por razones que sean atribuibles al funcionario o


servidor público o el sujeto obligado a su
presentación: Si bien esta condición se vincula con el
elemento subjetivo, para que se configura el tipo infractor,
la consignación de información falsa o inexacta, tardía o
incompleta, en la declaración jurada de ingresos, bienes y
rentas o declaración jurada de intereses o de no tener
conflicto de intereses, debe producirse por razones
atribuibles al funcionario o servidor público.

Elemento de resultado:

La infracción no requiere un elemento de resultado para su configuración; sin embargo, es necesario identificar y desarrollar una
consecuencia perjudicial para los intereses del Estado, en base al “efecto”, como elemento de la observación o hecho
presuntamente irregular. Además, la ausencia de una consecuencia perjudicial para los intereses del Estado podría configurar una
condición eximente de responsabilidad administrativa funcional en el Procedimiento Sancionador 510.

• Acreditar que el funcionario o servidor público ha actuado


Elemento Subjetivo: Con intencionalidad de manera consiente en la comisión de la conducta, es
decir, que con conocimiento y voluntad ha consignado
Intención información falsa o inexacta, tardía o incompleta en la
declaración jurada de ingresos, bienes y rentas; o, en la
Si bien la infracción no requiere expresamente para su declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de
configuración que se haya actuado de manera “intencional”; al intereses.
establecer el tipo infractor que la conducta se concreta “con la
finalidad de ocultar situaciones irregulares que colisionen con los • Evidenciar que, a sabiendas de que se consignó
intereses del Estado” implica necesariamente que la conducta información falsa, inexacta, tardía o incompleta, en la
sea atribuible a título de intencionalidad. Es decir; el declaración jurada de ingresos, bienes y rentas; o, en la
funcionario o servidor público consigna información falsa, declaración jurada de intereses o de no tener conflicto de
inexacta, tardía o incompleta en su declaración jurada de intereses, esta fue presentada o insertada a través del
ingresos, bienes y rentas; o, en su declaración jurada de aplicativo informático u Órgano correspondiente.
intereses o de no tener conflicto de intereses, con conocimiento
y voluntad (Acción consciente y deliberada).
• Determinar que la información falsa, inexacta, tardía o
incompleta que se consignó en la declaración jurada de
Los demás alcances de la actuación de forma intencional
ingresos, bienes y rentas; o, en la declaración jurada de
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la
intereses o de no tener conflicto de intereses se dio por
presenta guía. razones atribuibles al funcionario o servidor público
obligado a su presentación.


Para estos efectos, se puede acreditar la intencionalidad
a través de prueba directa o indirecta (indiciaria) que se
encuentre vinculada al hecho considerado como
infracción.
Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplos:

510
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, aprobado por
Resolución de Contraloría N° 166- 2021-CG, Artículo 12, numeral 12.1.
.

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Ej.1: Funcionario público que, en su declaración de ingresos, bienes o rentas debidamente suscrita y presentada ante el organismo
competente, consigna percibir una suma mayor a la que lícitamente percibe, a fin de justificar el incremento de su patrimonio de
modo irrazonable en relación a sus ingresos lícitos, siendo que el superávit económico que ostentaba obedecía al cobro indebido
que hacia dentro de la entidad valiéndose del cargo que ejercía.

Ej. 2: El Gerente Municipal que declaró su estado civil como soltero, con la finalidad de ocultar el nombre de su cónyuge;
consignando así información falsa en la declaración de intereses, con la finalidad de lograr que su cónyuge ingrese a laborar a la
misma Municipalidad, en el cargo de Jefa del área de administración, puesto que de haberse advertido el vínculo conyugal que fue
ocultado al declarar falsamente, no habría sido contratada; ocasionando con ello un perjuicio a la Entidad, el mismo que se
evidenció en el desempeño deficiente de la contratada y las opiniones con falta de independencia y objetividad dadas por la
Gerencia de la Municipalidad en cada pedido efectuado por el área de administración.

INFRACCIÓN N° 21
Artículo 46°, inciso 21 de la Ley
Obtener o procurar beneficios o ventajas indebidas, para sí o para otro, haciendo uso de su cargo, autoridad, influencia o apariencia
de influencia o suministrando información privilegiada o protegida, o incumpliendo o retrasando el ejercicio de sus funciones,
ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: La probidad en el ejercicio de la función pública que excluye cualquier beneficio o ventaja indebida 511.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR

Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el


Cualquier funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC. vínculo con la entidad, que se acredita a través
de un contrato, resolución o cualquier otro medio
por el cual desempeña funciones públicas en la
entidad.

• Identificar y sustentar la función o conjunto de


funciones asignadas al funcionario o servidor
público.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con


norma legal, instrumento de gestión, encargos,
delegaciones, contratos o disposiciones emitidas
en las entidades que estuvieran vigentes al
momento de la comisión de la infracción.
Verbo Rector:
• Describir el proceso de contratación, operación o
Esta infracción contiene dos (2) verbos rectores: Obtener y Procurar procedimiento de la Entidad en el cual el
beneficios o ventajas indebidas, para sí o para otro. funcionario o servidor público ejecutó actos a
través de los cuales logró un beneficio o ventaja
a) Obtener: indebidos, o actos mediante los cuales se procuró
“Alcanzar, conseguir y lograr algo que se (…) solicita o pretende”512. ese beneficio o ventaja.

En el caso específico, el verbo rector Obtener implica que el beneficio o • Identificar, describir y sustentar los actos
la ventaja indebida son conseguidos o alcanzados por la conducta del realizados por el funcionario o servidor público en
funcionario o servidor público. Esta conducta puede comprender uno o el proceso de contratación, operación o
varios actos que sean idóneos para el cumplimiento de ese logro. procedimiento de la Entidad.

511
TSRA, Resolución N° 012-2014-CG/TSRA, fundamento 4.26, “la infracción contenida en el Inc. r) del Art. 7° el bien jurídico
protegido es el ordenamiento jurídico administrativo que prohíbe ventajas indebidas con ocasión de la función pública”.
512
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “obtener”. Disponible en: https://dle.rae.es/obtener?m=form

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b) Procurar: • Identificar y sustentar, de ser el caso, el beneficio


“Hacer diligencias o esfuerzos para que suceda lo que se expresa”513. o ventaja obtenido a partir de los actos
ejecutados por el funcionario o servidor público.
En el caso específico, el verbo rector Procurar exige que el funcionario • Establecer el carácter indebido del beneficio o
o servidor público realice los actos necesarios para que suceda un ventaja que se ha obtenido o se ha procurado
resultado: la obtención de beneficios o ventajas indebidos. Para esta obtener, teniendo en consideración la normativa
infracción, la conducta desplegada dirigida a su obtención, coadyuva a aplicable.
los actos que permiten su concreción. Los actos necesarios que solicita • Identificar la persona para quien se obtuvo o
este verbo rector hacen referencia a los actos que buscan o procuran procuró el beneficio o ventaja indebida, sea para
conseguir el beneficio o la ventaja indebidos. sí o para otro (en caso no hubiera sido para el
funcionario o servidor público).
La obtención o procura de beneficios o ventajas indebidos pueden ser • Sustentar las razones que permitan corroborar
para sí o para otro. que la conducta del sujeto activo no se produjo
por un mero error o equivocación. Asimismo,
Elementos sobre el que recae el verbo rector: deberá descartarse que la conducta del sujeto
activo tutele un interés legítimo desde la
Beneficios o ventajas indebidas, para sí o para otro: Las acciones perspectiva del Estado.
deben estar dirigidas a obtener o procurar:

Beneficios o Ventajas indebidas

▪ Beneficios, esto es, utilidad, crédito, provecho o ganancia514


cuantificable o no (por ejemplo: dinero, recompensas, regalos,
contratos), o
▪ Ventajas, esto es, alguna circunstancia o situación favorable, de
mejoría o de superioridad515 (por ejemplo, un cargo o un ascenso
para un familiar o amigo).

Para sí o para otro

▪ Para sí. Cuando el tipo infractor señala “para sí”, entiéndase para
el sujeto activo.
▪ Para otro. Cuando el tipo infractor señala “para otro”, entiéndase
para terceras personas, no necesariamente vinculados al sujeto
activo (familiares, amigos, otro funcionario o servidor público,
etc.) y que podrían ser tanto personas naturales como jurídicas.

Tanto el beneficio como la ventaja deben ser indebidos, es decir, ilegales


o contrarios a lo que corresponde conforme a las normas. Por lo que no
se incluye como tales si la conducta le procura beneficios debidos con
ocasión del cargo, tales como reconocimientos, premios o becas a las que
postula como funcionario.

Condición Necesaria:
• Determinar si el acto ejecutado por el funcionario
La presente infracción requerirá para su configuración al menos uno de o servidor público se subsume en uno de los
los supuestos comprendidos en las siguientes condiciones: supuestos comprendidos en las condiciones que
exige la norma para sancionar al funcionario o
a) Haciendo uso de su cargo, autoridad, influencia o apariencia de servidor público que obtiene beneficios o ventajas
influencia indebidos o procura su obtención.

Esta condición supone servirse del cargo que se desempeña o de la • Si la conducta se efectuó haciendo uso de su
autoridad que se posee en beneficio de intereses privados y contrarios a cargo o autoridad, identificar qué cargo o nivel de
la normativa; así como, influir en otros funcionarios o servidores públicos autoridad tenía cuando realizó su conducta; así

513
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “procurar”. Disponible en: https://dle.rae.es/procurar
514
TSRA. Resolución N° 155-2017-CG/TSRA-Segunda Sala del 22 de noviembre de 2017. Fundamento 11.10: “(…)
considerando que dicho beneficio se debe entender como una utilidad, ventaja o provecho que recibe o buscaba recibir
el funcionario o servidor público o el tercero como consecuencia de su accionar”.
515
Los conceptos de mejoría y superioridad están asociados al término “ventaja”: “Superioridad o mejoría de alguien o algo
respecto de otra persona o cosa” según RAE. Diccionario de la Lengua Española. Disponible en:
https://dle.rae.es/ventaja#G55oyZA.

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o servirse de una apariencia de influencia para lograr ciertos beneficios o como, acreditarlo con la documentación
ventajas. respectiva.

▪ Con relación al cargo y autoridad, el cargo al que hace • Si la conducta se efectuó haciendo uso de su
referencia la presente infracción es la ocupación que desempeña influencia, se requiere:
un funcionario o servidor público al interior de la Entidad516; la
denominación de este cargo puede ser producto del puesto - Establecer la influencia del funcionario o
previsto por la Entidad en un documento de gestión institucional, servidor público a través de opiniones,
la actividad o el conjunto de actividades que desarrolle o el sugerencias, recomendaciones, entre otras
contenido del encargo dispuesto por otros funcionarios o manifestaciones; es decir, el funcionario o
servidores públicos. En cambio, la autoridad517 se refiere a la servidor público que recibió la influencia tomó
facultad de dirigir o ejercer el mando sobre otros. como contenido de su decisión la opinión,
sugerencia, recomendación u otra
Sobre el uso del cargo o la autoridad, el medio empleado debe manifestación de influencia vertida por el
comprender las acciones a través de las cuales el funcionario o funcionario o servidor público que ejerció
servidor público hace valer o emplea: i) el cargo que ejerce, o ii) la dicha influencia.
autoridad que le ha sido otorgada; en ambos casos para obtener - Adjuntar los medios, documentos o
o procurar beneficios o ventajas indebidos. instrumentos que contengan las
manifestaciones de influencia del funcionario
▪ Con relación a la influencia, la acción de influir es aquella de “(…) o servidor público.
participar a través de opiniones, sugerencias o recomendaciones - Establecer que las manifestaciones de
en la formación de la voluntad de un funcionario o servidor público influencia del sujeto activo hayan sido
que debe tomar la decisión (…)”518; en el caso específico, influir determinantes en la formación de la voluntad
para obtener beneficios o ventajas indebidas. “La influencia se del otro funcionario o servidor público.
entiende como un influjo o sugestión ejercida en tercera persona, - Identificar la persona sobre quien se ejerció la
sobre cuya voluntad formadora de decisiones el sujeto activo influencia.
incide alterándola o conduciéndola a cursos decisorios
predeterminados (…)”519. • Si la conducta se efectuó haciendo uso de una
apariencia de influencia, se requiere:
El funcionario o servidor público sobre quien se ejerce la influencia
recibe aquella opinión, sugerencia, recomendación o - Establecer la apariencia de influencia que el
manifestación del sujeto activo y la incorpora en su formación de funcionario o servidor público manifestó, es
voluntad. En tal sentido, el sujeto activo (funcionario o servidor decir, la influencia que aparentó poseer
público) tiene la posibilidad real de influir sobre otro funcionario o respecto de alguna actividad o persona.
servidor. - Adjuntar los medios, documentos o
instrumentos que contengan las
▪ Respecto de la apariencia de influencia, el funcionario o comunicaciones, expresiones o cualquier otra
servidor público aparenta tener influencia respecto de alguna manifestación efectuada por el funcionario o
actividad520 o persona, cuando en realidad no existe ese poder de servidor público en las que hizo uso de la
influir, a fin de obtener o procurar beneficios o ventajas indebidos. apariencia de influencia.
- Establecer que las manifestaciones de
El funcionario o servidor público sobre quien se ejerce la apariencia de influencia del funcionario o
apariencia de influencia, debido a la conducta del sujeto activo, servidor público hayan sido determinantes en
llega a tener la convicción de que esa influencia existe aun cuando la decisión de otro funcionario o servidor
no es real. En tal sentido, el sujeto activo (funcionario o servidor público.
público), si bien no tiene la posibilidad real de influir sobre otro - Identificar la persona sobre quien se ejerció la
funcionario o servidor, logra mostrar un poder de influir inexistente. apariencia de influencia.

b) Suministrando información privilegiada o protegida • Si la conducta se efectuó suministrando


La información privilegiada o protegida es aquella información que, por información privilegiada o protegida, se requiere:
las circunstancias expresamente previstas por la normativa, no es de
carácter público, puesto que su acceso y disposición están restringidos a
determinadas personas.

516
RAE, Diccionario de la Lengua Española, términos “cargo” y “empleo”. Disponibles en: https://dle.rae.es/cargo y
https://dle.rae.es/empleo
517
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “autoridad”. Disponible en: https://del.rae.es/autoridad?m=form
518
TSRA, Resolución N° 057-2014-CG/TSRA, fundamento 5.8.
519
TSRA, Resolución N° 057-2014-CG/TSRA, fundamento 5.9.
520
TSRA, Resolución N° 010-2013-CG/TSRA, fundamento 5.32: “De acuerdo a esta premisa, las conductas que han sido
subsumidas en la infracción analizada, deben haberse realizado al margen del ejercicio de sus funciones, utilizando o
haciendo uso de la capacidad de influencia que le da la función o incluso aparentando tener influencia con alguna otra
actividad; (…)”.

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- Acreditar que el funcionario o servidor público


Así, la información privilegiada o protegida puede consistir, entre otros: suministró información, mediante acto,
documento, medio u otro instrumento.
b.1 En el derecho de acceso a la información pública: atendiendo a - Identificar y sustentar el tipo de información
que “toda información que posee el Estado se presume pública”521. Las suministrada por el funcionario o servidor
excepciones al derecho de acceso a la información pública están referidas público, esto es, si fue una información
a la información secreta, información reservada e información privilegiada o protegida.
confidencial522, con unos supuestos específicos. La información
confidencial incluye también ciertos supuestos que la normativa especial • Si la conducta se efectuó incumpliendo o
denomina información protegida523 y prevé una cláusula final para retrasando el ejercicio de sus funciones, se
“aquellas materias cuyo acceso esté expresamente exceptuado por la requiere:
Constitución o por una Ley aprobada por el Congreso de la República”524.
Al margen de la denominación que se emplee, las tres excepciones - Identificar la función asignada al funcionario o
constituyen información “que debe protegerse del conocimiento servidor público.
público”525. - Identificar y sustentar que el funcionario o
servidor público incumplió la función asignada
b.2 En el ámbito del servicio civil: es obligación de los servidores civiles o incurrió en retraso.
“guardar secreto o reserva de la información calificada como tal por las
normas sobre la materia, aun cuando ya no formen parte del Servicio
Civil”526. En tal virtud “los servidores civiles que por el carácter o
naturaleza de su función o de los servicios que brindan, han accedido a
información privilegiada o relevante, o cuya opinión haya sido
determinante en la toma de decisiones, están obligados a guardar secreto
o reserva respecto de los asuntos o información que por ley expresa,
pudiera resultar privilegiada por su contenido relevante, empleándola en
su beneficio o de terceros y en perjuicio o desmedro del Estado o de
terceros”527.

b.3 En materia de contrataciones del Estado: los servidores públicos


que, por la función desempeñada, hayan tenido información privilegiada
referida a los procesos de contratación en la Entidad a la que
pertenecieron, están impedidos de contratar hasta doce meses después
de haber concluido su función528. Por información privilegiada, se ha
interpretado como “información de la cual otros no disponen, respecto del
proceso de contratación a cargo de dicha Entidad”529.

c) Incumpliendo o retrasando el ejercicio de sus funciones

▪ Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el


ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que
regulan la actuación funcional”530. En el caso específico, no cumplir
con las obligaciones contenidas en las disposiciones vigentes al
momento de los hechos que regulan la actuación funcional,
asignadas a un funcionario o servidor público a través de norma
legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones, contratos o
disposiciones emitidas en las entidades, etc.

El incumplimiento funcional al que se refiere esta condición de la


infracción admite comportamientos activos y omisivos del agente.

521
Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de Datos Personales, Opinión
Consultiva N° 033-2022-JUS/DGTAIPD, fundamento 6.
522
TUO Ley N° 27806, artículos 15, 16 y 17.
523
TUO Ley N° 27806, artículo17, numerales 2 y 4.
524
TUO Ley N° 27806, artículo17, numeral 6.
525
Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de Datos Personales, Opinión
Consultiva N° 024-2022-JUS/DGTAIPD, fundamento 13: “(…) En consecuencia, al no existir alguna norma con rango de
ley que señale expresamente que debe protegerse del conocimiento público, esta información es en principio de acceso
público y, por tanto, debe ser entregada a toda persona natural o jurídica que la solicite”.
526
Ley N° 30057 Ley del Servicio Civil, artículo 39, literal j).
527
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, artículo 156, literal k).
528
TUO Ley de Contrataciones del Estado, artículo 11, numeral 11.1, literal f).
529
Tribunal de Contrataciones del Estado, Resolución N° 2344-2022-TCE-S1, fundamento 16.
530
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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La conducta se materializa cuando el funcionario o servidor público


incumple su función dando lugar a que se obtenga un beneficio o
ventaja indebidos o se procure su obtención.

▪ Retrasar: Demorar la ejecución de las funciones, con la finalidad


de obtener o procurar beneficios o ventajas indebidos, para sí
mismo o para otro.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas sobre la influencia


privilegiada o protegida tienen carácter referencial, las mismas que se
recogen de las normas que conforman el ordenamiento jurídico vigente y
las opiniones de la Dirección General de Transparencia, Acceso a la
Información Pública y Protección de Datos Personales.

Elemento de resultado:
• El perjuicio al Estado, como elemento de
Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del Estado que resultado, requiere:
genera la acción u omisión del funcionario o servidor público, constituido
por la consecuencia cuantitativa o cualitativa que se haya producido. No ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que
se considera perjuicio al Estado la transgresión de normas y principios. El ha sido afectado como consecuencia de la
fundamento o la finalidad de los principios pueden orientar la identificación conducta del funcionario o servidor público.
de los intereses afectados”531. Para este efecto, la acreditación puede
sustentarse en la misma evidencia que
acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso
analítica532.
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere
de un perjuicio al Estado como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo
menos a título de culpa533.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo
en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la
conducta del funcionario o servidor público y
el efecto adverso a los intereses del Estado.
Es decir, se deberá sustentar cómo la
obtención o procura de los beneficios o
ventajas indebidos, a través del uso del cargo,
autoridad, influencia o apariencia de
influencia, o el suministro de información
privilegiada o protegida, o el incumplimiento o
retraso del ejercicio de las funciones del
funcionario o servidor público, afectó dichos
intereses.

Elemento Subjetivo: Con intencionalidad


• Evidenciar que el funcionario o servidor público
Intención.- La infracción debe ser atribuible a título de intencionalidad. ha procedido con conocimiento y voluntad de
Los alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y ejecutar un acto para beneficiarse o beneficiar a
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. otro o para sacar una ventaja para él mismo o
para tercero. Para estos efectos, se puede

531
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
532
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
533
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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La infracción no requiere expresamente para su configuración que se acreditar la intencionalidad a través de prueba
haya actuado de manera “intencional”; sin embargo, la conducta contiene directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
elementos subjetivos específicos: “Obtener o procurar beneficios o vinculada al hecho considerado como infracción.
ventajas indebidas, para sí o para otro”, lo que implica necesariamente la
actuación intencional del servidor o funcionario público de beneficiar o
sacar una ventaja indebida para él mismo o para tercero.

Además, la conducta infractora debe ser cometida por el funcionario o


servidor público quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba
en la obligación de adoptar una decisión diferente y se encontraba en la
posibilidad de actuar conforme a sus funciones.
Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.
Ejemplos:

Ej. 1: Servidor de la Entidad, incumpliendo su obligación de recibir los bienes donados y entregarlos a los almacenes, incluyendo
sus accesorios y contenidos, permitió que se extrajera el combustible del vehículo donado a la Entidad, cuando se encontraba en
el taller de mantenimiento y reparación de propiedad de su familiar, con lo cual el servidor obtuvo un beneficio indebido para otro.
Ej. 2: Funcionario de la Entidad, en su condición de encargado del área usuaria, procuró un beneficio indebido para el contratista,
haciendo uso de su cargo, al haber brindado conformidad al servicio de edición y distribución de textos escolares, con la suscripción
del informe en el que solicita se tramite y cancele el pago final, no obstante que los textos no fueron distribuidos a provincias,
siendo entregados en el almacén central de Lima, sin que el contratista asuma los costos de distribución, tal como estaba previsto
en el contrato534.

INFRACCIÓN N° 22
Artículo 46°, inciso 22 de la Ley
Contravenir al mandato legal que prohíbe la doble percepción de ingresos en el sector público, dando lugar a la generación de
perjuicio económico para el Estado o grave afectación al servicio público. Esta infracción es considerada como muy grave.
Bien Jurídico protegido: La legalidad de los actos de gestión relacionados a la maximización del acceso a los cargos públicos.535

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el
vínculo con la entidad, que se acredita a través de un
La infracción admite dos (2) tipos de sujeto activo: contrato, resolución o cualquier otro medio por el cual
desempeña funciones públicas en la entidad; y que
a. Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC de acuerdo a ley tenga la obligación de cumplir el
que percibe dos ingresos, contraviniendo el mandato mandato legal que prohíbe la doble percepción de
legal que prohíbe la doble percepción de ingresos por ingresos en el sector público.
parte del Estado.
b. Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC con • En el caso del funcionario o servidor público con
funciones relacionadas a cumplir o hacer cumplir el funciones relacionadas a dar cumplimiento al
mandato legal que prohíbe la doble percepción de mandato legal que prohíbe la doble percepción de
ingresos por parte del Estado, cuya inconducta da lugar ingresos en el sector público, se deberá Identificar y
a que se materialice la doble percepción. sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas que evidencien esta obligación.

• Acreditar (documentar) la función o conjunto de


funciones con norma legal, instrumento de gestión,

534
Ejemplo construido a partir de la Resolución N° 0019-2018-CG/TSRA-SEGUNDA SALA.
535
Teniendo en cuenta que el Tribunal Constitucional ha hecho una interpretación del artículo 40 de la Constitución Política
(Exp. N° 03480-2007-PA/TC, Exp. N° 02146-2010-PA/TC, entre otros), considerando que: “Esta disposición constitucional
prohíbe la acumulación de empleos y cargos públicos remunerados y tiene sustento doctrinal en la necesidad de
maximizar el acceso a los cargos públicos, derivado del derecho de todo ciudadano de participar en los asuntos públicos
(artículo 2, inciso 17 de la constitución); y del deber de dedicación exclusiva al cargo, exigencia que se justifica en la
necesidad de que las labores asignadas se cumplan adecuadamente”.

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encargos, delegaciones, contratos, términos de


referencia, informes, documentos internos o
disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector:
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Contravenir
• Identificar y describir las disposiciones o normas
Contravenir: Entendido como transgredir, vulnerar, incumplir, vigentes al momento de los hechos que prohíben la
específicamente, el mandato legal que prohíbe la doble doble percepción de ingresos en el sector público.
percepción de ingresos en el sector público.
Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Verificar la existencia de, por lo menos, dos
relaciones jurídicas de índole laboral, contractual o de
Mandato legal que prohíbe la doble percepción de ingresos en cualquier naturaleza con dos o más entidades del
el sector público: Entendiendo por mandato legal a la orden sector público, en virtud de las cuales el funcionario o
o precepto, “prescrito por ley y conforme a ella”536; en el caso servidor público percibe ingresos. (incluye pensión
pública)
específico, contenido en el artículo 40° de la Constitución Política
del Perú, en el artículo 3° de la Ley N°. 28175 – Ley Marco del
• Evidenciar el acto, documento o cualquier otro medio
Empleo Público, en el artículo 7° del Decreto Legislativo N°. 276,
o instrumento, mediante el cual se acredite que el
artículo 38° de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil que prohíbe funcionario o servidor público percibió ingresos en
la doble percepción de ingresos en el sector público. dos o más entidades públicas.
Percepción: Con relación al concepto “percepción”, este término
• Comprobar que los pagos realizados al funcionario o
hace referencia al efecto de percibir. El verbo percibir es “recibir servidor público, por las actividades ejecutadas en
algo y encargarse de ello”537. Por su lado, recibir es “admitir, forma simultánea, hayan provenido del presupuesto
aceptar, aprobar algo”538. En consecuencia, la percepción es la público.
recepción o la admisión o aceptación del doble ingreso en el sector
público. • Verificar la inexistencia de excepciones o
exoneraciones a la doble percepción.
Ingresos: Con relación al concepto “ingresos” cuya doble
percepción está prohibida por mandato constitucional y legal, debe
asumirse que comprende a “todos aquellos conceptos que
pudiesen ser pagados con fondos de carácter público, cualquiera
sea la fuente de financiamiento; en consecuencia, dichos
funcionarios o servidores públicos no pueden percibir un segundo
ingreso del Estado por servicios prestados a su favor, cualquiera
que sea la denominación que se le otorgue a dicho ingreso (…)” 539.

Excepciones a la doble percepción540, principalmente son:

a. Docencia.
b. Participación en directorios de entidades y empresas del
Estado541.
c. Percepción de la pensión de jubilación o cesantía de los
regímenes del Decreto Ley 20530 y Ley 19990542.

536
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “legal”, primera acepción. Disponible en https://dle.rae.es/legal?m=form
537
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “percibir”, primera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/percibir
538
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “recibir”, séptima acepción. Disponible en https://dle.rae.es/recibir
539
Informe Técnico N° 000317-2022-Servir-GPGSC, fundamento 2.6. El informe analiza el artículo 40 de la Constitución
Política del Perú y el artículo 3 de la Ley Marco del Empleo Público. En este último artículo y en el artículo 38 de la Ley
del Servicio Civil, mandatos legales derivados del artículo 40 de la Constitución Política del Perú, se encuentra presente
la expresión “cualquier tipo de ingreso”.
540
SERVIR - Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil. Informe Técnico N° 000317-2022-Servir-GPGSC,
fundamento 2.6, e Informe Técnico N° 001306-2022-SERVIR-GPGSC, fundamento 2.7.
541
Ley N° 28175 Ley Marco del Empleo Público. Artículo 3.
542
La legalidad de la doble percepción, cuando se trate de jubilación o cesantía de los regímenes del Decreto Ley 20530 y
Ley 19990, tiene sustento en la Sentencia 1/2022 de 16 de diciembre de 2021, recaída en el Expediente N° 03432-2018-
PA/TC, donde el Tribunal Constitucional estableció como precedente de observancia obligatoria que “no existirá
incompatibilidad entre la percepción simultánea de la pensión de jubilación o cesantía de los regímenes del Decreto Ley
20530 y Ley 19990, y la remuneración por servicios prestados al Estado, sean docentes o de cualquier índole”
(fundamento 13).

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De efectuarse una labor docente, esta se encontrará sujeta a “que


las jornadas de trabajo correspondientes no resulten
incompatibles entre sí”543; asimismo, “las horas de trabajo por
docencia no podrán ser consideradas en simultáneo como horas
laboradas en el otro vínculo, o viceversa, ello debido a que ambas
son relaciones laborales distintas e independientes entre sí,
independientemente de la modalidad de trabajo desempeñada” 544.

Exoneración temporal de la prohibición de doble percepción de


ingresos545:

a. Personal médico especialista o asistencial de salud, ante una


emergencia sanitaria.

Este caso de exoneración temporal requiere la habilitación


mediante norma de rango de ley: “(…) la emisión de una norma de
rango legal que apruebe temporalmente la prohibición de doble
percepción de ingresos por parte del Estado”546.

NOTA: Es de indicar que las precisiones sobre el mandato legal,


definiciones, excepciones y exoneración tienen carácter
referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente, sentencia del TC e
informes de SERVIR.
Condición Necesaria: No aplica
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad
• En caso se atribuya la conducta a título de culpa,
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título se requieren elementos suficientes que permitan
culposo. evidenciar que el funcionario o servidor público,
debiendo y pudiendo547 actuar de manera diferente,
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando
no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos normales,
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia
esto es, no realizó una labor diligente548 que le

543
SERVIR - Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil. Informe Técnico N° 001306-2022-SERVIR-GPGSC. Numeral
III. Conclusiones.
544
SERVIR - Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil. Informe Técnico N° 001182-2022-SERVIR-GPGSC,
fundamento 3.4.
545
La Ley N° 31122, Ley de reforma constitucional que habilita el doble empleo o cargo público remunerado del personal
médico especializado o asistencial de salud, en casos de emergencia sanitaria, modificó el artículo 40 de la Constitución
Política del Perú, conforme al siguiente texto:
“Artículo 40.- La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los
servidores públicos. No están comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de
confianza. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con
excepción de uno más por función docente.
Por ley, con el voto favorable de más de la mitad del número legal de los congresistas, se amplía temporalmente la
excepción del párrafo anterior, para el personal médico especialista o asistencial de salud, ante una emergencia sanitaria.
[.]”.
546
Informe Técnico N° 000612-2022-SERVIR-GPGSC, fundamento 2.7.
547
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
548
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".

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debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son permita cumplir con el mandato legal que prohíbe la
definidos en la parte general de la presenta guía. doble percepción de ingresos en el sector público.

Intención. La infracción puede ser atribuible a título de • En caso se atribuya la conducta a título
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional intencional, se deberá evidenciar que el funcionario
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la o servidor público ha procedido con conocimiento y
presenta guía. voluntad. Para estos efectos, se puede acreditar la
intencionalidad a través de prueba directa o indirecta
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, considerado como infracción.
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.
Elementos de resultado: La generación de perjuicio económico • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:
para el Estado o la grave afectación al servicio público. - Acreditar el perjuicio económico originado como
consecuencia de la conducta del funcionario o
servidor público. Para este efecto, la acreditación
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, puede sustentarse en la misma evidencia que
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión evidencia propia e independiente, la cual puede ser
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio económico de tipo documental, física, testimonial e incluso
debe estar cuantificado en el Informe y no tiene finalidad analítica.551
resarcitoria como elemento de la infracción”549. - Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio económico como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa”552.
- Cuantificar y determinar el perjuicio económico
atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
- Establecer si el perjuicio económico es real.
- Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, como la contravención al
mandato legal que prohíbe la doble percepción de
ingresos en el sector público causó el perjuicio
económico.

Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida por Si se ha producido grave afectación a un servicio público,
la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la se requiere:
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o a
través de terceros, debido a que los referidos servicios no lograron ✓ Identificar lo siguiente:
su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los estándares
aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en riesgo la vida - El servicio público afectado.
o salud de los funcionarios, servidores públicos o personas, - La forma de la afectación.
encargados de la misma. La referida puesta en riesgo debe estar - La gravedad de la afectación al servicio público553.
debidamente acreditada” . 550

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:
- El servicio público no logró su finalidad.
- El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.

549
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
550
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
551
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
552
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
553
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.

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- En la prestación del servicio público se afectó o se


puso en riesgo la vida o la salud de los funcionarios,
servidores públicos o personas encargadas de dicha
prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica.554
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de una
grave afectación al servicio público como elemento de
resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a
título de culpa555.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud.
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
Ejemplos:

Ej. 1: La servidora, médico de profesión, percibió honorarios por servicios profesionales en la Dirección Nacional de Servicios
Biomédicos (DINASEB) del Instituto Peruano del Deporte mientras mantenía una vinculación laboral con el Centro de Salud “El
Pino” por la cual estaba recibiendo una remuneración mensual otorgada por la Red de Salud Lima Ciudad. Los recursos de los
honorarios y la remuneración, provenían ambos del Estado. Este hecho ocasionó un perjuicio económico consistente en el importe
recibido en DINASEB ascendente a S/ 88 400,00556, debido a que, las labores en ambas Entidades se realizaron de manera
simultánea.

Ej. 2: Directora de Personal pese a tomar conocimiento que 18 trabajadores de la Entidad estaban incurriendo en doble percepción
de ingresos, autorizó la planilla de pagos por los servicios que ejecutaron como un trabajo adicional dentro de la misma jornada
laboral; generando un pago adicional por la suma total de S/ 108 000,00.

INFRACCIÓN N° 23
Artículo 46°, inciso 23 de la Ley
Contravenir las disposiciones que regulan el régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios de cualquier índole de los
funcionarios y servidores públicos, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el beneficio es
propio o se ha generado grave afectación al servicio público, la infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: La austeridad, disciplina y control del gasto público destinado a pagar al personal del sector público.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: Funcionario o servidor público bajo el ámbito del • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
SNC con funciones relacionadas con el régimen de ingresos, la entidad, que se acredita a través de un contrato,
resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones públicas en la entidad.

554
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
555
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
556
TSRA, Resolución N° 0010-2018-CG/TSRA-SALA 1, fundamentos 2.1, 6.2, 6.6, 6.8, 6.10 y 6.21.

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remuneraciones, dietas o beneficios de cualquier índole que • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
percibe el personal de la Entidad a la cual representa.557 asignadas al funcionario o servidor público relacionadas con
el régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios
que percibe el personal de la entidad.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos, documentos internos o disposiciones emitidas en
las entidades, que estuvieran vigentes al momento de la
comisión de la infracción.

Verbo Rector: • Identificar las disposiciones que el funcionario o servidor


público contravino.
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Contravenir: • Precisar si las disposiciones regulan el régimen de ingresos,
retribuciones, dietas o beneficios.
Contravenir: “Obrar en contra de una ley, una orden o un • Sustentar cómo se produjo dicha contravención, esto es, a
precepto558, en contra de lo que está mandado.”559 “Transgredir, través de qué acciones u omisiones.
desobedecer, incumplir, infringir, vulnerar, quebrantar”560 En el • Evidenciar el acto, documento o cualquier otro medio o
caso específico, transgredir las disposiciones que regulan el instrumento, mediante el cual se acredite que el funcionario
régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios de o servidor público contravino las disposiciones legales
cualquier índole de los funcionarios y servidores públicos. expresas y vigentes que regulan el régimen de ingresos,
remuneraciones, dietas o beneficios de cualquier índole que
Las conductas subsumidas en esta infracción, deben haberse percibe el personal de la entidad.
realizado en el ejercicio de sus funciones o al margen de las
mismas, haciendo uso de los mecanismos o procedimientos
establecidos para los efectos o inobservándolos, de modo tal
que, de forma expresa o mediante cualquier acto de gestión
administrativa se convalide el hecho vulnerador de las normas
que regulan el régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o
beneficios de cualquier índole de los funcionarios públicos.561

Asimismo, la conducta infractora podrá ser de acción u omisión,


en función al contenido de las disposiciones cuya contravención
se imputan, en tanto estas podrían imponer obligaciones de
hacer o no hacer al administrado; asimismo, la configuración de
dicha infracción requerirá que las disposiciones en cuestión se
circunscriban a regular el régimen de ingresos, remuneraciones,
dietas o beneficios de los funcionarios o servidores públicos.562

557
Al respecto, el TSRA hace referencia a “funciones relacionadas a la aplicación y/o cumplimiento de disposiciones del
régimen de remuneraciones o presupuestales, las cuales corresponden a las áreas a cargo de los sistemas
administrativos de cada entidad”; conforme a la Resolución N° 132-2017-CG/TSRA-Primera Sala de 18 de octubre de
2017. Fundamento 5.17, emitida con relación a la infracción contenida en el literal c) del artículo 6 del Reglamento de
Infracciones y Sanciones para la Responsabilidad Administrativa Funcional derivada de los Informes emitidos por los
órganos del Sistema Nacional de Control, aprobado con Decreto Supremo N° 023-2011-PCM.
(Dependiendo de la organización interna de la entidad, Gerencia de Administración, Oficina de Planeamiento y
Presupuesto, Oficina de Recursos Humanos, Oficina de Asesoría Jurídica, Gerencia Municipal)
558
Diccionario Panhispánico de dudas de la Real Academia Española, término “contravenir”. Disponible en:
https://www.rae.es/dpd/contravenir
559
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “contravenir”. Disponible en: https://dle.rae.es/contravenir
560
Diccionario de sinónimos y antónimos WordReference.com, término “contravenir”. Disponible en:
https://www.wordreference.com/sinonimos/contravenir
561
TSRA. Resolución N° 023-2017-CG/TSRA-Segunda Sala, de 23 de febrero de 2017. Fundamento 6.52. Resolución
emitida con relación a la infracción contenida en el literal c) del artículo 6 del Reglamento de Infracciones y Sanciones
para la Responsabilidad Administrativa Funcional derivada de los Informes emitidos por los órganos del Sistema Nacional
de Control, aprobado con Decreto Supremo N° 023-2011-PCM.
562
De conformidad con lo señalado en la Resolución N° 132-2017-CG/TSRA-Primera Sala, emitida el 18 de octubre de 2017,
con relación a la infracción contenida en el literal c) del artículo 6 del Reglamento de Infracciones y Sanciones para la
Responsabilidad Administrativa Funcional derivada de los Informes emitidos por los órganos del Sistema Nacional de
Control, aprobado con Decreto Supremo N° 023-2011-PCM. Fundamento 5.15.

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Elemento sobre el que recae el verbo rector:

Disposiciones que regulan el régimen de ingresos,


remuneraciones, dietas o beneficios de cualquier índole: Se
refiere a la disposición expresa y vigente al momento de la
ocurrencia de los hechos (Ley, Reglamento, Directiva, etc.)563,
que regula el régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o
beneficios de cualquier índole de los funcionarios y servidores
públicos.

• Ingreso: Es el caudal que entra en poder de alguien y que


le es de cargo en las cuentas.564
• Remuneración: Es el íntegro de lo que el trabajador recibe
por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la
forma o denominación que tenga, siempre que sea de su
libre disposición.565
• Dieta: Estipendio que se da a quienes ejecutan algunas
comisiones o encargos por cada día que se ocupen en ellos,
o por el tiempo que emplean en realizarlos.566 Retribución o
indemnización fijada para algunos representantes.567
• Beneficio de cualquier índole: Es toda utilidad, ventaja,
provecho568, crédito o ganancia.

A modo de ejemplo, la Ley de Presupuesto para el Sector


Público para el año Fiscal 2022569, establece que está prohibido
el reajuste o incremento de remuneraciones, bonificaciones,
beneficios, dietas, asignaciones, retribuciones, estímulos,
incentivos, compensaciones económicas y conceptos de
cualquier naturaleza, cualquiera sea su forma, modalidad,
periodicidad y fuente de financiamiento. Asimismo, queda
prohibida la aprobación de nuevas bonificaciones, beneficios,
asignaciones, incentivos, estímulos, retribuciones, dietas,
compensaciones económicas y conceptos de cualquier
naturaleza con las mismas características señaladas
anteriormente.

Nota: Es de indicar que los conceptos de “remuneración” y


“beneficio económico” tienen carácter referencial, las mismas
que se recogen de las normas que conforman el ordenamiento
jurídico vigente y resoluciones del TSRA.
Condición Necesaria:

No aplica.

Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:

563
Disposiciones normativas de los Sistemas Administrativos de Presupuesto, Tesorería, Recursos Humanos, tales como las
Leyes N° 31365 y 31084, Ley de Presupuesto del Sector Público del ejercicio 2022 y 2021, respectivamente; Decreto
Supremo N° 001-2022-EF, Disposiciones Reglamentarias para el otorgamiento de la Bonificación por Escolaridad para el
Año Fiscal 2022; Decreto Supremo N° 154-2022-EF, Disposiciones Reglamentarias para el otorgamiento del Aguinaldo
por Fiestas Patrias; Decreto Supremo N° 001-97-TR, Texto Único Ordenado de la Ley de Compensación de Tiempo de
Servicios y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 004-97-TR; entre otros.
564
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “ingreso”, quinta acepción. Disponible en: https://dle.rae.es/ingreso
565
De conformidad con el artículo 6° del Decreto Supremo N° 003-97-TR. Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N°
728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
566
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “d”, quinta acepción. Disponible en: https://dle.rae.es/dieta?m=form
567
RAE. Diccionario de la Lengua Española, término “dieta”, sexta acepción. Disponible en: https://dle.rae.es/dieta?m=form
568
Al respecto, el TSRA considera que “beneficio se debe entender como una utilidad, ventaja o provecho que recibe o
buscaba recibir el funcionario o servidor público (…) como consecuencia de su accionar.” (Resolución N° 155-2017-
CG/TSRA-Segunda Sala de 22 de noviembre de 2017. Fundamento 11.10.
569
Ley N° 31365, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2022. Artículo 6.

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Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor afectado como consecuencia de la conducta del
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses una evidencia propia e independiente, la cual puede ser
de tipo documental, física, testimonial e incluso
afectados”570.
analítica.571
✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa”572.
✓ Cuantificar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo la contravención de las disposiciones legales
expresas y vigentes que regulan el régimen de
ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios de
cualquier índole que percibe el personal de la entidad,
afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo actuar de
culposo. manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos
normales, esto es, no realizó una labor diligente574 al
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando contravenir las disposiciones que regulan el régimen de
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios de cualquier
debida573). Los alcances de la actuación a título de culpa son naturaleza.
definidos en la parte general de la presenta guía.
✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
general de la presenta guía. directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
hecho considerado como infracción.
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

570
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
571
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
572
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
573
Al respecto, el TSRA en la Resolución N° 007-2014-CG/TSRA de 18 de febrero de 2014, fundamento 4.15, señaló lo
siguiente: “(…) si la administrada hubiera actuado con la diligencia debida para la verificación del cálculo contenido en las
Liquidaciones de Beneficios Sociales que elaboró se habría evitado el posterior pago en exceso realizado por la entidad,
lo que ha sido materia de evaluación por el Órgano Sancionador (…) determinando la responsabilidad administrativa
funcional a la administrada, análisis con el que este Colegiado concuerda, no siendo posible amparar los argumentos
señalados por la administrada en este punto”. Resolución emitida con relación a la infracción contenida en el literal c) del
artículo 6 del Reglamento de Infracciones y Sanciones para la Responsabilidad Administrativa Funcional derivada de los
Informes emitidos por los órganos del Sistema Nacional de Control, aprobado con Decreto Supremo N° 023-2011-PCM.
574
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido beneficio propio, se requiere:


produce cualquiera de las siguientes circunstancias:
✓ Documento, instrumento o cualquier otro medio que
Beneficio propio: La conducta del sujeto activo (funcionario o acredite que, como consecuencia de la contravención
servidor público) está dirigida a obtener un beneficio575 “para sí de las disposiciones que regulan el régimen de
mismo”. Entendiéndose como beneficio a la utilidad, ventaja, ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios, se
provecho, crédito o ganancia obtenido, para el caso específico, produjo un beneficio propio para el sujeto activo (Ej.
contraviniendo las disposiciones que regulan el régimen de Planilla de remuneraciones; planilla de aguinaldos;
ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios de cualquier boletas de pago que evidencien incrementos
índole de los funciones o servidores públicos. remunerativos, beneficios económicos, bonificaciones
u otros; listado de beneficiarios de vales de consumo;
actas de recibo de beneficios en especie; etc.).
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida
por la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la • Si se ha producido grave afectación a un servicio
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o público, se requiere:
a través de terceros, debido a que los referidos servicios no
lograron su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los ✓ Identificar lo siguiente:
estándares aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en − El servicio público afectado.
riesgo la vida o salud de los funcionarios, servidores públicos o − La forma de la afectación.
personas, encargados de la misma. La referida puesta en riesgo − La gravedad de la afectación al servicio
debe estar debidamente acreditada”576. público577.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:

− El servicio público no logró su finalidad.


− El servicio público no se prestó de acuerdo a los
estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio


público, la acreditación puede sustentarse en la
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
e incluso analítica.578
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
requiere de la grave afectación al servicio público, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa579.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es
real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo la
contravención de las disposiciones que regulan el
régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o

575
Al respecto, el TSRA considera que “beneficio se debe entender como una utilidad, ventaja o provecho que recibe o
buscaba recibir el funcionario o servidor público (…) como consecuencia de su accionar.” (Resolución N° 155-2017-
CG/TSRA-Segunda Sala de 22 de noviembre de 2017. Fundamento 11.10.
576
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional. Artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
577
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.
578
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
579
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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beneficios de cualquier naturaleza, ocasionó la grave


afectación al servicio público.
Ejemplos:

Ej.1: Titular de la entidad autorizó un incremento en las remuneraciones de todo el personal, beneficiándose inclusive con dicho
incremento; a pesar de que la Ley de Presupuesto del Sector Público para dicho periodo presupuestal prohibía, entre otros, el
incremento o reajuste de remuneraciones, ocasionando perjuicio al Estado al destinarse recursos públicos del presupuesto de la
entidad para el pago irregular de incrementos no autorizados por ley.

Ej.2: Gerente de la Oficina de Asesoría Jurídica de la Entidad emitió informe legal opinando por la procedencia de la vigencia del
Acuerdo adoptado en Sesión Extraordinaria del Concejo Municipal que incrementó la remuneración del alcalde y la dieta de los
regidores, viabilizando que se otorgara el referido incremento durante el ejercicio 2021 580, afectándose el patrimonio del Estado
especificado en la disminución de los recursos públicos de la Entidad, al ser destinados al pago de incrementos remunerativos y
dietas en contravención de la ley de presupuesto.581

Ej. 3: Jefe de la Unidad de Personal selló y rubricó las planillas con las que se realizó el pago de beneficios económicos a favor de
funcionarios de dirección y confianza durante el año 2021 por concepto de bonificación vacacional, fiestas patrias, aniversario
regional, aguinaldo por navidad, bonificación por escolaridad y racionamiento, ocasionando perjuicio al Estado al haberse afectado
el presupuesto institucional de la Entidad, disminuyendo los recursos para la prestación de servicios y funcionamiento de la
misma.582

INFRACCIÓN N° 24
Artículo 46°, inciso 24 de la Ley

El incumplimiento funcional que dé lugar a la contaminación o a la falta de remediación del vertido de residuos sólidos, líquidos,
gaseosos o de cualquier otra naturaleza, infringiendo la normativa aplicable, que causen o puedan causar perjuicio o alteraciones
en la flora, fauna y recursos naturales. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: La conservación y el aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y recursos naturales. 583

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR

Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el


vínculo con la entidad, que se acredita a través de un
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tenga contrato, resolución o cualquier otro medio por el cual
funciones relacionadas a cumplir o hacer cumplir la normativa que desempeña funciones públicas en la entidad.

580
Ejemplo elaborado a partir de la Resolución N° 203-2016-CG/TSRA-Primera Sala, de 21 de diciembre de 2016.
Fundamentos 2.3, 5.9 y 5.10.
581
Perjuicio a los intereses del Estado desarrollado en la Resolución N° 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala de 7 de noviembre
de 2016. Fundamentos 5.51 y 5.53, emitida con relación a la infracción contenida en el literal c) del artículo 6 del
Reglamento de Infracciones y Sanciones para la Responsabilidad Administrativa Funcional derivada de los Informes
emitidos por los órganos del Sistema Nacional de Control, aprobado con Decreto Supremo N° 023-2011-PCM.
582
Ejemplo elaborado a partir de la Resolución N° 214-2018-CG/TSRA-Sala 2, de 15 de noviembre de 2018. Fundamentos
2.3, 5.10, 5.28, 5.35 y 5.36.
583
Se toma en consideración el tercer lineamiento ambiental básico de las políticas públicas recogido en el literal c) del
artículo 11 de la Ley N° 28611: “El aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, incluyendo la conservación de
la diversidad biológica, a través de la protección y recuperación de los ecosistemas, las especies y su patrimonio genético.
Ninguna consideración o circunstancia puede legitimar o excusar acciones que pudieran amenazar o generar riesgo de
extinción de cualquier especie, subespecie o variedad de flora o fauna”. Asimismo, el artículo 3 de la Ley N° 26839 “Ley
sobre la Conservación y el Aprovechamiento Sostenible de la Diversidad Biológica”, señala: “En el marco del desarrollo
sostenible, la conservación y utilización sostenible de la diversidad biológica implica:
a) Conservar la diversidad de ecosistemas, especies y genes, así como mantener los procesos ecológicos esenciales de
los que dependen la supervivencia de las especies.
b) Promover la participación justa y equitativa en los beneficios que se deriven de la utilización de la diversidad biológica.
c) Incentivar la educación, el intercambio de información, el desarrollo de la capacidad de los recursos humanos, la
investigación científica y la transferencia tecnológica, referidos a la diversidad biológica y a la utilización sostenible de sus
componentes.
d) Fomentar el desarrollo económico del país en base a la utilización sostenible de los componentes de la diversidad
biológica, promoviendo la participación del sector privado para estos fines”.

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regula la conservación y el aprovechamiento sostenible de la flora,


fauna y recursos naturales, la cual incluye, entre otras, las normas • Identificar y sustentar la función o conjunto de
específicas sobre el medio ambiente y la gestión de residuos sólidos, funciones, asignadas al funcionario o servidor público,
líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza. que estén relacionadas a cumplir o hacer cumplir la
normativa que regula la conservación y el
aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y
recursos naturales.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con


norma legal, instrumento de gestión, encargos,
delegaciones, contratos o disposiciones emitidas en
las entidades que estuvieran vigentes al momento de
la comisión de la infracción.

Verbo Rector: Incumplir


• Evidenciar que el funcionario o servidor público
Si bien el tipo infractor hace referencia al término “incumplimiento”, incumplió sus funciones relacionadas a cumplir o
éste constituye el efecto de incumplir. hacer cumplir la normativa que regula la conservación
y el aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por el recursos naturales, contaminación del medio
ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que regulan ambiente y la gestión de residuos sólidos, líquidos,
la actuación funcional”584. En el caso específico, no cumplir con las gaseosos o de cualquier otra naturaleza. Para ello, se
obligaciones contenidas en las disposiciones vigentes al momento de requiere:
los hechos que regulan la actuación funcional, asignadas a un
funcionario o servidor público a través de norma legal, instrumento de ✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de
gestión, encargos, delegaciones, contratos o disposiciones emitidas funciones asignadas al funcionario o servidor
en las entidades, etc., que guarden relación con la normativa que público que debían ser observadas en la situación
regula la conservación y el aprovechamiento sostenible de la flora, concreta; es decir que, de haberlas cumplido, no
fauna y recursos naturales, contaminación del medio ambiente y la habrían dado lugar a la contaminación o a la falta
gestión de residuos sólidos, líquidos, gaseosos o de cualquier otra de remediación del vertido de residuos sólidos,
naturaleza. líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza.

El incumplimiento funcional al que se refiere la presente infracción ✓ Establecer el incumplimiento funcional a partir del
admite comportamientos omisivos y activos del agente, es decir, el análisis de la conducta realizada por el funcionario
funcionario o servidor público incumple las funciones a su cargo ya o servidor público y su falta de correspondencia
sea omitiéndolas; o, actuando con inobservancia de las disposiciones con la función o funciones asignadas y que debían
que regulan su actuación funcional, dando lugar a la contaminación o ser observadas en la situación concreta.
a la falta de remediación del vertido de residuos sólidos, líquidos,
gaseosos o de cualquier otra naturaleza, que causen o puedan causar ✓ Sustentar cómo se produjo la conducta del
perjuicio o alteraciones en la flora, fauna y recursos naturales. funcionario o servidor público, esto es, a través de
qué acciones u omisiones, mediante acto,
documento o cualquier otro medio o instrumento,
Elemento sobre el que recae el verbo rector: se concretó el incumplimiento funcional.

Funciones asignadas: Conjunto de obligaciones o deberes


encomendados a un funcionario o servidor público en el marco del
desempeño de su cargo o función a través de un documento o norma
válida y vigente. En la presente infracción, son las funciones
asignadas con relación a cumplir o hacer cumplir la normativa que
regula la conservación y el aprovechamiento sostenible de la flora,
fauna y recursos naturales, contaminación del medio ambiente y la
gestión de residuos sólidos, líquidos, gaseosos o de cualquier otra
naturaleza.

Condición Necesaria: • Identificar la normativa aplicable a la conservación y


el aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y
Infringiendo la normativa aplicable recursos naturales, contaminación del medio
Se refiere a las disposiciones normativas expresas y vigentes al ambiente y la gestión de residuos sólidos, líquidos,
momento de la ocurrencia de los hechos (leyes, reglamentos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza y establecer
directivas específicas, normas especiales emitidas por el sector

584 TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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correspondiente, etc.), que regulan la conservación y el su transgresión por parte del funcionario o servidor
aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y recursos naturales, público. Para ello, se requiere:
contaminación del medio ambiente y la gestión de residuos sólidos,
líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza; y que son ✓ Identificar la norma vigente al momento de la
infringidas por el funcionario o servidor público. Ej. Ley General del ocurrencia de los hechos que contenga la
Ambiente o Ley de Gestión de Residuos Sólidos. regulación de la conservación y el
aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y
recursos naturales; lo cual incluye la normativa
relacionada con la gestión de residuos sólidos,
líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza.
✓ Determinar que la aplicación de las normas
identificadas tiene implicancias en la prevención
de la contaminación ambiental o la remediación de
la contaminación ocasionada por el vertido de
residuos.
✓ Determinar que las normas identificadas debieron
ser aplicadas por el funcionario o servidor público,
a través de un análisis de sus funciones asignadas
y de los hechos producidos.
✓ Establecer que la conducta del funcionario o
servidor público transgredió las disposiciones
normativas aplicables.

Elementos de resultado: • La contaminación o la falta de remediación del vertido


de residuos, como primer elemento de resultado,
La presente infracción exige la concurrencia de dos elementos de requiere:
resultado585, a saber, (i) la contaminación o falta de remediación y (ii)
que se cause o pueda causar perjuicio o alteraciones en la flora, fauna ✓ Identificar y acreditar la materialización de la
y recursos naturales; cada uno de ellos con dos supuestos contaminación o la falta de remediación del
alternativos: vertido de residuos sólidos, líquidos, gaseosos o
de cualquier otra naturaleza. Para este efecto, la
a) Que el incumplimiento funcional dé lugar a la contaminación acreditación puede sustentarse en la misma
o a la falta de remediación del vertido de residuos sólidos, evidencia que acredita los hechos, sin requerir
líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo
a.1 La contaminación es la “introducción directa o indirecta, documental, física, testimonial e incluso
mediante la actividad humana, de sustancias, vibraciones, calor o analítica595.
ruido en la atmósfera, el agua o el suelo que pueden tener efectos ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de
perjudiciales para la salud humana o la calidad del medioambiente, o una contaminación o falta de remediación
que pueden causar daño a los bienes materiales o deteriorar o como elemento de resultado, aquel debe ser
perjudicar el disfrute u otras utilizaciones legítimas del atribuible por lo menos a título de culpa”596.
medioambiente”586. ✓ Evidenciar la contaminación o falta de
remediación por vertido de residuos; por ejemplo,
En el caso específico, la contaminación de espacios o lugares es el los que se encuentran fuera de los límites
impacto negativo producido por sustancias, vibraciones, calor o ruido máximos permisibles establecidos en la
en la atmósfera, el agua o el suelo que tienen o pueden tener efectos normativa; o, describirlos en su dimensión o
perjudiciales para la flora, fauna o recursos naturales. magnitud.
✓ Establecer si la contaminación o falta de
a.2 La falta de remediación remediación es real. Cuando la infracción admita
un resultado potencial, considerar el numeral
La remediación es el efecto de “poner remedio al daño” y “corregir o 5.8.2.
enmendar algo”587.

585
De conformidad con el numeral 1.1 del artículo 68 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por
Responsabilidad Administrativa Funcional, son elementos de resultado el perjuicio al Estado, el perjuicio económico, la
grave afectación al servicio público u otras consecuencias de la infracción.
586 RAE, Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, término “contaminación”, disponible en:
https://dpej.rae.es/lema/contaminaci%C3%B3n
587 RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “remediar”, disponible en: https://dle.rae.es/remediar?m=form
595 Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de

octubre de 2022, numeral 4.16.


596
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numeral 5.

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✓ Determinar la relación causal entre la


En el caso específico, la falta de remediación del vertido de los conducta del funcionario o servidor público y la
residuos sólidos, líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza es contaminación o falta de remediación. Es decir, se
la ausencia de acciones para la remoción, eliminación o reducción de deberá sustentar cómo el incumplimiento
los residuos en los espacios o lugares donde se ha producido el funcional dio lugar a la contaminación o cómo
vertimiento y/o para la recuperación o reconversión de esos espacios produjo la falta de remediación del vertido de
o lugares. residuos sólidos, líquidos, gaseosos o de
cualquier otra naturaleza.
Como el tipo infractor indica, la falta de remediación se circunscribe al
vertimiento de: • El perjuicio o alteración en la flora, fauna o recursos
naturales, o la posibilidad de su ocurrencia, como
− Residuos sólidos: “Residuo sólido es cualquier objeto, segundo elemento de resultado, requiere:
material, sustancia o elemento resultante del consumo o uso
de un bien o servicio, del cual su poseedor se desprenda o ✓ Identificar y acreditar el perjuicio o la alteración de
tenga la intención u obligación de desprenderse, para ser la flora, fauna o recursos naturales, o la
manejados priorizando la valorización de los residuos y en posibilidad de su ocurrencia. Para este efecto, la
último caso, su disposición final”588. acreditación puede sustentarse en la misma
− Residuos líquidos y gaseosos: “También se considera evidencia que acredita los hechos, sin requerir
residuos aquellos que siendo líquido o gas se encuentran necesariamente una evidencia propia e
contenidos en recipientes o depósitos que van a ser independiente, la cual puede ser de tipo
desechados, así como los líquidos o gases, que por sus documental, física, testimonial e incluso
características fisicoquímicas no puedan ser ingresados en analítica597.
los sistemas de tratamiento de emisiones y efluentes y por ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de
ello no pueden ser vertidos al ambiente”589. un perjuicio o alteración en la flora, fauna o
− Residuos de cualquier otra naturaleza: En este rubro se recursos naturales; o, la posibilidad de su
consideran los residuos líquidos domésticos590 y los residuos ocurrencia, como elemento de resultado, aquel
de establecimiento de salud, residuos de limpieza de espacio debe ser atribuible por lo menos a título de
público, residuos municipales, residuos sólidos no culpa598.
aprovechables y residuos no municipales591. ✓ Evidenciar el perjuicio o la alteración producidos;
o, describirlos en su dimensión o magnitud.
b) Que la contaminación o la falta de remediación de residuos ✓ Establecer si el perjuicio o la alteración producida
cause o pueda causar perjuicio o alteraciones en la flora, es real. Cuando la infracción admita un resultado
fauna y recursos naturales potencial, considerar el numeral 5.8.2.
✓ En cuanto a la posibilidad de causar perjuicio o
b.1 Perjuicio, alteraciones en la flora, fauna y recursos naturales alteración, si bien debe encontrarse acreditada,
(consecuencia real) ser atribuible por lo menos a título de culpa y estar
delimitada en su dimensión o magnitud, dichas
Se tendrán en cuenta las siguientes definiciones al interpretar la condiciones “deberán considerar la naturaleza y
infracción: alcances que impone un elemento de resultado
«potencial», orientándose a la posibilidad de
− Perjuicio: Es el efecto de perjudicar, es decir, el efecto de ocurrencia de un resultado concreto”599.
“ocasionar daño o menoscabo material”592. En la presente ✓ Determinar la relación causal entre la conducta
infracción, la conducta del funcionario o servidor público del funcionario o servidor público y el perjuicio o la
ocasiona un detrimento, disminución o desaparición de la alteración producidos en la flora, fauna y recursos
flora, fauna o recursos naturales, o impide o afecta su naturales; o, la posibilidad de su ocurrencia. Es
preservación, continuidad evolutiva, rehabilitación, decir, se deberá sustentar cómo la contaminación
repoblación o movilización. o la falta de remediación de residuos, originados
por la conducta del funcionario o servidor público,
causó o pudo causar perjuicio o alteraciones en la
flora, fauna y recursos naturales.

588
Decreto Legislativo N° 1278, Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Gestión Integral de Residuos Sólidos, Anexo.
589
Decreto Legislativo N° 1278, Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Gestión Integral de Residuos Sólidos, Anexo.
590
Ley N° 28611, Ley General del Ambiente, artículo 122.
591
Decreto Legislativo N° 1278, Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Gestión Integral de Residuos Sólidos, Anexo.
592 RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “perjudicar”, disponible en: https://dle.rae.es/perjudicar
597 Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de

octubre de 2022, numeral 4.16.


598
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
599 Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de

octubre de 2022, numeral 4.14.

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− Alteración: La alteración es el efecto de alterar. Alterar es


“cambiar la (…) forma de algo”593. En la presente infracción,
la alteración implica que se ha producido una variación o
modificación de la flora, fauna o recursos naturales.

b.2 Posibilidad de causar perjuicio o alteraciones en la flora,


fauna y recursos naturales (consecuencia potencial)

Es el riesgo generado por la conducta del funcionario o servidor


público. La conducta desplegada, que puede dar lugar a la
contaminación o a la falta de remediación del vertido de residuos
sólidos, líquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza, debe tener
la potencialidad de producir un resultado: el perjuicio o la alteración
en la flora, fauna y recursos naturales.

Las consecuencias a) y b) constituyen elementos de resultado de la


presente infracción594.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas aquí expuestas


tienen carácter referencial, las mismas que se recogen de las normas
que conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad • En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
requiere describir o detallar con elementos suficientes
Culpa las circunstancias que evidencien que el funcionario o
La infracción debe ser atribuible por lo menos a título culposo. servidor público, debiendo y pudiendo600 actuar de
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando no manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia debida). esfuerzos normales en el ejercicio de sus funciones
Los alcances de la actuación a título de culpa son definidos en la parte que le hubieren permitido cumplir o hacer cumplir la
general de la presenta guía. normativa que regula la conservación y el
aprovechamiento sostenible de la flora, fauna y
recursos naturales, así como el vertido de residuos.
Intención
La infracción puede ser atribuible a título de intencionalidad. Los • En caso se atribuya la conducta a título intencional,
alcances de la actuación de forma intencional (conocimiento y se deberá evidenciar que el funcionario o servidor
voluntad) son definidos en la parte general de la presenta guía. público ha procedido con conocimiento y voluntad.
Para estos efectos, se puede acreditar la
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta infractora intencionalidad a través de prueba directa o indirecta
debe ser cometida por el funcionario o servidor público quien, dentro (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
del marco de su actuación funcional, estaba en la obligación de considerado como infracción.
adoptar una decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de
actuar conforme a sus funciones.
Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

593 RAE, Diccionario de la Lengua Español, término “alterar”, primera y segunda acepciones, disponibles en:
https://dle.rae.es/alterar
594
De conformidad con el numeral 1.1 del artículo 68 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por
Responsabilidad Administrativa Funcional, son elementos de resultado el perjuicio al Estado, el perjuicio económico, la
grave afectación al servicio público u otras consecuencias de la infracción.
600
En ese sentido, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
ejercerlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Ejemplo:
Municipalidad Provincial otorgó autorización a una industria alimenticia para que opere en un área colindante a un área natural
protegida, inobservando las normas sectoriales al no requerir los estudios y autorizaciones establecidos en la normativa de la
materia, dando lugar a que se contamine el aire, aguas y suelos de dicha área natural, con dióxido de carbono y el agua resid ual
tóxica; y, se genere perjuicio a la flora y fauna la misma que se redujo en un 30% en un radio de 3 mil metros cuadrados de la zona
protegida.

INFRACCIÓN N° 25
Artículo 46°, inciso 25 de la Ley
El incumplimiento funcional que dé lugar a que se envenene, contamine o adultere aguas o sustancias alimenticias o medicinales,
destinadas al consumo o bienes destinados al uso público, y generen riesgo o causen perjuicio a la vida o la salud. Esta infracción
es considerada como muy grave.
Bien Jurídico protegido: La vida y la salud pública, la inocuidad alimentaria 601, los recursos hídricos602, sustancias medicinales603
y los bienes destinados al uso público.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tenga resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas a cumplir o hacer cumplir la normativa funciones públicas en la entidad.
referida a la inocuidad, tratamiento, producción, transformación,
distribución, comercialización y aprovechamiento de aguas, • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones,
sustancias alimenticias o medicinales destinadas al consumo o asignadas al funcionario o servidor público, que estén
bienes destinados al uso público. relacionadas a cumplir o hacer cumplir la normativa referida
a la inocuidad, tratamiento, producción, transformación,
distribución, comercialización y aprovechamiento de
aguas, sustancias alimenticias o medicinales destinadas al
consumo o bienes destinados al uso público.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector: Evidenciar que el funcionario o servidor público incumplió sus


funciones relacionadas a cumplir o hacer cumplir la normativa
Si bien el tipo infractor hace referencia al término referida a la inocuidad, tratamiento, producción, transformación,
“incumplimiento”, éste constituye el efecto de incumplir. distribución, comercialización y aprovechamiento de aguas,
sustancias alimenticias o medicinales destinadas al consumo o
Esta infracción contiene un (1) verbo rector: Incumplir bienes destinados al uso público. Para ello, se requiere:

Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por ✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
el ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que asignadas al funcionario o servidor público que debían
regulan la actuación funcional”604, en el caso específico, no ser observadas en la situación concreta; es decir que,

601
Decreto Legislativo N° 1062 que aprueba la Ley de Inocuidad de los Alimentos. Artículo I.- Finalidad. La presente Ley
tiene por finalidad establecer el régimen jurídico aplicable para garantizar la inocuidad de los alimentos destinados al
consumo humano con el propósito de proteger la vida y la salud de las personas (…).
602
Ley Nº 26842 “Ley General de Salud” Artículo 107.- El abastecimiento de agua, alcantarillado, disposición de excretas,
reuso de aguas servidas y disposición de residuos sólidos quedan sujetos a las disposiciones que dicta la Autoridad de
Salud competente, la que vigilará su cumplimiento; Decreto Supremo N° 031-2010-SA “Reglamento de la Calidad del
Agua para Consumo Humano”. Artículo 1.- De la finalidad. El presente Reglamento establece las disposiciones generales
con relación a la gestión de la calidad del agua para consumo humano, con la finalidad de garantizar su inocuidad, prevenir
los factores de riesgos sanitarios, así como proteger y promover la salud y bienestar de la población.
603
Ley N° 29459 “Ley de los Productos Farmacéuticos, Dispositivos Médicos y Productos Sanitarios”. Artículo 48°.- De los
principios de las medidas de seguridad. En resguardo de la salud de la población, las medidas de seguridad que adopta
la Autoridad Nacional de Productos Farmacéuticos, Dispositivos Médicos y Productos Sanitarios (ANM) se sustentan en
los siguientes principios: 1. Proteger la salud y la vida de las personas.
604
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

cumplir con las obligaciones contenidas en las disposiciones de haberlas cumplido, no habrían dado lugar al
vigentes al momento de los hechos que regulan la actuación envenenamiento, contaminación o adulteración de
funcional, asignadas a un servidor o funcionario público a través aguas o sustancias alimenticias o medicinales,
de norma legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones, destinadas al consumo o bienes destinados al uso
contratos o disposiciones emitidas en las entidades, público.
etc., referidas a las aguas, sustancias alimenticias o medicinales
destinadas al consumo o con bienes destinados al uso público. ✓ Establecer el incumplimiento funcional a partir del
análisis de la conducta realizada por el funcionario o
El incumplimiento funcional al que se refiere la presente servidor público y su falta de correspondencia con la
infracción admite comportamientos omisivos y activos del función o funciones asignadas y que debían ser
agente, es decir, el funcionario o servidor público incumple las observadas en la situación concreta.
funciones a su cargo ya sea omitiéndolas; o, actuando con
inobservancia de las disposiciones que regulan su actuación ✓ Sustentar cómo se produjo la conducta del funcionario
funcional, dando lugar al envenenamiento, contaminación o o servidor público, esto es, a través de qué acciones u
adulteración de aguas o sustancias alimenticias o medicinales, omisiones, mediante acto, documento o cualquier otro
destinadas al consumo o bienes destinados al uso público, y medio o instrumento, se concretó el incumplimiento
generen riesgo o causen perjuicio a la vida o la salud. funcional.

Elemento sobre el que recae el verbo rector:

Funciones605 asignadas: Conjunto de obligaciones o deberes


encomendados a un funcionario o servidor público en el marco
del desempeño de su cargo o función a través de un documento
o norma válida y vigente. En la presente infracción, son las
funciones asignadas con relación a cumplir o hacer cumplir la
normativa que regulan las aguas o sustancias alimenticias o
medicinales, destinadas al consumo o bienes destinados al uso
público, y generen riesgo o causen perjuicio a la vida o la salud.

Condición Necesaria:

No aplica.

Elemento de resultado: • Acreditar el envenenamiento, contaminación o adulteración de


aguas sustancias alimenticias o medicinales destinadas al
La presente infracción exige la concurrencia conjunta de dos consumo o bienes destinados al uso público, precisando el
elementos de resultado, a saber, (i) que se envenene, contamine resultado que se ha producido, esto es, si se trata de una
o adultere aguas o sustancias alimenticias o medicinales, envenenamiento, contaminación o adulteración; así como, el
destinadas al consumo o bienes destinados al uso público y (ii) objeto sobre el cual ha recaído dicha situación, es decir, sobre
que se genere riesgo o causen perjuicio a la vida o la salud; cada aguas sustancias alimenticias o medicinales destinadas al
uno de ellos con los supuestos siguientes: consumo o bienes destinados al uso público. Asimismo, debe
acreditarse el riesgo o el perjuicio causado a la vida o a la
(i) Que se envenene, contamine o adulte aguas sustancias salud. (potencial o concreto).
alimenticias o medicinales destinadas al consumo o
bienes destinados al uso público • Para estos elementos de resultados, se requiere:

Este primer elemento admite tres situaciones: ✓ Identificar y acreditar (i) el envenenamiento,
contaminación o adulteración de aguas, sustancias
▪ Que se envenene: Entendiéndose por envenenar: “1. alimenticias o medicinales destinadas al consumo o
Administrar un veneno a una persona o un animal. 2. bienes destinados al uso público; y, (ii) el riesgo o el
Poner veneno a algo”606. perjuicio a la vida o a la salud. Para este efecto, la
Dicho envenenamiento debe recaer sobre: acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
que acredita los hechos, sin requerir necesariamente
una evidencia propia e independiente, la cual puede ser

605
Funciones pertenecientes a los Sistemas Funcionales de acuerdo a lo señalado en el art. 45 de la Ley N° 29158 “Ley
Orgánica del Poder Ejecutivo”, art. 5 del Decreto Legislativo 1161, modificado por el Decreto Legislativo 1504, que aprueba
la “Ley de Organización y Funciones del Ministerio de Salud”; y, el Decreto Supremo Nº 097-2022-PCM que aprueba la
relación y calificación de los Sistemas Funcionales.
606
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “envenenar”, disponible en: https://dle.rae.es/envenenar?m=form

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

− Aguas607, sustancias alimenticias o medicinales de tipo documental, física, testimonial e incluso


destinadas al consumo. analítica612.
− Bienes destinados al uso público.608
• Siendo que el presente tipo infractor requiere la
▪ Que se contamine: Entendiéndose por contaminar: “1. concurrencia de dos elementos de resultado: se
Alterar nocivamente la pureza o las condiciones envenene o contamine o adultere, y, el riesgo a la vida
normales de una cosa o un medio por agentes químicos o la salud, aquellos deben ser atribuibles por lo menos
o físicos”609. a título de culpa”613.
Dicha contaminación debe recaer sobre:
− Aguas, sustancias alimenticias o medicinales • Evidenciar los resultados producidos; o, describirlos en
destinadas al consumo. su dimensión o magnitud.
− Bienes destinados al uso público.
• Establecer si los elementos de resultado son reales.
▪ Que se adultere: Entendiéndose por adulterar: “Alterar Para el caso en que se sustente el riesgo a la vida o la
fraudulentamente la composición de una sustancia”.610 salud (resultado potencial), considerar el numeral
Dicha adulteración debe recaer sobre: 5.8.2.
− Aguas, sustancias alimenticias o medicinales
destinadas al consumo. • En cuanto al riesgo a la vida o la salud, si bien debe
− Bienes destinados al uso público. cumplirse con las condiciones de acreditación, ser
atribuible por lo menos a título de culpa y estar descrito
(ii) Que se genere riesgo o cause perjuicio a la vida o la en su dimensión o magnitud, las mismas deberán
salud considerar la naturaleza y alcances que impone un

607
Decreto Supremo N° 004-2017-MINAM “Aprueban Estándares de Calidad Ambiental (ECA) para Agua y establecen
Disposiciones Complementarias”. Artículo 3.- Categorías de los Estándares de Calidad Ambiental para Agua Para la
aplicación de los ECA para Agua se debe considerar las siguientes precisiones sobre sus categorías:
3.1 Categoría 1: Poblacional y recreacional.
a) Subcategoría A: Aguas superficiales destinadas a la producción de agua potable Entiéndase como aquellas aguas que,
previo tratamiento, son destinadas para el abastecimiento de agua para consumo humano:
- A1. Aguas que pueden ser potabilizadas con desinfección Entiéndase como aquellas aguas que, por sus características
de calidad, reúnen las condiciones para ser destinadas al abastecimiento de agua para consumo humano con simple
desinfección, de conformidad con la normativa vigente.
- A2. Aguas que pueden ser potabilizadas con tratamiento convencional Entiéndase como aquellas aguas destinadas al
abastecimiento de agua para consumo humano, sometidas a un tratamiento convencional, mediante dos o más de los
siguientes procesos: Coagulación, floculación, decantación, sedimentación, y/o filtración o procesos equivalentes;
incluyendo su desinfección, de conformidad con la normativa vigente.
- A3. Aguas que pueden ser potabilizadas con tratamiento avanzado Entiéndase como aquellas aguas destinadas al
abastecimiento de agua para consumo humano, sometidas a un tratamiento convencional que incluye procesos físicos y
químicos avanzados como precloración, micro filtración, ultra filtración, nanofiltración, carbón activado, ósmosis inversa o
procesos equivalentes establecidos por el sector competente.
b) Subcategoría B: Aguas superficiales destinadas para recreación Entiéndase como aquellas aguas destinadas al uso
recreativo que se ubican en zonas marino costeras o continentales. La amplitud de las zonas marino costeras es variable
y comprende la franja del mar entre el límite de la tierra hasta los 500 m de la línea paralela de baja marea. La amplitud
de las zonas continentales es definida por la autoridad competente:
- B1. Contacto primario Entiéndase como aquellas aguas destinadas al uso recreativo de contacto primario por la
Autoridad de Salud, para el desarrollo de actividades como la natación, el esquí acuático, el buceo libre, el surf, el canotaje,
la navegación en tabla a vela, la moto acuática, la pesca submarina o similares.
- B2. Contacto secundario Entiéndase como aquellas aguas destinadas al uso recreativo de contacto secundario por la
Autoridad de Salud, para el desarrollo de deportes acuáticos con botes, lanchas o similares.
608
Decreto Supremo Nº 007-2008-VIVIENDA “Aprueban Reglamento de la Ley Nº 29151, Ley General del Sistema Nacional
de Bienes Estatales”. Artículo 2.- De los términos (…) 2.2.- Definiciones: Para los efectos del presente Reglamento se
entenderá por: a) Bienes de dominio público: Aquellos bienes estatales, destinados al uso público como playas, plazas,
parques, infraestructura vial, vías férreas, caminos y otros, cuya administración, conservación y mantenimiento
corresponde a una entidad; aquellos que sirven de soporte para la prestación de cualquier servicio público como los
palacios, sedes gubernativas e institucionales, escuelas, hospitales, estadios, aportes reglamentarios, bienes reservados
y afectados en uso a la defensa nacional, establecimientos penitenciarios, museos, cementerios, puertos, aeropuertos y
otros destinados al cumplimiento de los fines de responsabilidad estatal, o cuya concesión compete al Estado. Tienen el
carácter de inalienables e imprescriptibles. Sobre ellos, el Estado ejerce su potestad administrativa, reglamentaria y de
tutela conforme a ley.
609
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “contaminar”. Disponible en https://dle.rae.es/contaminar?m=form
610
RAE, Diccionario de la Lengua Española, término “adulterar”. Disponible en: https://dle.rae.es/adulterar?m=form
612
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
613
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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Este segundo elemento admite dos situaciones: elemento de resultado “potencial”, orientándose a la
posibilidad de ocurrencia de un resultado concreto.
▪ Se genere riesgo a la vida o la salud.611
El tipo infractor se refiere al riesgo generado por la • Determinar la relación causal entre la conducta del
conducta del funcionario o servidor público. La funcionario o servidor público y los elementos de
conducta desplegada debe tener la potencialidad cierta resultado. Es decir, se deberá sustentar cómo el
de producir un resultado respecto a la vida o a la salud. incumplimiento funcional, dio lugar a: (i) el
envenenamiento, contaminación o adulteración de
▪ Se cause perjuicio a la vida o la salud. aguas sustancias alimenticias o medicinales
En ese supuesto, el tipo infractor no se refiere a una destinadas al consumo o bienes destinados al uso
posibilidad de ocurrencia de un resultado; sino que, la público; y, (ii) el riesgo o el perjuicio a la vida o a la
conducta desplegada por el sujeto activo genera un salud.
perjuicio concreto a la vida o la salud.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas aquí


expuestas tienen carácter referencial, las mismas que se
recogen de las normas que conforman el ordenamiento jurídico
vigente.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad
En caso se atribuya a título de culpa, se requieren elementos
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título suficientes que permitan evidenciar que el funcionario o servidor
culposo. público, debiendo y pudiendo614 actuar de manera diferente, no
aplicó la atención, cuidado y esfuerzos normales, esto es, no
615
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando realizó una labor diligente dando lugar a: (i) el
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia envenenamiento, contaminación o adulteración de aguas
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son sustancias alimenticias o medicinales destinadas al consumo o
definidos en la parte general de la presenta guía. bienes destinados al uso público; y, (ii) el riesgo o el perjuicio a
la vida o a la salud.
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
general de la presenta guía. procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos, se
puede acreditar la intencionalidad a través de prueba directa o
indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta considerado como infracción.
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

611
Resolución de Contraloría N° 166-2021-CG “Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por
Responsabilidad Administrativa Funcional”. Artículo 68.- Evaluación de procedencia. (…) 1.1 Competencia material.
614
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
615
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".

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Ejemplos:
Ej. 1: Funcionario otorga autorización para que empresa minera vierta residuos sobre cuenca hidrográfica destinada como fuente
de agua para riego, obviando los estudios y verificaciones exigidas por la normativa de la materia, y no cautelaron el cumplimiento
de los límites máximos permisibles de los vertidos, lo cual dio lugar a la contaminación del agua y perjuicio a la salud de la población,
registrándose varios casos de atención médica a causa del consumo del agua contaminada.
Ej. 2: Funcionario de la Municipalidad Provincial incumple sus funciones al arrojar los residuos sólidos domiciliarios y hospitalarios
en el botadero “Agua de las Vírgenes” junto al río y a una zona agrícola de sembríos de pan de llevar, generado contaminación de
sus aguas y de los suelos por los vertidos contaminantes, así como de los productos agrícolas destinados al consumo humano.

INFRACCIÓN N° 26
Artículo 46°, inciso 26 de la Ley
El incumplimiento funcional que dé lugar a que se extraiga o deprede especies de flora o fauna en épocas, cantidades, talla y
zonas que son prohibidas o vedadas, o que se utilice métodos prohibidos o declarados ilícitos, o facilitando o alterando
irregularmente el respectivo permiso. Esta infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: La integridad del patrimonio forestal y fauna, incluyendo recursos hidrobiológicos 616 de la Nación.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC que tenga resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas a cumplir o hacer cumplir la normativa funciones públicas en la entidad.
que regula la conservación, protección y el aprovechamiento
sostenible del patrimonio forestal y de fauna, incluyendo • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
recursos hidrobiológicos 617. asignadas al funcionario o servidor público relacionadas a
cumplir o hacer cumplir la normativa que regula la
conservación, protección y el aprovechamiento responsable
del patrimonio forestal y de fauna, incluyendo recursos
hidrobiológicos.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos, documentos internos o disposiciones emitidas en

616
Decreto Ley N° 25977, Ley General de Pesca.
“Artículo 2.- Son patrimonio de la Nación los recursos hidrobiológicos contenidos en las aguas jurisdiccionales del Perú.
En consecuencia, corresponde al Estado regular el manejo integral y la explotación racional de dichos recursos,
considerando que la actividad pesquera es de interés nacional.”
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 4. Patrimonio forestal y de fauna silvestre de la Nación
El patrimonio forestal y de fauna silvestre de la Nación está constituido por lo siguiente:
a. Los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de vegetación silvestre.
b. Los recursos forestales y de fauna silvestre mantenidos en su fuente.
c. La diversidad biológica forestal y de fauna silvestre, incluyendo sus recursos genéticos asociados.
d. Los bosques plantados en tierras del Estado.
e. Los servicios de los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de vegetación silvestre.
f. Las tierras de capacidad de uso mayor forestal y tierras de capacidad de uso mayor para protección, con bosques o sin
ellos.
g. Los paisajes de los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de vegetación silvestre en tanto sean objeto de
aprovechamiento económico.
Las plantaciones forestales en predios privados y comunales y sus productos se consideran recursos forestales, pero no
son parte del patrimonio forestal y de fauna silvestre de la Nación.”
617
Cabe precisar que, para la presente infracción, el término “flora y fauna” incluye a los recursos hidrobiológicos, tales como
los peces, moluscos, crustáceos, equinodermos, quelonios, cetáceos y mamíferos.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

las entidades, que estuvieran vigentes al momento de la


comisión de la infracción.

Verbo Rector: • Evidenciar que el funcionario o servidor público incumplió


sus funciones relacionadas a cumplir o hacer cumplir la
Si bien el tipo infractor hace referencia al término normativa que regula la conservación, protección y el
“incumplimiento”, éste constituye el efecto de incumplir. aprovechamiento sostenible del patrimonio forestal y de
fauna. Para ello, se requiere:
Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado por
el ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las normas que ✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
regulan la actuación funcional”618. asignadas al funcionario o servidor público que debían
ser observadas en la situación concreta; es decir que,
El incumplimiento funcional al que se refiere la infracción admite de haberlas cumplido, no habrían dado lugar a:
comportamientos activos y omisivos del agente.
− Que se extraiga o deprede especies de flora o
En el caso específico, la conducta se materializa cuando el fauna, incluyendo recursos hidrobiológicos.
funcionario o servidor público incumple sus funciones dando − Que se utilicen métodos prohibidos o declarados
lugar a que se extraiga o deprede especies de flora o fauna en ilícitos, o
épocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas o vedadas; − Que se facilite o altere irregularmente el
o que se utilice métodos prohibidos o declarados ilícitos; o respectivo permiso.
facilitando o alterando irregularmente el respectivo permiso.
✓ Establecer el incumplimiento funcional a partir del
Elemento sobre el que recae el verbo rector: análisis de la conducta realizada por el funcionario o
servidor público y su falta de correspondencia con la
Funciones asignadas: Conjunto de obligaciones o deberes función o funciones asignadas y que debían ser
encomendados a un funcionario o servidor público en el marco observadas en la situación concreta.
del desempeño de su cargo o función a través de un documento
o norma válida y vigente. En el caso específico, generan la ✓ Sustentar cómo se produjo la conducta del funcionario
obligación de cumplir o hacer cumplir la normativa que regula la o servidor público, esto es, a través de qué acciones u
gestión del patrimonio forestal y de fauna, incluyendo recursos omisiones, mediante acto, documento o cualquier otro
hidrobiológicos. medio o instrumento, se concretó el incumplimiento
funcional.
De acuerdo con la normativa de la materia619, el patrimonio
forestal y de fauna silvestre está conformado por:620
a) Los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de
vegetación silvestre.
b) Los recursos forestales621 y de fauna silvestre622
mantenidos en su fuente.
c) La diversidad biológica forestal y de fauna silvestre,
incluyendo sus recursos genéticos asociados.
d) Los bosques plantados en tierras del Estado.

618
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).
619
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre; Decreto Supremo N° 018-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión
Forestal; Decreto Supremo N° 019-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de Fauna Silvestre; Decreto Supremo N°
020-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de las Plantaciones Forestales y los Sistemas Agroforestales; y Decreto
Supremo N° 021-2015–MINAGRI, Reglamento para la Gestión Forestal y de Fauna Silvestre en Comunidades Nativas y
Comunidades Campesinas.
620
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre. Artículo 4.
621
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 5. Recursos forestales
Son recursos forestales, cualquiera sea su ubicación en el territorio nacional, los siguientes:
a. Los bosques naturales.
b. Las plantaciones forestales.
c. Las tierras cuya capacidad de uso mayor sea forestal y para protección, con o sin cobertura arbórea.
d. Los demás componentes silvestres de la flora terrestre y acuática emergente, incluyendo su diversidad genética.”
622
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 6. Recursos de fauna silvestre
Para los efectos de la presente Ley, son recursos de fauna silvestre las especies animales no domesticadas, nativas o
exóticas, incluyendo su diversidad genética, que viven libremente en el territorio nacional, así como los ejemplares de
especies domesticadas que, por abandono u otras causas, se asimilen en sus hábitos a la vida silvestre, excepto las
especies diferentes a los anfibios que nacen en las aguas marinas y continentales, que se rigen por sus propias leyes.
Se incluyen en los alcances de esta Ley los especímenes de fauna silvestre (ejemplares vivos o muertos, huevos y
cualquier parte o derivado), los individuos mantenidos en cautiverio, así como sus productos y servicios.”

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

e) Los servicios de los ecosistemas forestales y otros


ecosistemas de vegetación silvestre.623
f) Las tierras de capacidad de uso mayor forestal624 y
tierras de capacidad de uso mayor para protección625,
con bosques o sin ellos.
g) Los paisajes de los ecosistemas forestales y otros
ecosistemas de vegetación silvestre en tanto sean
objeto de aprovechamiento económico.
h) Los recursos hidrobiológicos.

De acuerdo con la normativa de la materia626, los recursos


hidrobiológicos son especies animales y vegetales que
desarrollan todo o parte de su ciclo vital en el medio acuático y
son susceptibles de ser aprovechados por el hombre.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Condición Necesaria:

No aplica.
Elemento de resultado: El elemento de resultado requiere:

El incumplimiento de funciones debe dar lugar a que se extraiga • Identificar y acreditar el resultado que se produjo como
o deprede especies de flora o fauna: consecuencia del incumplimiento (la extracción o
depredación de especies de flora o fauna en épocas,
Extraer: “Sacar. Poner algo fuera de donde estaba”627 cantidades, talla y zonas que son prohibidas o vedadas,
mediante la utilización de métodos prohibidos o
Depredar: “Saquear con violencia y destrozo. Dicho de un declarados ilícitos o, facilitando o alterando
animal: Cazar a otros de distinta especie para su irregularmente el respectivo permiso). Para este efecto,
subsistencia”628. A su vez, saquear es “apoderarse de todo la acreditación puede sustentarse en la misma
o la mayor parte de aquello que hay o se guarda en algún evidencia que acredita los hechos, sin requerir
sitio”629. necesariamente una evidencia propia e independiente,
la cual puede ser de tipo documental, física, testimonial
Respecto de este elemento de resultado, será necesario que e incluso analítica658.
concurra alguno de los siguientes supuestos:

623
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 7. Servicios de los ecosistemas forestales, de otros ecosistemas de vegetación silvestre y de la fauna silvestre
Los servicios de los ecosistemas forestales, de otros ecosistemas de vegetación silvestre y de la fauna silvestre son
aquellos derivados de las funciones ecológicas y evolutivas de dichos ecosistemas y de los flujos de materia, energía e
información provenientes del patrimonio forestal y de fauna silvestre de la Nación que producen beneficios e incrementan
el bienestar para las personas y la sociedad.”
624
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 8. Tierras de capacidad de uso mayor forestal
Son aquellas que, por su valor intrínseco, características ecológicas y edáficas, tienen capacidad para la producción
permanente y sostenible de bienes y servicios forestales, o potencial para la forestación o reforestación.”
625
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 9. Tierras de capacidad de uso mayor para protección
Son aquellas que, por sus condiciones biológicas de fragilidad ecosistémica y edáfica, no son aptas para el
aprovechamiento maderable u otros usos que alteren la cobertura vegetal o remuevan el suelo. Las tierras de protección
se destinan a la conservación de las fuentes de agua, nacientes o cabeceras de cuencas, riberas de ríos hasta del tercer
orden, y a la protección contra la erosión. En ellas es posible la recolección y aprovechamiento de productos forestales
no maderables, el manejo y aprovechamiento de la fauna silvestre, así como usos recreativos y actividades educativas o
de investigación científica, en la medida en que no se afecte su existencia ni sus funciones protectoras.”
626
Decreto Supremo N° 012-2001-PE, Reglamento de la Ley General de Pesca. Artículo 151. Glosario de Términos.
627
RAE, Diccionario de la lengua española, término “extraer”, disponible en: https://dle.rae.es/extraer?m=form
628
RAE, Diccionario de la lengua española, término “depredar”, disponible en: https://dle.rae.es/depredar.
629
RAE, Diccionario de la lengua española. 3ra acepción de la palabra “saquear”, disponible en: https://dle.rae.es/saquear
658
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.

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a) En épocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas • Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
o vedadas. elemento de resultado, aquel debe ser atribuible por lo
menos a título de culpa659.
Las normas sectoriales de la materia contienen las
siguientes definiciones: • Evidenciar el resultado producido o describirlo en su
dimensión o magnitud.
Talla mínima: Longitud o tamaño de los individuos que
fija la autoridad competente para cada especie • Establecer si el elemento de resultado es real.
hidrobiológica, por debajo del cual se prohíbe su
extracción, procesamiento, transporte y • Determinar la relación causal entre la conducta del
comercialización. Se determina sobre la base del funcionario o servidor público y el resultado producido.
conocimiento del ciclo de vida de la especie.630 Es decir, se deberá sustentar cómo el incumplimiento
funcional dio lugar a que se extraiga o deprede
Talla mínima de captura: Tamaño en el que los especies de flora o fauna en épocas, cantidades, talla y
individuos de una población han alcanzado la madurez zonas que son prohibidas o vedadas, mediante la
sexual por primera vez y han desovado por lo menos utilización de métodos prohibidos o declarados ilícitos
una vez.631 o, facilitando o alterando irregularmente el respectivo
permiso.
Veda de flora silvestre: Las vedas o impedimento
temporal de extraer especies nativas de flora silvestre
se aplican en aquellos casos que por sus
características o como consecuencia de actividades
humanas no resulta posible que su aprovechamiento en
el medio natural sea sostenible; cuando otras medidas
de regulación y control no resulten eficaces; o,
excepcionalmente, cuando exista riesgo sanitario. La
veda se aprueba por Decreto Supremo y considera el
plazo de duración o periodicidad, la especie
comprendida y el ámbito geográfico que abarca.632

Veda de fauna silvestre: Las vedas, como


impedimento temporal para extraer especies nativas de
fauna silvestre, se aplican en aquellos casos que por
sus características o como consecuencia de
actividades humanas no resulta posible que su
aprovechamiento en el medio natural sea sostenible,
cuando otras medidas de regulación y control no
resulten eficaces o, excepcionalmente, cuando exista
riesgo sanitario. La veda se aprueba por Decreto
Supremo y considera el plazo de duración o
periodicidad, la especie comprendida y el ámbito
geográfico que abarca 633

Veda de recursos hidrobiológicos: Acto


administrativo que establece la autoridad competente
por el cual se prohíbe extraer, procesar, transportar y
comercializar un recurso hidrobiológico en un área
determinada634. Prohibición para capturar o extraer un
recurso hidrobiológico en un área determinada por un
espacio de tiempo, con el fin de proteger la especie y
evitar la sobreexplotación.635

630
Decreto Supremo N° 012-2001-PE, Reglamento de la Ley General de Pesca. Artículo 151. Glosario de Términos.
631
Instituto del Mar del Perú. 2019. Catálogo Digital de la Biodiversidad Acuática del Perú. Disponible en:
<http://www.biodiversidadacuatica.imarpe.gob.pe>
632
Decreto Supremo N° 018-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión Forestal. Artículo 142.
633
Decreto Supremo N° 019-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de Fauna Silvestre. Artículo 117.
634
Decreto Supremo N° 012-2001-PE, Reglamento de la Ley General de Pesca. Artículo 151. Glosario de Términos.
635
Instituto del Mar del Perú. 2019. Catálogo Digital de la Biodiversidad Acuática del Perú. Disponible en:
<http://www.biodiversidadacuatica.imarpe.gob.pe>
659
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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b) Se utilice métodos prohibidos o declarados ilícitos

Utilizar: “Hacer que algo sirva para un fin.


Aprovecharse de algo”636
Prohibido: “De prohibir”637, entendido como
“Vedar o impedir el uso o la ejecución de algo.638
Ilícito: “No permitido legal o moralmente”639

De conformidad con las normas sectoriales de la


materia, y de manera referencial, los métodos
prohibidos, podrían ser:

✓ En la caza deportiva, cualquier práctica que


signifique ventaja indebida sobre el animal, tal
como la caza de aves posadas o de aves
acuáticas en el agua con armas de fuego, la caza
nocturna a excepción de las especies autorizadas
para ello, la caza con trampas y la caza desde
vehículos o cerca de carreteras principales640.
✓ La extracción de recursos hidrobiológicos
utilizando cualquier modalidad de artes, aparejos
de pesca o procedimientos no autorizados que
atenten contra el ecosistema y el
aprovechamiento racional de los recursos; así
como el uso de sustancias tóxicas y explosivos o
llevar dichos elementos en las embarcaciones641.
✓ La práctica de descarte durante la captura, así
como el sacrificio de peces para utilizar
solamente las gónadas (ovas o hueveras), de
lobos marinos para extraer los colmillos y
testículos, y de tortugas marinas para aprovechar
su carne y caparazón642.
✓ La pesca utilizando artes, aparejos o
procedimientos que atenten contra la
conservación de los recursos hidrobiológicos,
tales como: chinchorros, espineles, obstrucción
(tapada) de las desembocaduras de los ríos,
desvío de ríos o brazos de río, así como el uso de
explosivos, sustancias contaminantes y
materiales tóxicos (barbasco o similares) y/o
llevar dichos elementos en las embarcaciones de
pesca643.
✓ El recojo o colecta debe ser exclusivamente
manual, estando prohibido el uso de ganchos y
otros accesorios similares, así como equipos
mecanizados644.
De conformidad con las normas sectoriales de la
materia, y de manera referencial, los métodos
declarados ilícitos, podrían ser:

636
RAE, Diccionario de la lengua española, término “utilizar”, disponible en: https://dle.rae.es/utilizar
637
RAE, Diccionario de la lengua española, término “prohibido”, disponible en: https://dle.rae.es/prohibido#otras
638
RAE, Diccionario de la lengua española, término “prohibir”, disponible en: https://dle.rae.es/prohibir#UK8SJRJ
639
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en: https://dle.rae.es/il%C3%ADcito
640
Decreto Supremo N° 019-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de Fauna Silvestre. Artículo 94.
641
Decreto Supremo N° 020-2011-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento Pesquero de las Actividades Extractivas
Artesanales y de Menor Escala del Ámbito Marino Adyacente al departamento de Tumbes. Artículo 4, numeral 4.1.
642
Decreto Supremo N° 019-2009-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento Pesquero de las Macroalgas Marinas. Artículo
6, numeral 6.4.
643
Decreto Supremo N° 023-2008-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento Pesquero y Acuícola para la Cuenca del Lago
Titicaca. Artículo 4, numeral 4.3.
644
Decreto Supremo N° 019-2009-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento Pesquero de las Macroalgas Marinas. Artículo
6, numeral 6.4.

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✓ Extraer especies hidrobiológicas con métodos


ilícitos, como el uso de explosivos, materiales
tóxicos, sustancias contaminantes y otros
elementos cuya naturaleza ponga en peligro la
vida humana o los propios recursos
hidrobiológicos; así como llevar a bordo tales
materiales)645

c) Facilitando o alterando irregularmente el respectivo


permiso.

Facilitar: “Hacer fácil o posible la ejecución de algo a


la concesión de un fin. Proporcionar o entregar”646.
Alterar: “Cambiar la esencia o forma de algo”647.
Irregular: “Que está fuera de regla. Contrario a
regla”648
Permiso: “Licencia o autorización para hacer algo”649.
Entendiéndose “Licencia” como “Resolución de la
Administración por la que se autoriza una determinada
actividad”650; y “Autorización” como “Licencia, permiso
o habilitación otorgada por un órgano administrativo a
una empresa o particular, a los efectos de que pueda
ejercer actividades cuya práctica somete el
ordenamiento jurídico al cumplimiento de determinados
requisitos cuya concurrencia debe comprobarse
previamente por una administración pública”651.

Es de considerar que el acceso a los recursos naturales


se otorga únicamente a través de concesiones,
autorizaciones, permisos y licencias652.

En ese sentido, para el aprovechamiento de los


recursos del patrimonio de flora y fauna, las normas
sectoriales de la materia establecen los siguientes
permisos:

- Títulos habilitantes653 para el aprovechamiento de


recursos forestales: Concesión, permiso y
autorización654.

645
Decreto Supremo N° 020-2011-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento Pesquero de las Actividades Extractivas
Artesanales y de Menor Escala del Ámbito Marino Adyacente al departamento de Tumbes. Artículo 4, numeral 4.4.
646
RAE, Diccionario de la lengua española, término “facilitar”, disponible en: RAE. https://dle.rae.es/facilitar
647
RAE, Diccionario de la lengua española. 1ra acepción “alterar”, disponible en: https://dle.rae.es/alterar?m=form
648
RAE, Diccionario de la lengua española. 1ra y 2da acepción “irregular”, disponible en: https://dle.rae.es/irregular?m=form
649
RAE, Diccionario Panhispánico de Dudas. 3ra acepción “permiso”, disponible en: https://dpej.rae.es/lema/permiso
650
RAE, Diccionario Panhispánico de Dudas. 1ra acepción “licencia”, disponible en: https://dpej.rae.es/lema/licencia
651
RAE, Diccionario Panhispánico de Dudas. 4ta acepción “autorización”, disponible en:
https://dpej.rae.es/lema/autorizaci%C3%B3n
652
Ley N° 26821, Ley Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales.
653
Ley N° 29763, Ley Forestal y de Fauna Silvestre.
“Artículo 60. Naturaleza jurídica, alcances y condiciones de los títulos habilitantes:
Son títulos habilitantes las concesiones, permisos y autorizaciones forestales o de fauna silvestre.
Los títulos habilitantes son actos de naturaleza administrativa mediante los cuales el Estado otorga a particulares el
derecho de aprovechamiento de los recursos forestales y de fauna silvestre y derecho a los beneficios económicos
procedentes de los servicios de los ecosistemas que se desprenden de su manejo (…)”.
654
Decreto Supremo N° 018-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión Forestal
“Artículo 39.- Títulos habilitantes
39.1 El título habilitante es el acto administrativo otorgado por la autoridad forestal y de fauna silvestre, que permite a las
personas naturales o jurídicas el acceso, a través de planes de manejo, para el aprovechamiento sostenible de los bienes
forestales y de fauna silvestre y los servicios de los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de vegetación silvestre.
39.2 Los títulos habilitantes, definidos en función a su ubicación, son:

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- Títulos habilitantes655 para el aprovechamiento de


recursos de fauna silvestre: Concesión, permiso y
autorización656.
- Para el desarrollo de actividades pesqueras:
Concesión, autorización, permiso de pesca y
licencia657.

NOTA: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✓ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo660

a. En tierras de dominio público:


i. Concesión.
ii. Contrato de cesión en uso en bosques residuales o remanentes.
iii. Resolución del SERFOR que autoriza la administración del Bosque Local.
b. En tierras de dominio privado:
i. Permiso forestal en predios privados.
c. En tierras de dominio público o privado, en caso de no contar con alguno de los títulos antes mencionados:
i. Autorización para extracción de plantas medicinales.
ii. Autorización para extracción de vegetación acuática emergente o ribereña
iii. Autorización para extracción de especies arbustivas y herbáceas.”
655
Decreto Supremo N° 019-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de Fauna Silvestre
“Artículo 13.- Títulos habilitantes para la gestión de la fauna silvestre
13.1 El título habilitante es un acto administrativo otorgado por la autoridad forestal y de fauna silvestre, que permite a las
personas naturales y jurídicas, el acceso, a través de planes de manejo, para el aprovechamiento sostenible de los
recursos de fauna silvestre y los servicios de los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de vegetación silvestre.”
656
Decreto Supremo N° 019-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de Fauna Silvestre
“Artículo 13.- Títulos habilitantes para la gestión de la fauna silvestre
13.1 El título habilitante es un acto administrativo otorgado por la autoridad forestal y de fauna silvestre, que permite a las
personas naturales y jurídicas, el acceso, a través de planes de manejo, para el aprovechamiento sostenible de los
recursos de fauna silvestre y los servicios de los ecosistemas forestales y otros ecosistemas de vegetación silvestre.
13.2 Son títulos habilitantes para el manejo de la fauna silvestre:
a. Para áreas de manejo en tierras de dominio público: Concesión.
b. Para áreas de manejo en tierras de dominio privado: Permiso de fauna silvestre en predios privados.
c. Para centros de cría en cautividad en instalaciones de propiedad pública o privada:
i. Autorización de funcionamiento de zoocriaderos.
ii. Autorización de funcionamiento de zoológicos.
iii. Autorización de funcionamiento de centros de conservación.
iv. Autorización de funcionamiento de centros de rescate.”
Es de considerar que el artículo 14 del citado Reglamento contiene un listado de actos administrativos que no constituyen
títulos habilitantes para la gestión de la fauna silvestre; sin embargo, se trata de autorizaciones o licencias que deben ser
solicitados por las personas naturales o jurídicas para realizar actividades tales como captura, caza y cetrería, entre otros.
657
Decreto Ley 25977, Ley General de Pesca
“Artículo 43.- Para el desarrollo de las actividades pesqueras conforme lo disponga el Reglamento de la presente Ley, las
personas naturales y jurídicas requerirán de lo siguiente:
a) Concesión:
1. Para la administración y usufructo de la infraestructura pesquera del Estado, conforme a Ley; y,
2. Para la acuicultura que se realice en terrenos públicos, fondos o aguas marinas o continentales.
b) Autorización:
1. Para el desarrollo de la acuicultura en predios de propiedad privada;
2. Para realizar actividades de investigación;
3. Para el incremento de flota; y,
4. Para la instalación de establecimientos industriales pesqueros.
c) Permiso de Pesca:
1. Para la operación de embarcaciones pesqueras de bandera nacional; y,
2. Para la operación de embarcaciones pesqueras de bandera extranjera.
d) Licencia:
Para la operación de plantas de procesamiento de productos pesqueros.”
660
En ese sentido, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,

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Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título actuar de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
culposo. esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor
diligente661 de sus funciones asignadas en relación con el
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando patrimonio forestal o de fauna, incluyendo recursos
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia hidrobiológicos.
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son
definidos en la parte general de la presenta guía.
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
general de la presenta guía. se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta hecho considerado como infracción.
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien,
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una
decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar
conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplos:

Ej1. La Autoridad Regional Forestal y de Fauna Silvestre, incumpliendo sus funciones relacionadas con la gestión forestal y de
fauna silvestre en Comunidades Nativas , autorizó la captura comercial de especies de fauna silvestre inobservando el calendario
regional de captura comercial662, dando lugar a que se capturen especies de fauna silvestre (chinchilla) en un ámbito geográfico
prohibido, siendo que se encuentra en peligro de extinción y perjudica la continuidad de la especie.

Ej2. Funcionario de entidad realiza informe técnico favorable para el otorgamiento irregular del permiso de extracción de conchas
de abanico a empresa privada, a pesar de que dicha especie se encontraba en periodo de veda, lo cual conllevó a la extracción y
comercialización de dicho recurso, en tallas y épocas de reproducción.

INFRACCIÓN N° 27
Artículo 46°, inciso 27 de la Ley
El incumplimiento funcional que dé lugar a que se asiente, deprede, explore, excave, remueva o afecte monumentos arqueológicos
prehispánicos o que conformen el patrimonio cultural de la nación, conociendo su carácter; o, permite que se destruya, altere,
extraiga del país o que se comercialice bienes del patrimonio cultural; o que no se les retorne de conformidad con la autorización
concedida. Esta infracción es considerada como muy grave.
Bien Jurídico protegido: La integridad de los monumentos arqueológicos prehispánicos, los monumentos que conforman el
patrimonio cultural de la nación y los bienes integrantes del patrimonio cultural.

esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
661
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".
662
Decreto Supremo N° 021-2015-MINAGRI, Reglamento para la gestión forestal y de fauna silvestre en Comunidades
Nativas y Comunidades Campesinas.
“Artículo 78.- Calendarios regionales de captura comercial
Los calendarios regionales de captura comercial contienen las cuotas o cantidades establecidas por temporada y ámbito
geográfico, épocas de captura, el monto de derecho de aprovechamiento por espécimen y los sistemas de identificación
individual, en los casos que corresponda. Asimismo, definen los métodos de captura legalmente permitidos y tienen
vigencia de dos años como máximo.”

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ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR

Sujeto Activo • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo


con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que tiene resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones relacionadas con el cumplimiento de la normativa que funciones públicas en la entidad
regula la defensa, protección, gestión y uso de los monumentos
arqueológicos prehispánicos, los monumentos que conforman el • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
patrimonio cultural de la nación y los bienes del patrimonio cultural. asignadas al funcionario o servidor público relacionadas
con el cumplimiento de la normativa que regula la
defensa, protección, gestión y uso de los monumentos
arqueológicos prehispánicos, los monumentos que
conforman el patrimonio cultural de la nación y los bienes
del patrimonio cultural.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.

Verbo Rector:

Si bien el tipo infractor hace referencia al término “incumplimiento”, • Evidenciar que el funcionario o servidor público incumplió
éste constituye el efecto de incumplir. sus funciones relacionadas con el cumplimiento de la
normativa que regula la defensa, protección, gestión y
uso de los monumentos arqueológicos prehispánicos, los
Incumplir: Esta conducta supone que el funcionario o servidor monumentos que conforman el patrimonio cultural de la
público deje de hacer un acto al que está obligado por el nación y los bienes del patrimonio cultural. Para ello, se
ordenamiento jurídico o actúe incumpliendo las normas que requiere:
regulan su actuación funcional663.
✓ Identificar y sustentar la función o conjunto de
En el caso específico, el incumplimiento funcional se materializa funciones asignadas al funcionario o servidor público
cuando el funcionario o servidor público ejecuta alguna de las que debían ser observadas en la situación concreta;
siguientes conductas: es decir que, de haberlas cumplido, no habrían dado
lugar a: (i) que se asiente, deprede, explore, excave,
a) Incumple sus funciones dando lugar a que se asiente, deprede, remueva o afecte monumentos arqueológicos
explore, excave, remueva o afecte monumentos arqueológicos prehispánicos o que conforman el patrimonio cultural
prehispánicos o que conforman el patrimonio cultural de la de la nación; (ii) que se destruya, altere, extraiga del
nación. país o que se comercialice bienes del patrimonio
cultural; o, (iii) que los bienes del patrimonio cultural
b) Incumple sus funciones y permite que se destruya, altere, no sean retornados al país, de conformidad con la
extraiga del país o que se comercialice bienes del patrimonio autorización concedida.
cultural. El verbo Permitir implica: 1. Dar su consentimiento
para que otros hagan o dejen de hacer algo. 2. No impedir lo ✓ Establecer el incumplimiento funcional a partir del
que se pudiera y debiera evitar664. En el caso específico, se análisis de la conducta realizada por el funcionario o
trata del incumplimiento de funciones por el que se posibilita o servidor público y su falta de correspondencia con la
no se impide que un tercero destruya, altere, extraiga del país función o funciones asignadas y que debían ser
o comercialice bienes del patrimonio cultural. observadas en la situación concreta.
c) Incumple sus funciones dando lugar a que los bienes del ✓ Sustentar cómo se produjo la conducta del
patrimonio cultural no sean retornados al país, de conformidad funcionario o servidor público, esto es, a través de
con la autorización concedida. qué acciones u omisiones, mediante acto, documento
o cualquier otro medio o instrumento, se concretó el
En los tres supuestos, el incumplimiento funcional admite incumplimiento funcional.
comportamientos activos y omisivos.
Elemento sobre el que recae el verbo rector:
• En adición a ello, cuando la conducta refiere el término
“permite”, se deberá acreditar las acciones u omisiones

663
De conformidad con el TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).
664
RAE, Diccionario de la lengua española, término “permitir”, disponible en: https://dle.rae.es/permitir

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Funciones asignadas: Conjunto de obligaciones o deberes del sujeto activo por las que se posibilita o no se impide
encomendados a un funcionario o servidor público en el marco del que un tercero destruya, altere, extraiga del país o
desempeño de su cargo o función a través de un documento o comercialice bienes del patrimonio cultural, o que el
norma válida y vigente. Del mismo modo, resulta importante traer patrimonio cultural no sea retornado al país.
a colación la definición de función pública, entendida esta como
“toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria,
realizada por una persona en nombre o al servicio de las entidades
de la Administración Pública”665. En el mismo sentido, “toda
actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria,
realizada por una persona natural en nombre del Estado o al
servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus
niveles jerárquicos666.

En el caso específico, estas obligaciones son parte de sus


responsabilidades relacionadas con la normativa que regula la
defensa, protección, gestión y uso de los monumentos
arqueológicos prehispánicos, los monumentos que conforman el
patrimonio cultural de la nación y los bienes del patrimonio cultural.

Nota: Es de indicar que la definición normativa tiene carácter


referencial, la misma que se recoge de la Ley del Código de Ética
de la Función Pública, Ley N° 27815 y La Convención
Interamericana contra la Corrupción.
Condición Necesaria: No aplica.
Elemento de resultado:
• Acreditar que el elemento de resultado (a) que se asiente,
Resulta suficiente que cualquiera de los siguientes resultados deprede, explore, excave, remueva o afecte monumentos
haya tenido ocurrencia para que se configure la conducta arqueológicos prehispánicos o que conforman el
infractora: patrimonio cultural de la nación; b) que se destruya,
altere, extraiga del país o que se comercialice bienes del
a) Que el incumplimiento funcional dé lugar a que se asiente, patrimonio cultural; o, c) que los bienes del patrimonio
deprede, explore, excave, remueva o afecte monumentos cultural no sean retornados al país, de conformidad con
arqueológicos prehispánicos o que conformen el la autorización concedida) se ha producido como
patrimonio cultural de la nación, conociendo su carácter consecuencia de la conducta del funcionario o servidor
público (el incumplimiento funcional). Para este efecto, la
Supuestos comprendidos acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
que acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
Asiente: evidencia propia e independiente, la cual puede ser de
Asentar es “poner o colocar algo de modo que permanezca tipo documental, física, testimonial e incluso analítica687.
firme”, “situar” y “aplanar o alisar”667. A su vez, situar es “poner
a alguien o algo en determinado sitio”668. En el caso específico, • En los casos de incumplimiento funcional que dé lugar a
el hecho de asentar significa la colocación de personas u que se asiente, deprede, explore, excave, remueva o
objetos en los monumentos arqueológicos prehispánicos o que afecte monumentos arqueológicos prehispánicos o que
conforman el patrimonio cultural de la nación, o el conformen el patrimonio cultural de la nación, se deberá
aplanamiento o alisamiento en dichos monumentos. evidenciar además que el funcionario o servidor público
conoció el carácter de monumento arqueológico
Deprede: prehispánico o de monumento que conforma el
Depredar es “saquear con violencia y destrozo”669. A su vez, patrimonio cultural de la nación.
saquear es “apoderarse de todo o la mayor parte de aquello
que hay o se guarda en algún sitio”670. Para Cabanellas, el

665
Este concepto proviene del artículo 2, referido a la función pública, de la Ley del Código de Ética de la Función Pública,
Ley N° 27815.
666
Convención Interamericana contra la corrupción
667
RAE, Diccionario de la lengua española, término “asentar”, tercera, cuarta y sexta acepciones respectivamente, disponible
en: https://dle.rae.es/asentar
668
RAE, Diccionario de la lengua española, término “situar”, primera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/situar
669
RAE, Diccionario de la lengua española, término “depredar”, primera acepción, disponible en:
https://dle.rae.es/depredar?m=form
670
RAE, Diccionario de la lengua española, término “saquear”, tercera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/saquear
687
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.

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término depredación abarca los delitos de “robo, saqueo, • Siendo que el presente tipo infractor requiere un
devastación”671, entre otros. En el caso específico, el hecho de elemento de resultado, aquel debe ser atribuible por lo
depredar incluye cualquier acto de apoderamiento, realizado menos a título de culpa”688.
con violencia y destrozo, de los monumentos arqueológicos
prehispánicos o que conforman el patrimonio cultural de la • Evidenciar el resultado producido o describirlo en su
nación. dimensión o magnitud.

Explore: • Establecer si el elemento de resultado es real.


Explorar es “reconocer, registrar (…) una cosa o un lugar”672.
En el caso específico, el hecho de explorar es el examen físico, • Determinar la relación causal entre la conducta del
visita o cualquier acto de presencia realizado en los funcionario o servidor público y el resultado producido. Es
monumentos arqueológicos prehispánicos o que conforman el decir, se deberá sustentar cómo el incumplimiento
patrimonio cultural de la nación. funcional dio lugar a que se asiente, deprede, explore,
excave, remueva o afecte monumentos arqueológicos
Excave: prehispánicos o que conforman el patrimonio cultural de
Excavar es “quitar de una cosa sólida parte de su masa o la nación, conociendo su carácter; o permitió que se
grueso, haciendo hoyo o cavidad en ella” y “hacer en el terreno destruya, altere, extraiga del país o que se comercialice
hoyos, zanjas, desmontes, pozos o galerías subterráneas”673. bienes del patrimonio cultural; o dio lugar a que no
En el caso específico, el hecho de excavar significa que, sobre retornen al país los bienes del patrimonio cultural de
los monumentos arqueológicos prehispánicos o que conformidad con la autorización concedida.
conforman el patrimonio cultural de la nación, se haya
producido algún hoyo, cavidad, zanja, disminución del terreno,
pozo o espacios subterráneos.

Remueva:
Remover es “pasar o mudar algo de un lugar a otro”674. En el
caso específico, el hecho de remover es haber mudado o
cambiado de su lugar de origen todo o parte de los
monumentos arqueológicos prehispánicos o que conforman el
patrimonio cultural de la nación.

Afecte:
Afectar es “menoscabar, perjudicar” y “producir alteración (…)
en algo”675.

La normativa especial de las intervenciones arqueológicas,


que regula la intervención en los monumentos arqueológicos
prehispánicos, establece que la afectación del Patrimonio
Cultural de la Nación “es la alteración o el daño ocasionado en
perjuicio del Patrimonio Cultural de la Nación que puede ser
ocasionado por agentes naturales y/o actividades humanas. La
alteración es el deterioro parcial y reparable ocasionado sobre
el patrimonio, y el daño es el deterioro irreversible e irreparable
ocasionado sobre el mismo”676. El término daño, así definido,
incluye estados de destrucción o pérdida.

En consecuencia, para el presente caso, el hecho de afectar


debe entenderse como cualquier efecto adverso, menoscabo,
disminución, detrimento, deterioro de toda clase o pérdida de

671
Cabanellas, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Disponible en:
https://unidaddegenerosgg.edomex.gob.mx/sites/unidaddegenerosgg.edomex.gob.mx/files/files/Biblioteca%202022/G%
C3%A9nero%2C%20Sociedad%20y%20Justicia/GSJ-
11%20Diccionario%20juri%CC%81dico%20elemental.%20Guillermo%20Cabanellas%20de%20Torres.pdf
672
RAE, Diccionario de la lengua española, término “explorar”, primera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/explorar
673
RAE, Diccionario de la lengua española, término “excavar”, primera y segunda acepciones, disponible en:
https://dle.rae.es/excavar
674
RAE, Diccionario de la lengua español, término “remover”, primera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/remover
675
RAE, Diccionario de la lengua española, término “afectar”, quinta y sexta acepciones, disponible en:
https://dle.rae.es/afectar?m=form
676
Reglamento de Intervenciones Arqueológicas, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2014-MC y modificatorias,
artículo 5.
688
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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los monumentos arqueológicos prehispánicos o monumentos


que conforman el patrimonio cultural de la nación.

Conocimiento requerido respecto al carácter del objeto

Este primer elemento de resultado exige que el sujeto activo


conozca el carácter de monumento arqueológico prehispánico
o de monumento que conforma el patrimonio cultural de la
nación, entendiéndose por éstos:

• Tratándose de los monumentos arqueológicos


prehispánicos, éstos constituyen “bienes inmuebles que
constituyen evidencia de actividad humana de época
prehispánica”677, los cuales, a su vez, son considerados
bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la
Nación678.

• “Se entiende por bien integrante del Patrimonio Cultural


de la Nación toda manifestación del quehacer humano,
material o inmaterial, que por su importancia, valor y
significado arqueológico, arquitectónico, histórico,
artístico, militar, social, antropológico, tradicional,
religioso, etnológico, científico, tecnológico o intelectual
sea expresamente declarado como tal o sobre el que
exista la presunción legal de serlo”679680.

b) Que el incumplimiento funcional permita que se destruya,


altere, extraiga del país o que se comercialice bienes del
patrimonio cultural

Destruye:
Destruir es “reducir a pedazos o a cenizas algo material”681. En
el caso específico, el hecho de destruir significa que los bienes
del patrimonio cultural han sido reducidos (disminuidos) o
eliminados materialmente, sea parcial o en forma total. La
destrucción es la pérdida de una parte o todo el bien del
patrimonio cultural.

677
Reglamento de Intervenciones Arqueológicas, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2014-MC y modificatorias,
artículo 7.
678
Al respecto, el Reglamento de Intervenciones Arqueológicas, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2014-MC y
modificatorias, señala:
“Artículo 1. OBJETO
Los bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la Nación son reconocidos como recursos culturales no renovables, por
lo que el fomento de su estudio a través de la investigación arqueológica, declarada como de interés social y de necesidad
pública según la Ley 28296 -Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación- es considerado de prioritaria importancia,
su conservación es reconocida como de interés nacional y su inclusión en las políticas de desarrollo nacional, regional y
local es concebida como estratégica. Estos bienes están protegidos por el Estado.
Todos los bienes inmuebles integrantes del Patrimonio Cultural de la Nación de carácter prehispánico son propiedad del
Estado, así como sus partes integrantes y/o accesorias y sus componentes descubiertos o por descubrir,
independientemente de que se encuentren ubicados en predio de propiedad pública o privada.
El Ministerio de Cultura, en el ejercicio de sus competencias de protección y conservación de los bienes materiales con
valor arqueológico integrantes del Patrimonio Cultural de la Nación, es el único ente encargado de regular la condición de
intangible de dichos bienes, y de autorizar toda intervención arqueológica a través de lo normado en el presente
Reglamento de Intervenciones Arqueológicas”.
679
Ley N° 28296, Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación, Título Preliminar, artículo II.
680
De acuerdo al artículo III:
“Artículo III.- Presunción legal
Se presume que tienen la condición de bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la Nación, los bienes materiales o
inmateriales, de la época prehispánica, virreinal y republicana, independientemente de su condición de propiedad pública
o privada, que tengan la importancia, el valor y significado referidos en el artículo precedente y/o que se encuentren
comprendidos en los tratados y convenciones sobre la materia de los que el Perú sea parte.
La presunción legal queda sin efecto por declaración expresa de la autoridad competente, de oficio o a solicitud de parte”.
681
RAE, Diccionario de la lengua español, término “destruir”, primera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/destruir

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Altere:
Alterar es “cambiar la (…) forma de algo” y “estropear,
dañar”682. En el caso específico, el hecho de alterar implica que
los bienes del patrimonio cultural han sido modificados o
dañados, o han perdido su valor como bien del patrimonio
cultural. No obstante, la alteración no implicará una la
destrucción parcial o total de los bienes, pues esto configuraría
el primer supuesto del resultado antes analizado (destruye).
Asimismo, la normativa que regula las intervenciones
arqueológicas establece que "... La alteración es el deterioro
parcial y reparable ocasionado sobre el patrimonio...”683.

Extraiga:
Extraer es “poner algo fuera de donde estaba”684. La extracción
que señala la infracción es una extracción del país; por lo que,
en el caso específico, el hecho de extraer es colocar los bienes
del patrimonio cultural fuera del territorio nacional.

Comercialice:
Comercializar es “dar a un producto condiciones y vías de
distribución para su venta” y “poner a la venta un producto”685.
En el caso específico, el hecho de comercializar no solo es la
puesta a la venta de los bienes del patrimonio cultural sino
también cualquier acto que signifique que dichos bienes se
encuentren en condiciones para su venta o han sido colocados
en las vías de distribución para la venta respectiva.

c) Que el incumplimiento funcional dé lugar a que no retornen


al país los bienes del patrimonio cultural de
conformidad con la autorización concedida.

No retorne:
Retornar es “hacer que algo retroceda o vuelva atrás”686. La
infracción tipifica el no retorno al país. Así, en el caso
específico, el hecho de no retornar al país significa que,
vulnerando los plazos y las condiciones de la autorización
concedida para que los bienes del patrimonio cultural se
encuentren fuera del territorio peruano, estos no son devueltos
al país en la oportunidad y condiciones establecidas.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad • En caso se atribuya la conducta a título de culpa, se
requiere describir o detallar con elementos suficientes las
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título circunstancias que permitan evidenciar que el funcionario
culposo. o servidor público, debiendo y pudiendo689 actuar de

682
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683
Reglamento de Intervenciones Arqueológicas, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2014-MC y modificatorias,
artículo 5.
684
RAE, Diccionario de la lengua española, término “extraer”, primera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/extraer
685
RAE, Diccionario de la lengua española, término “comercializar”, primera y segunda acepciones, disponible en:
https://dle.rae.es/comercializar?m=form
686
RAE, Diccionario de la lengua española, término “retornar”, tercera acepción, disponible en: https://dle.rae.es/retornar
689
En ese sentido, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
ejercerlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo

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manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y


El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia diligente en el ejercicio de sus funciones que hubiera
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son evitado los resultados tipificados.
definidos en la parte general de la presenta guía.
• En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma intencional procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
(conocimiento y voluntad) son definidos en la parte general de la efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
presenta guía. prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
vinculada al hecho considerado como infracción.
En todos los elementos de resultado, la conducta infractora de
incumplimiento debe ser cometida por el funcionario o servidor
público quien, dentro del marco de su actuación funcional, estaba
en la obligación de adoptar una decisión diferente y se encontraba
en la posibilidad de actuar conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.


Ejemplos:
Ej. 1 Durante la ejecución del proyecto de soterramiento de redes aéreas ubicado alrededor de un inmueble integrante del
Patrimonio Cultural de la Nación, los funcionarios públicos del Ministerio de Cultura, encargados de controlar técnicamente e
inspeccionar los trabajos de la empresa, incumplieron sus funciones al no cautelar la emisión del CIRA (Certificado de Inexistencia
de Restos Arqueológicos) y permitieron que continuara la obra a pesar de existir hallazgos arqueológicos, con lo cual permitieron
la destrucción de cerámica prehispánica.

Ej. 2 Funcionario responsable de los operativos de prevención de afectaciones a los diversos bienes que conforman el Patrimonio
Cultural de la Nación, en el ejercicio de sus funciones, constató la existencia de un muro prehispánico que se proyectaba de una
zona monumental conformante del patrimonio cultural de la nación hacia el terreno colindante de propiedad de una universidad;
sin embargo, omitió efectuar los trámites para la notificación del hallazgo a la universidad colindante y la paralización de la obra
que se venía ejecutando en la citada propiedad, dando lugar a la destrucción del muro prehispánico.

Ej. 3 Funcionario nombrado curador que acompañó la muestra de huacos blancos que conforman el patrimonio cultural de la
Nación fuera del territorio nacional, permitió que éstos no retornaran al país, de acuerdo con las condiciones establecidas.

INFRACCIÓN N° 28
Artículo 46°, inciso 28 de la Ley
Permitir por inacción, conociendo o pudiendo diligentemente conocer de su comisión y su carácter ilegal, la afectación a las normas
que regulan los sistemas administrativos o funcionales por parte del personal a su cargo, cuando se tenga la función de supervisión
o vigilancia sobre su actuación, ocasionando perjuicio al Estado. Esta infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es
económico, se ha generado grave afectación al servicio público, o la afectación es reiterada, la infracción es muy grave.
Bien Jurídico protegido: El correcto ejercicio de la función de supervisión o vigilancia respecto del cumplimiento de los sistemas
administrativos o funcionales.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato, resolución
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC con o cualquier otro medio por el cual desempeña funciones
funciones de supervisión o vigilancia de la actuación del públicas en la entidad.
personal a su cargo, respecto del cumplimiento de los sistemas
administrativos o funcionales. • Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público relacionadas con
la supervisión o vigilancia de la actuación del personal a su
cargo.

y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.

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• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma legal,


instrumento de gestión, encargos, delegaciones, contratos o
disposiciones emitidas en las entidades que estuvieran
vigentes al momento de la comisión de la infracción.

Verbo Rector:
• Evidenciar la conducta por parte del funcionario o servidor
La infracción contiene un (1) verbo rector: Permitir por público, que ante la probabilidad de afectación de las normas
inacción. que regulan los sistemas administrativos o funcionales por
parte del personal a su cargo, no actúa o procede de acuerdo
Permitir: “No impedir lo que se pudiera y debiera evitar”690; en a las obligaciones propias de su función, estando en
el caso específico, es no impedir que el personal a su cargo capacidad de hacerlo (pudiendo y debiendo), no adoptando
afecte las normas que regulan los sistemas administrativos o acciones necesarias para impedir que el personal a su cargo
funcionales, cuando se tenga la función de supervisión o afecte las normas que regulan los sistemas administrativos o
vigilancia sobre su actuación. funcionales, o ejercitando las acciones correctivas del caso;
es decir, no actuó oportunamente de acuerdo a sus
En virtud de que la conducta reprochable es Permitir por funciones de supervisión o vigilancia.
inacción, la infracción solo permite conductas de comisión por
omisión (omisión impropia); es decir que la conducta infractora
redactada de manera activa es perpetrada a través de una
omisión.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Constatar que el personal a cargo del funcionario o servidor
público (sujeto activo) afectó las normas que regulan los
La afectación de las normas que regulan los sistemas sistemas administrativos o funcionales, incurriendo en las
administrativos o funcionales por parte del personal a su prohibiciones señaladas por dicho ordenamiento o actuando
cargo. de modo adverso a lo señalado por la normativa. Para este
efecto, se procederá a:
La afectación es el incumplimiento de las normas que regulan
los sistemas administrativos o funcionales. El incumplimiento • Identificar las normas vigentes al momento de los hechos,
no se concreta directamente con la conducta del funcionario o relacionadas con la regulación de los sistemas
servidor público (sujeto activo), sino por parte del personal a administrativos o funcionales que son de aplicación para la
su cargo, el cual no cumple los actos ordenados por las normas Entidad y que han sido afectadas. Para este efecto, se
que regulan los sistemas administrativos o funcionales, incurre deberán precisar las disposiciones específicas (tipo de
en las prohibiciones señaladas por dicho ordenamiento o actúa norma, número, articulado, etc.) y el sistema administrativo
de modo adverso a lo señalado por la normativa. o funcional al cual se vinculan (abastecimiento,
presupuesto, tesorería, etc.); y, acreditar de manera
Las normas afectadas pueden ser de dos tipos: concreta la forma en que se produjo su afectación.

a. Las que regulan los sistemas administrativos. • Identificar al personal de la Entidad que concretó la
b. La que regulan los sistemas funcionales. afectación de las normas de los sistemas administrativos o
funcionales, precisando nombres, cargos, funciones, entre
Sistemas administrativos: Son aquellos sistemas que “tienen otros.
por finalidad regular la utilización de los recursos en las
entidades de la administración pública, promoviendo la eficacia • Evidenciar y sustentar a través de los documentos de
y eficiencia en su uso”691. gestión de la entidad, disposiciones internas, u otro tipo de
documentación, que el sujeto activo posee un nivel de
Los sistemas administrativos son692: jerarquía o autoridad respecto del personal que concretó la
afectación de las normas de los sistemas administrativos o
1. Sistema Administrativo de Gestión de Recursos funcionales; es decir, que estos se encontraban a su cargo.
Humanos.
2. Sistema Administrativo de Abastecimiento. ,
3. Sistema Administrativo de Presupuesto Público.
4. Sistema Administrativo de Tesorería.
5. Sistema Administrativo de Endeudamiento Público.
6. Sistema Administrativo de Contabilidad.
7. Sistema Administrativo de Inversión Pública.
8. Sistema Administrativo de Planeamiento Estratégico.
9. Sistema Administrativo de Defensa Jurídica del
Estado.

690
RAE, Diccionario de la lengua española, segunda acepción del término “permitir”, disponible en: https://dle.rae.es/permitir
691
Ley N° 29158, artículo 46.
692
Ley N° 29158, artículo 46 y Decreto Legislativo N° 1326, artículo 1.

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10. Sistema Administrativo de Control.


11. Sistema Administrativo de Modernización de la
Gestión Pública.

Las normas que regulan los sistemas administrativos son


todas aquellas conformadas por la legislación nacional
relacionadas a esos sistemas.

Sistemas funcionales: Son aquellos sistemas que “tienen por


finalidad asegurar el cumplimiento de políticas públicas que
requieren la participación de todas o varias entidades del
Estado”693. Ej. El Sistema Nacional de Atención Integral al Niño
y el Adolescente, el sistema Nacional de evaluación y
fiscalización ambiental, el Sistema de seguridad y defensa
nacional, entre otros.

La afectación se debe producir por parte del personal a su


cargo; es decir, aquellos que guardan relación de dependencia
jerárquica o subordinación con el sujeto activo, según la
estructura orgánica o los instrumentos de gestión de la entidad.

Condiciones Necesarias:
• Sustentar y acreditar que el sujeto activo conoció o pudo
La infracción requerirá la concurrencia conjunta de las diligentemente conocer del proceder (acción u omisión) del
condiciones siguientes: personal a su cargo mediante el cual se afectaron las normas
que regulan los sistemas administrativos o funcionales del
a) Conociendo o pudiendo diligentemente conocer de su Estado. Para dicho efecto se adjuntará el documento o medio
comisión y su carácter ilegal. por el cual el sujeto activo tuvo conocimiento de estas
circunstancias; o, se sustentará de qué forma habría podido
Conociendo: Supone que el sujeto activo ha tomado conocer de ello, en un ejercicio diligente de sus funciones.
conocimiento, por algún medio, del proceder (acciones u
omisiones) del personal a su cargo y de su carácter ilegal, • Señalar y sustentar las funciones de supervisión o vigilancia
esto es, que con dicho proceder se transgreden (afectan) del sujeto activo sobre el personal que afectó las normas que
las normas que regulan los sistemas administrativos o regulan los sistemas administrativos o funcionales del
funcionales del Estado. Estado, identificando el documento, instrumento u otro medio
en el cual se encuentran establecidas.
Pudiendo diligentemente conocer: Supone que, si el
sujeto activo hubiese aplicado la atención, cuidados y • Comprobar que el funcionario o servidor público transgredió
esfuerzos diligentes en el ejercicio de sus funciones, el deber de garante respecto de la conducta del personal a
habría podido advertir del proceder (acciones u su cargo, en la medida que permitió el incumplimiento de las
omisiones) del personal a su cargo, su carácter ilegal, esto normas que regulan los sistemas administrativos o
es, de la afectación de las normas que regulan los funcionales del Estado, sin adoptar medidas preventivas o
sistemas administrativos o funcionales del Estado. correctivas a este respecto.
Entonces, cuando el tipo infractor menciona “de su
comisión y su carácter ilegal” se refiere a las acciones y
omisiones del personal a cargo del sujeto activo, y a la
afectación que conlleva de las normas que regulan los
sistemas administrativos o funcionales del Estado.

b) Se tenga la función de supervisión o vigilancia sobre


la actuación del personal a su cargo

La infracción requiere que el sujeto activo cuente con la


función de supervisión o vigilancia sobre el personal a su
cargo, siendo que son estos quienes afectan las normas
que regulan los sistemas administrativos o funcionales del
Estado. (Deber de garante).

Supervisar: “Ejercer la inspección superior en trabajos


realizados por otros”694; en el caso específico sobre la
actuación del personal a su cargo con el fin de impedir la

693
Ley N° 29158, artículo 45.
694
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en https://dle.rae.es/supervisar

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afectación de las normas que regulan los sistemas


administrativos o funcionales del Estado, o adoptar las
acciones correctivas del caso.

Vigilar: "(…) observar [algo o a alguien] con atención, con


el fin de tomar las medidas oportunas ante cualquier
anomalía”695; en el caso específico observar la actuación
del personal a su cargo con el fin de impedir la afectación
de las normas que regulan los sistemas administrativos o
funcionales del Estado, o adoptar las acciones correctivas
del caso.
Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ✓ Identificar y acreditar la afectación de los intereses del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o Estado. Para este efecto, la acreditación puede
servidor público, constituido por la consecuencia cuantitativa o sustentarse en la misma evidencia que acredita los
cualitativa que se haya producido. No se considera perjuicio al hechos, sin requerir necesariamente una evidencia
Estado la transgresión de normas y principios. El fundamento propia e independiente, la cual puede ser de tipo
o la finalidad de los principios pueden orientar la identificación documental, física, testimonial e incluso analítica697.
de los intereses afectados”696. ✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un
perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa698.
✓ Evidenciar el perjuicio al Estado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
✓ Establecer si el perjuicio es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. A este respecto, se deberá
establecer si la actuación diligente del sujeto activo en el
ejercicio de su función de supervisar o vigilar la actuación
del personal a su cargo, hubiese podido evitar el
resultado (perjuicio al Estado) o si su conducta contribuyó
a producir dicho resultado.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad • En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo699
culposo. actuar de manera diferente, no aplicó la atención,
cuidado y esfuerzos normales, esto es, no realizó una
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa labor diligente700 permitiendo por inacción la afectación
cuando no observa el cuidado necesario a que está obligado de las normas que regulan los sistemas administrativos o
(diligencia debida). Los alcances de la actuación a título de funcionales por parte del personal a su cargo.
culpa son definidos en la parte general de la presenta guía.

695
RAE, Diccionario Panhispánico de dudas, disponible en https://www.rae.es/dpd/vigilar
696
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
697
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
698
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
699
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
700
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado".

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Intención. La infracción puede ser atribuible a título de ✓ En caso se atribuya la conducta a título intencional,
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma se deberá evidenciar que el funcionario o servidor público
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte ha procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
general de la presenta guía. efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta vinculada al hecho considerado como infracción.
infractora debe ser cometida por el funcionario o servidor
público quien, dentro del marco de su actuación funcional,
estaba en la obligación de adoptar una decisión diferente y se
encontraba en la posibilidad de actuar conforme a sus
funciones.
Agravantes:
• Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:
La presente infracción contempla para su modalidad muy ✓ Identificar y acreditar el perjuicio económico. Para este
grave cualquiera de las siguientes agravantes: efecto, la acreditación puede sustentarse en la misma
evidencia que acredita los hechos, sin requerir
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, necesariamente una evidencia propia e independiente, la
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o cual puede ser de tipo documental, física, testimonial e
del Estado en general, que ha sido generado por la acción u incluso analítica703.
omisión irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
económico debe estar cuantificado en el Informe y no tiene requiere de un perjuicio económico como elemento de
finalidad resarcitoria como elemento de la infracción”701. resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa”704.
✓ Cuantificar el perjuicio económico atribuible al sujeto
activo.
✓ Establecer si el perjuicio económico es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y el perjuicio económico. A
Afectación reiterada de las normas que regulan los este respecto, se deberá establecer si la actuación
sistemas administrativos o funcionales: Es decir, que se diligente del sujeto activo en el ejercicio de su función de
han producido varias afectaciones a las normas que regulan supervisar o vigilar la actuación del personal a su cargo,
los sistemas administrativos o funcionales del Estado por parte hubiese podido evitar el perjuicio económico o si su
del personal a cargo del sujeto activo, sin que éste hubiese conducta contribuyó a producir dicha agravante.
adoptado medidas para impedir o corregir dicha afectación.
Esta afectación es de carácter ilegal.
• Si se ha producido una afectación reiterada de las
normas, se requiere:

✓ Considerar los aspectos delimitados respecto al


“Elemento sobre el cual recae el verbo rector”; siendo
que, la afectación reiterada se entiende cuando el
incumplimiento de las normas que regulan los sistemas
administrativos o funcionales se produce en más de una
oportunidad.

Grave afectación al servicio público: Es la lesión producida


por la acción por omisión (omisión impropia) del funcionario o • Si se ha producido grave afectación a un servicio
servidor público, a la prestación de los servicios que el Estado público, se requiere:
brinda, directamente o a través de terceros, debido a que los
referidos servicios no lograron su finalidad, no se prestaron de ✓ Identificar lo siguiente:
acuerdo a los estándares aplicables, o en su prestación se - El servicio público afectado.
afectó o se puso en riesgo la vida o salud de los funcionarios, - La forma de la afectación.
servidores públicos o personas, encargados de la misma. La - La gravedad de la afectación al servicio público705.
✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para
acreditar la gravedad de la afectación:
- El servicio público no logró su finalidad.

701
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
703
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
704
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
705
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, del 03 de julio de 2015, fundamento 6.27.

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referida puesta en riesgo debe estar debidamente - El servicio público no se prestó de acuerdo a los
acreditada702. estándares aplicables.
- En la prestación del servicio público se afectó o se puso
en riesgo la vida o la salud de los funcionarios, servidores
públicos o personas encargadas de dicha prestación.
✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al servicio
público, la acreditación puede sustentarse en la evidencia
que acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
evidencia propia e independiente, la cual puede ser de tipo
documental, física, testimonial e incluso analítica706.
✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor, requiere
de una grave afectación al servicio público como elemento
de resultado, aquel debe ser atribuible por lo menos a título
de culpa707.
✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o
describirla en su dimensión o magnitud. 
✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es real.
✓ Determinar la relación causal entre la conducta del
funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. A este respecto, se deberá establecer si la
actuación diligente del sujeto activo en el ejercicio de su
función de supervisar o vigilar la actuación del personal a su
cargo, hubiese podido evitar la grave afectación al servicio
público o si su conducta contribuyó a producir dicha
agravante.
Ejemplos:
Ej.1: Gerente de Administración, quien tiene bajo su dependencia funcional al órgano encargado de las contrataciones (OEC), de
acuerdo con el ROF de la Entidad, tenía conocimiento de la contratación que se iba a realizar, por lo que debía y podía actuar, sin
embargo, permite por inacción que se adquiera de manera directa y sin procedimiento de selección el oxígeno medicinal, sin
adoptar acción alguna para que la compra del bien se realice bajo el marco de la Ley de Contrataciones del Estado.
Ej. 2: Jefe del Área de Tesorería de una Municipalidad, a quien le fuera confiada la función de supervisión de la actuación del
personal de su dependencia, conociendo de la falta de rendición de los encargos desembolsados a favor de estos, no adopta
acción alguna conducente a asegurar que se realicen dichas rendiciones antes de otorgar mayores recursos, habiéndose liquidado
incluso a parte de dicho personal (por renuncia) sin descontar los montos pendientes de rendir; generando perjuicio al Estado dado
que no retornó a los recursos municipales el importe de S/ 192 822,50, correspondiente a los encargos con omisión de rendición.

INFRACCIÓN N° 29
Artículo 46°, inciso 29 de la Ley
Incumplir, negarse o demorar de manera injustificada la entrega o suscripción de la información requerida, en el marco de la
auditoría a la Cuenta General de la República y otros servicios de control. Esta infracción es considerada como grave.
Bien Jurídico protegido: La observancia del principio de transparencia y el deber de responsabilidad en la entrega de la
información requerida.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público bajo el ámbito del SNC que, en resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
el ejercicio de sus funciones tiene el deber de cumplir con la funciones públicas en la entidad.
entrega o la suscripción de la información requerida en el
marco de la auditoría a la Cuenta General de la República o de

702
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
706
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
707
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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otros servicios de control; o, de brindar asistencia para su • La relación funcional entre el servidor o funcionario público
atención. con el deber de entregar o suscribir la información objeto de
requerimiento.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos, documentos internos o disposiciones emitidas en
las entidades que estuvieran vigentes al momento de la
comisión de la infracción.
Verbo Rector: Esta infracción comprende tres (03) conductas: • Evidenciar que hubo un requerimiento de información, en el
marco de la auditoría a la Cuenta General de la República u
otros servicios de control.
1. Incumplir: Esta conducta supone que el funcionario o
servidor público, deje de hacer un acto al que está
obligado por el ordenamiento jurídico o actúe • Evidenciar que el funcionario o servidor público tomó
incumpliendo las normas que regulan su actuación conocimiento oportuno del objeto del requerimiento y del
funcional708. En el caso específico, no cumplir o cumplir de plazo establecido para la entrega o suscripción de la
manera parcial, con el requerimiento dirigido al funcionario información requerida.
o servidor público, para la entrega o suscripción de la
información en el marco de la auditoria a la Cuenta • Constatar que, al vencimiento del plazo otorgado en el
General de la República, o de un servicio de control, no requerimiento formulado por los órganos del SNC, el
obstante tener dicha obligación. funcionario o servidor público que tenía el deber funcional
de entregar o suscribir la información, incumplió, se negó o
2. Negarse: Esta conducta supone que, a pesar del demoró la correspondiente atención.
requerimiento de un acto debido, por parte de una
autoridad, superior jerárquico u otro funcionario • Para ello, se deberá considerar:
competente o un particular, el funcionario o servidor
- Si se trató de un incumplimiento, acreditar la no entrega de
público (sujeto activo) se niega a realizarlo709. En el caso
la información solicitada por el órgano del SNC. De similar
específico, negarse a entregar o suscribir la información manera, para el supuesto del incumplimiento en la
requerida en la forma y plazo establecido por la autoridad suscripción de la información requerida, corresponderá
a cargo de la auditoria a la Cuenta General de la República evidenciarlo con los documentos (no suscritos) que
o de otros servicios de control. contienen la información requerida o con las
comunicaciones que corroboren la no suscripción.
3. Demorar: 1. Tr. Retardar. 2. Tr. Detenerse en una
parte710. La demora se configura cuando pese a existir un - Si se trató de una negativa, se deberá acreditar la
plazo determinado en la norma para el cumplimiento de un comunicación donde el sujeto activo manifieste de manera
acto por parte del funcionario o servidor público, éste expresa su negativa a la entrega de la información o a la
aplaza o posterga su realización, más allá de los términos suscripción del documento solicitado. Ello puede
fijados711. En atención a lo señalado, comprende el acto evidenciarse con acta, correo electrónico o cualquier otro
mediante el cual se retrasa, difiere, aplaza, dilata o medio que lo acredite de manera indubitable.
pospone el cumplimiento de un acto funcional que está en
el deber de hacer en tiempo oportuno, de acuerdo con el - Si se trató de una demora, se deberá acreditar que la
cargo o función que desempeña en la administración entrega de la información o la suscripción de la
pública. En el caso específico, dilatar la entrega o la documentación requerida se produjo superando el plazo
suscripción de la información requerida, superando el otorgado. Ello podrá evidenciarse con el cargo de recepción
plazo otorgado para dicho efecto en el marco de una u otro documento donde se aprecie la fecha en la cual el
auditoria a la Cuenta General de la República u otro sujeto activo remitió la información.
servicio de control.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: • Evidenciar mediante documento o cualquier otro medio, que
el funcionario o servidor público, no entregó o suscribió la
La entrega o suscripción de la información requerida: La información en la forma y plazo establecido en el
información requerida es aquella necesaria para la auditoria de requerimiento.
la Cuenta General de la República u otros servicios de control,
solicitada por órgano competente del SNC, que puede • Identificar si el incumplimiento, negativa o demora se
comprender documentos, datos estadísticos, informes, entre produce dentro del ámbito funcional del funcionario o
otros.

708
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).
709
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (ii).
710 RAE, Diccionario de la Lengua Española, disponible en: https://dle.rae.es/demorar
711
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (iii).

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servidor público, respecto a la entrega o suscripción de la


Para dicho efecto, deberá tomarse en cuenta lo siguiente: información, para ello se deberá evidenciar si se trató de:

• Entrega de la información requerida: Del verbo entregar: - Entrega de la información requerida, lo cual se verifica del
1. Tr. Dar algo a alguien, o hacer que pase a tenerlo; 2. Tr. contenido del requerimiento efectuado por el órgano del
Poner algo o a alguien bajo responsabilidad o autoridad de SNC, el cual versó sobre entregar determinada información
otro712. En el presente caso, se refiere a dar la información que obra en la Entidad; o,
materia de requerimiento y en el plazo indicado.
- Suscripción de la información requerida, lo cual se verifica
• Suscripción de la información requerida: Del verbo del tenor del requerimiento efectuado por el órgano del
suscribir: 1. Firmar al pie o al final de un escrito 713. Para el SNC, el cual versó sobre la suscripción de determinado(s)
caso en particular, se refiere a la firma que el funcionario o documento(s).
servidor público tiene el deber de colocar en la información
requerida, en el marco de sus funciones.
Condiciones Necesarias:

En la presente infracción será necesario que concurran las


siguientes condiciones de manera conjunta: • Para acreditar la condición (I) se deberá sustentar el deber
del funcionario o servidor público, de la entrega o
(I) Que el incumplimiento, la negativa o la demora en suscripción de la información requerida en el marco de la
la entrega o suscripción de la información auditoría a la Cuenta General de la República o de otros
requerida se produzca de manera injustificada. servicios de control y la falta de justificación adecuada.

Se entiende que la negativa, incumplimiento o demora es


injustificada cuando se verifica “la ausencia de una justificación
adecuada por parte del administrado respecto de la conducta
realizada”714.
• Para acreditar la condición (II) se deberá identificar el
(II) Que la participación del funcionario o servidor servicio de control en el marco del cual se efectuó el
público se produzca en el marco de una auditoría requerimiento de información, es decir, si fue en una
a la Cuenta General de la República o de otros auditoría a la Cuenta General de la República u otro servicio
servicios de control de control.

Auditoría a la Cuenta General de la República: La CGR es


la entidad encargada de realizar la auditoría a la Cuenta
General de la República715 y emitir el Informe de Auditoría a
que se refiere el artículo 81 de la Constitución Política del
Perú716, el cual es presentado al Ministerio de Economía y
Finanzas.717 Tiene el propósito de:718

a) Determinar su cumplimiento conforme a los


resultados de la gestión pública en los aspectos
presupuestarios, financieros y patrimoniales;
b) Determinar el grado de confiabilidad de sus estados
presupuestarios y financieros; así como, la
transparencia en la información;

712
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en: https://dle.rae.es/entregar.
713
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en: https://dle.rae.es/suscribir.
714
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (iii), literal a.
715
Al respecto, de conformidad con lo dispuesto en el Decreto Legislativo N° 1438, Decreto Legislativo del Sistema Nacional
de Contabilidad. Artículo 20, numeral 20.1: “La Cuenta General de la República es el instrumento de gestión pública que
contiene la información y análisis de los resultados presupuestarios, financieros, económicos, patrimoniales y de
cumplimiento de metas e indicadores de gestión financiera, en la actuación de las entidades del Sector Público, sin
excepción, durante un ejercicio fiscal.”
716
Constitución Política del Perú
“Artículo 81.- La Cuenta General de la República
La Cuenta General de la República, acompañada del informe de auditoría de la Contraloría General de la República, es
remitida por el Presidente de la República al Congreso de la República en un plazo que vence el quince de agosto del
año siguiente a la ejecución del presupuesto.”
717
Decreto Legislativo N° 1438, Decreto Legislativo del Sistema Nacional de Contabilidad. Artículo 26, numeral 26.1.
718
Directiva N° 005-2014-CG/AFIN “Auditoría Financiera Gubernamental” aprobada por Resolución de Contraloría N°445-
2014-CG y sus modificatorias. Numeral 5.

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c) Opinar sobre la razonabilidad del Estado de la Deuda


Pública y Estado de Tesorería;
d) Verificar la aplicación correcta de los procedimientos
establecidos en su elaboración, comprobando la
correcta integración y consolidación en los estados
presupuestarios y financieros;
e) Determinar el estado de la implementación de las
recomendaciones y el levantamiento de las
observaciones de los ejercicios anteriores.

Otros servicios de control: Los servicios de control


constituyen un conjunto de procesos cuyos productos tienen
como propósito dar una respuesta satisfactoria a las
necesidades de control gubernamental que corresponde
atender a los órganos del Sistema719.

Las características y las condiciones de tales servicios son


determinadas por la CGR en la normativa específica, de
acuerdo a los requerimientos y la naturaleza particular de cada
uno de los tipos de servicio de control, conforme a sus
atribuciones legales y autonomía funcional720.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el SNC.
Elemento de resultado:

La infracción no requiere un elemento de resultado para su configuración; sin embargo, es necesario identificar y desarrollar
una consecuencia perjudicial para los intereses del Estado, en base al “efecto”, como elemento de la observación o hecho
presuntamente irregular. Además, la ausencia de una consecuencia perjudicial para los intereses del Estado podría configurar
una condición eximente de responsabilidad administrativa funcional en el Procedimiento Sancionador721

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad

Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título En caso se atribuya a título de culpa, se requieren elementos
culposo. suficientes que permitan evidenciar que el funcionario o servidor
público, debiendo y pudiendo722 actuar de manera diferente, no
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa aplicó la atención, cuidado y esfuerzos normales, esto es, no
cuando no observa el cuidado necesario a que está obligado
(diligencia debida). Los alcances de la actuación a título de
culpa son definidos en la parte general de la presenta guía.

719
Normas Generales de Control Gubernamental aprobada por Resolución de Contraloría N° 295-2021-CG de 23 de
diciembre de 2021. Numeral 2.15.
720
Normas Generales de Control Gubernamental aprobada por Resolución de Contraloría N° 295-2021-CG de 23 de
diciembre de 2021. Numeral 2.18.
721
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional. Artículo 12.-
Condiciones eximentes de responsabilidad administrativa funcional. “12.1 Son condiciones eximentes de responsabilidad
administrativa funcional por la comisión de infracción, las siguientes: (…)] d) La ausencia de una consecuencia perjudicial
para los intereses del Estado”.
722
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.

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Intención. La infracción puede ser atribuible a título de realizó una labor diligente723 para la entrega o suscripción de la
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma información requerida.
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte
general de la presenta guía.
En caso se atribuya la conducta a título intencional, se deberá
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta evidenciar que el funcionario o servidor público ha procedido con
infractora es cometida por el funcionario o servidor público conocimiento y voluntad. Para estos efectos, se puede acreditar
quien, dentro del marco de su actuación funcional, debía la intencionalidad a través de prueba directa o indirecta
adoptar una decisión diferente y se encontraba en la (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho considerado
posibilidad de actuar conforme a sus funciones. como infracción.

Agravante: Esta infracción no contempla agravante.

Ejemplo:

Funcionario de entidad incumplió con entregar a la Contraloría General, información que se le requirió en el marco de la auditoría
a la Cuenta General de la República, referida a la documentación sustentatoria sobre partidas de gastos de la entidad, a pesar
de contar con dicha información, lo cual impidió conocer los resultados presupuestarios y financieros de la Entidad, afectando
con ello la elaboración y resultados de la Auditoría a la Cuenta General de la República.

INFRACCIÓN N° 30
Artículo 46°, inciso 30 de la Ley
El incumplimiento funcional que dé lugar a que los pliegos del gobierno nacional, regional y local, entidades de tratamiento
empresarial, empresas públicas en el ámbito del FONAFE, fondos y toda entidad o empresa bajo el ámbito del Sistema Nacional
de Control, no realicen las transferencias de recursos a la Contraloría General de la República para la ejecución de las auditorías
financieras gubernamentales. Esta infracción es considerada como grave.

Bien Jurídico protegido: El ejercicio de auditorías financieras en el ámbito del control gubernamental.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo:
• La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
Funcionario o servidor público que en el ejercicio de sus con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
funciones tiene el deber legal724 de realizar la transferencia resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
financiera de recursos del presupuesto institucional de la Entidad funciones públicas en la entidad.
a favor de la CGR725, o; que, interviene en las actividades
destinadas a concretar dicha transferencia.

723
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"
724
Al respecto, la Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República,
modificada por Ley N° 30742, señala en el artículo 20°, segundo y tercer párrafos, que:
“(…) Las entidades del Gobierno Nacional, los gobiernos regionales y los gobiernos locales quedan autorizados para
realizar transferencias financieras con cargo a su presupuesto institucional a favor de la Contraloría General de la
República para cubrir los gastos que se deriven de la contratación de las sociedades de auditoría, previa solicitud de la
Contraloría General de la República, bajo exclusiva responsabilidad del titular del pliego así como del jefe de la
oficina de administración y del jefe de la oficina de presupuesto o las que hagan sus veces en el pliego. Las
transferencias financieras se aprueban mediante resolución del titular del pliego en el caso del Gobierno Nacional, o
por acuerdo de consejo regional o concejo municipal en el caso de los gobiernos regionales o gobiernos locales,
respectivamente, requiriéndose en todos los casos el informe previo favorable de la oficina de presupuesto o la que
haga sus veces en la entidad. La resolución del titular del pliego y el acuerdo de consejo regional se publican el diario
oficial El Peruano y el acuerdo del concejo municipal se publica en su página web.” (subrayado y resaltado agregado).
725
De igual forma, la Ley N° 31365, Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2022, en su Quincuagésima
Quinta Disposición Complementaria Final dispone que ;”(…) durante el Año Fiscal 2022, las empresas públicas bajo el
ámbito del Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado (FONAFE), las empresas

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

• Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones


asignadas al funcionario o servidor público en virtud de las
cuales debía cumplir con la transferencia financiera de los
recursos del presupuesto institucional de la Entidad a
favor de la CGR; o, intervenir en las actividades
destinadas a concretar dicha transferencia.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos, documentos internos o disposiciones emitidas
en las entidades que estuvieran vigentes al momento de
la comisión de la infracción.
Verbo Rector: Incumplir
• Evidenciar el documento dirigido a la Entidad, donde
Si bien el tipo infractor hace referencia al término conste la solicitud de la Contraloría General para que
“incumplimiento”, éste constituye el efecto de incumplir. efectúe la transferencia financiera con cargo a su
presupuesto institucional, a fin de cubrir los gastos que se
Incumplir: Esta conducta supone que el funcionario o servidor deriven de la contratación de las Sociedades de Auditoría,
público, deje de hacer un acto al que está obligado por el para la realización del control posterior externo, así como
ordenamiento jurídico o actúe incumpliendo las normas que el plazo otorgado para tal efecto.
regulan su actuación funcional726.
• Evidenciar que el funcionario o servidor público tomó
En el caso específico, la conducta se materializa cuando el conocimiento oportuno de la solicitud efectuada por la
funcionario o servidor público incumple sus funciones, dando CGR; así como, del importe a transferir y del plazo
lugar a que no se realice las transferencias de recursos a la CGR establecido para ello.
para la ejecución de las auditorías financieras gubernamentales,
pese a ser un acto propio de su función. • Evidenciar que el funcionario o servidor público incumplió
sus funciones, mediante acto, documento o cualquier otro
medio o instrumento, lo cual conllevo a que no se realice
Elemento sobre el que recae el verbo rector: la transferencia financiera de recursos a favor de la CGR
en el plazo establecido, para la ejecución de auditorías
Funciones asignadas: Conjunto de obligaciones o deberes financieras.
encomendados a un funcionario o servidor público en el marco
del desempeño de su cargo o función a través de un documento Por ejemplo, acreditando que no se emitió la resolución o
o norma válida y vigente. Del mismo modo, resulta importante el Acuerdo de Concejo Regional o Concejo Municipal, a
traer a colación la definición de función pública, entendida esta través de la cual se debía aprobar la transferencia
como “toda actividad temporal o permanente, remunerada u financiera a favor de la Contraloría General para la
honoraria, realizada por una persona en nombre o al servicio de ejecución de la auditoria financiera, debidamente
las entidades de la Administración Pública”727. En el mismo publicada en el Diario Oficial “El Peruano”, o en la Página
sentido, “toda actividad temporal o permanente, remunerada u Web de la Entidad, según corresponda.
honoraria, realizada por una persona natural en nombre del
Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera
de sus niveles jerárquicos728.

En el caso específico, estas obligaciones son parte de sus


responsabilidades relacionadas con la transferencia de recursos
del presupuesto institucional de la Entidad a la CGR, para la
ejecución de auditorías financieras gubernamentales.

Nota: Es de indicar que la definición normativa tiene carácter


referencial, la misma que se recoge de la Ley del Código de Ética
de la Función Pública, Ley N° 27815 y la Convención
Interamericana contra la Corrupción.

prestadoras de servicio de saneamiento, y otras entidades sujetas al Sistema Nacional de Control distintas a las
entidades del Gobierno Nacional, los gobiernos regionales y los gobiernos locales, se encuentran comprendidas
en lo dispuesto en el artículo 20 de la Ley 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría
General de la República.” (subrayado y resaltado agregado).
726
TSRA. Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, del 25 de junio de 2018. Numeral 2.2 ítem (i).
727
Este concepto proviene del Artículo 2, referido a Función Pública, establecido en la Ley del Código de Ética de la Función
Pública, Ley N° 27815.
728
Convención Interamericana contra la corrupción

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Elemento de resultado: • Acreditar que la Entidad no efectuó la transferencia


financiera de sus recursos, total o parcialmente, a las
Que no se realicen las transferencias de recursos a la cuentas de la CGR en el plazo establecido. Para este
Contraloría General para la ejecución de las auditorías efecto, la acreditación puede sustentarse en la misma
financieras gubernamentales evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e independiente.
Cabe precisar, que la aprobación de la transferencia financiera
se realiza mediante resolución del titular del pliego, en el caso • Siendo que el presente tipo infractor requiere como
de gobierno nacional; o, por Acuerdo de Concejo Regional o elemento de resultado que no se realice la transferencia
Municipal, en el caso de los Gobierno Regional o Gobierno
Local, respectivamente, requiriéndose el informe previo de recursos a la CGR para la ejecución de las auditorías
favorable de la oficina de presupuesto o la que haga sus veces financieras gubernamentales, aquel debe ser atribuible
en la entidad. La resolución del titular de la entidad y el acuerdo por lo menos a título de culpa730.
de Consejo Regional se publican el Diario Oficial “El Peruano” y
el acuerdo del Concejo Municipal se publica en su página web 729. • Evidenciar el elemento de resultado o describirlo en su
dimensión o magnitud.
Dicha transferencia financiera se tendrá como realizada con el
traslado efectivo de los fondos de la Entidad al pliego de la • Establecer si el elemento de resultado es real.
Contraloría General, por el íntegro del monto establecido.
• Determinar la relación causal entre la acción u omisión del
funcionario o servidor público (incumplimiento funcional) y
el resultado de su conducta, esto es, que no se realizaron
las transferencias de recursos a la Contraloría General
para la ejecución de las auditorías financieras
gubernamentales, en atención a su solicitud.
Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad

Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título En caso se atribuya a título de culpa, se requieren elementos
culposo. suficientes que permitan evidenciar que el funcionario o
servidor público, debiendo y pudiendo731 actuar de manera
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa cuando diferente, no aplicó la atención, cuidado y esfuerzos normales,
no observa el cuidado necesario a que está obligado (diligencia esto es, no realizó una labor diligente732 cuando no cumplió sus
debida). Los alcances de la actuación a título de culpa son funciones para que se efectivice las transferencias de recursos
definidos en la parte general de la presenta guía. a la CGR para la ejecución de las auditorías financieras
gubernamentales, en el plazo establecido.
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma En caso se atribuya la conducta a título intencional, se deberá
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte evidenciar que el funcionario o servidor público ha procedido
general de la presenta guía. con conocimiento y voluntad. Para estos efectos, se puede
acreditar la intencionalidad a través de prueba directa o
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al hecho
infractora es cometida por el funcionario o servidor público quien, considerado como infracción.
dentro del marco de su actuación funcional, debía adoptar una

729
En atención a lo señalado en la Ley N° 27785 y modificatorias, en su artículo 20.
730
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
731
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
732
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar


conforme a sus funciones.

Agravante: Esta infracción no contempla agravante.


Ejemplo:

Titular de una entidad incumple con aprobar la transferencia de recursos a la Contraloría General para la ejecución de una
auditoría financiera; toda vez que, no suscribió la Resolución respectiva para su aprobación en el plazo establecido, a pesar de
existir opinión favorable de la Oficina de Presupuesto de la entidad, dando lugar a que no se transfieran los recursos solicitados
y por ende no se realice la auditoria financiera por ese periodo fiscal.

INFRACCIÓN N° 31
Artículo 46°, inciso 31 de la Ley
Deteriorar, inutilizar o destruir los bienes destinados al cumplimiento de los fines inherentes a programas sociales, educación o
salud pública, o permitir su deterioro, inutilización o destrucción, por su uso inapropiado o distinto al interés público, atribuible a
la falta de diligencia debida en su mantenimiento, conservación u oportuna distribución, ocasionando perjuicio del Estado. Esta
infracción es considerada como muy grave.

Bien Jurídico protegido: El adecuado uso y destino los bienes para programas sociales, educación o salud pública.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR


Sujeto Activo: ● La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo con
la entidad, que se acredita a través de un contrato,
Funcionario o servidor público, bajo el ámbito del SNC, que resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
tiene funciones relacionadas con el uso, mantenimiento, funciones públicas en la entidad.
conservación o distribución de bienes destinados a programas
sociales, educación o salud pública. ● Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones
asignadas al funcionario o servidor público relacionadas
con el uso, mantenimiento, conservación o distribución, de
bienes destinados a programas sociales, educación o salud
pública.

● Acreditar la función o conjunto de funciones con norma


legal, instrumento de gestión, encargos, delegaciones,
contratos o disposiciones emitidas en las entidades que
estuvieran vigentes al momento de la comisión de la
infracción.
Verbo Rector: ● Acreditar, mediante acto, documento o cualquier otro
medio o instrumento, la conducta que realizó el sujeto
Esta infracción contiene cuatro (4) verbos rectores: activo respecto de los bienes destinados al cumplimiento
de los fines inherentes a programas sociales, educación o
a. Deteriorar: Hacer que algo o alguien pase a un peor salud pública, precisando si dicha conducta se concretó
estado o condición733. deteriorándolos, inutilizándolos o destruyéndolos; o
permitiendo que ello ocurra.
b. Inutilizar: Hacer inútil, vano o nulo algo734.
● Identificar y sustentar los bienes del Estado que fueron
c. Destruir: Reducir a pedazos o a cenizas algo material, y afectados con la conducta del sujeto activo, esto es, que
ocasionarle un grave daño735. han sido deteriorados, inutilizados o destruidos; o, respecto
de los cuales, se permitió su deterioro, inutilización o
En el caso específico, el sujeto activo deteriora, inutiliza destrucción; y, sustentar el estado de los mismos.
o destruye bienes destinados al cumplimiento de los fines
inherentes a programas sociales, educación o salud ● Sustentar y acreditar que los referidos bienes estaban
pública. destinados al cumplimiento de los fines inherentes de

733
RAE, Diccionario de la lengua española, término “deteriorar”, disponible en https://dle.rae.es/deteriorar
734
RAE, Diccionario de la lengua española, término “inutilizar”, disponible en https://dle.rae.es/inutilizar?m=form
735
RAE, Diccionario de la lengua española, término “destruir”, disponible en https://dle.rae.es/destruir?m=form

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

d. Permitir: 1. Dar su consentimiento para que otros hagan programas sociales, educación o salud pública,
o dejen de hacer algo. 2. No impedir lo que se pudiera y especificando el programa, nivel o ámbito en el cual se
debiera evitar736. produjo la afectación.

En el caso específico, el sujeto activo posibilita o no


impide el deterioro, la inutilización o destrucción de
bienes destinados al cumplimiento de los fines inherentes
a programas sociales, educación o salud pública. Así
tenemos que, la conducta se materializa cuando el sujeto
activo:

- Permite el deterioro de bienes destinados al


cumplimiento de los fines inherentes a programas
sociales, educación o salud pública. Deterioro:
“Acción y efecto de deteriorar o deteriorarse”.737
- Permite la inutilización de bienes destinados al
cumplimiento de los fines inherentes a programas
sociales, educación o salud pública. Inutilización:
“Acción y efecto de inutilizar”.738
- Permite la destrucción de bienes destinados al
cumplimiento de los fines inherentes a programas
sociales, educación o salud pública. Destrucción:
“Acción y efecto de destruir o destruirse. Ruina,
asolamiento, pérdida grande y casi irreparable”.739

Elemento sobre el que recae el verbo rector:

Bienes destinados al cumplimiento de los fines


inherentes a programas sociales, educación o salud
pública:

Bienes: De acuerdo con la normativa de bienes estatales, los


bienes del Estado comprenden los bienes muebles e
inmuebles, de dominio privado y de dominio público, que
tienen como titular al Estado o a cualquier entidad pública que
conforma el Sistema Nacional de Bienes Estatales.

Programas Sociales: Los Programas “son estructuras


funcionales creadas para atender un problema o situación
crítica, o implementar una política pública específica, en el
ámbito de competencia de la entidad a la que pertenecen”740.
Según el Ministerio de Economía y Finanzas741, los
programas sociales están referidos a la parte del gasto social
que puede ser calificada según:

736
RAE, Diccionario de la lengua española, término “permitir”, disponible en: https://dle.rae.es/permitir
737
RAE, Diccionario de la lengua española, término “deterioro”, disponible en: https://dle.rae.es/deterioro?m=form
738
RAE, Diccionario de la lengua española, término “inutilización”, disponible en:
https://dle.rae.es/inutilizaci%C3%B3n?m=form
739
RAE, Diccionario de la lengua española, término “destrucción”, disponible en:
https://dle.rae.es/destrucci%C3%B3n?m=form
740
Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, Ley N° 29158, Artículo 28.- Programas y Proyectos Especiales: 38.1 Los Programas y
Proyectos Especiales son creados, en el ámbito de competencia del Poder Ejecutivo, en un Ministerio o en un Organismo
Público, mediante decreto supremo con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. 38.2 Los Programas son estructuras
funcionales creadas para atender un problema o situación crítica, o implementar una política pública específica, en el
ámbito de competencia de la entidad a la que pertenecen. Sólo por excepción, la creación de un Programa conlleva a la
formación de un órgano o unidad orgánica en una entidad. (…) 38.4 Excepcionalmente, la creación de un Programa o un
Proyecto Especial implicará la creación de una categoría presupuestal específica. 38.5 En el marco de los procesos de
modernización y de descentralización del Estado, la Presidencia del Consejo de Ministros evalúa a los Programas y
Proyectos Especiales a fin de determinar la necesidad de su continuidad. El procedimiento de evaluación se establece
por decreto supremo con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros.”
741
Término “bienes”, disponible en: https://www.mef.gob.pe/es/?option=com_content&language=es-
ES&Itemid=100694&view=article&catid=750&id=4861&lang=es-ES

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a. Su naturaleza universal o focalizada dentro de los


que se ubican los programas universales (No
discrimina al beneficiario, como Educación Inicial,
Educación Primaria, Educación Secundaria y la
Provisión Básica de Salud) y focalizados (Que
atiende a determinado grupo, región o problema y se
implementa empleando focalización geográfica y/o
individual, como es el caso del Seguro Integral de
Salud, el Programa del Vaso de Leche, el Programa
de Comedores Populares, los programas de
alimentación y nutrición del PRONAA, el Programa
JUNTOS, los Programas de Inversión Social y
Productiva, de Provías Descentralizado,
FONCODES, AGRORURAL y Electrificación Rural,
etc.); y,

b. Si otorgan beneficios individuales (La prestación se


entrega directamente al beneficiario, como
educación y salud en general, Programa del Vaso de
Leche, Programa JUNTOS, Wawa-Wasi, entre
otros) o colectivos (La prestación beneficia a la
comunidad o región en general, como FONCODES,
PROVIAS Descentralizado o Electrificación Rural:
carreteras rurales, puentes, estaciones eléctricas).

Educación: "La educación es un proceso de aprendizaje y


enseñanza que se desarrolla a lo largo de toda la vida y que
contribuye a la formación integral de las personas, al pleno
desarrollo de sus potencialidades, a la creación de cultura, y
al desarrollo de la familia y de la comunidad nacional,
latinoamericana y mundial. Se desarrolla en instituciones
educativas y en diferentes ámbitos de la sociedad”742.

Salud pública: El Estado debe promover las condiciones que


garanticen una adecuada cobertura de prestaciones de salud
a la población, en términos socialmente aceptables de
seguridad, oportunidad y calidad, siendo la salud pública
responsabilidad primaria del Estado. En tal sentido, la
protección de la salud es de interés público, correspondiendo
al Estado regularla, vigilarla y promoverla743.

De acuerdo con el tipo infractor, los bienes sobre los que


recae la conducta del sujeto activo son bienes de la entidad
que están destinados a programas sociales, educación o
salud pública, sea a través del uso institucional, como por
ejemplos en campañas de salud; como para ser entregados a
los beneficiarios.

Nota: Es de indicar que estas definiciones tienen carácter


referencial, las mismas que se recogen de las normas que
conforman el ordenamiento jurídico.
Condición Necesaria: Identificar y acreditar que el deterioro, inutilización o destrucción
se produjo debido a la falta de diligencia en el mantenimiento,
Para que se configure la infracción debe concurrir la condición conservación u oportuna distribución del bien, precisando las
siguiente: disposiciones inobservadas para este fin, y el modo en el cual
se produjo dicha inobservancia; asimismo, indicar la forma en

742
Ley General de Educación, Ley N° 28044, Artículo 2.- Concepto de la educación: La educación es un proceso de
aprendizaje y enseñanza que se desarrolla a lo largo de toda la vida y que contribuye a la formación integral de las
personas, al pleno desarrollo de sus potencialidades, a la creación de cultura, y al desarrollo de la familia y de la
comunidad nacional, latinoamericana y mundial. Se desarrolla en instituciones educativas y en diferentes ámbitos de la
sociedad.
743
Ley General de Salud, Ley N° 26842. TITULO PRELIMINAR. Numerales I al VI.

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Que el deterioro, inutilización o destrucción de los bienes la cual se denota el uso inapropiado o distinto al interés público
se produjo por su uso inapropiado o distinto al interés de los bienes.
público, atribuible a la falta de diligencia debida en su
mantenimiento, conservación u oportuna distribución:

Para el entendimiento de esta condición, se tienen los


siguientes significados:

▪ Sobre el uso inapropiado:


Uso: “Acción de usar”744. Entendiéndose por usar, el
“Hacer servir una cosa para algo”745.
Inapropiado: “Que no es apropiado”746. Entendiéndose
por apropiado, lo “Ajustado y conforme a las condiciones
o a las necesidades de alguien o de algo”747.

Entonces, el uso inapropiado consiste en hacer servir los


bienes inobservando las condiciones establecidas para
su uso o las necesidades que se habían previsto. Para el
caso concreto, estos bienes se encuentran destinados al
cumplimiento de los fines inherentes a programas
sociales, educación o salud pública.

▪ Sobre el uso distinto al interés público:

Distinto: “Que no es lo mismo, que tiene realidad o


existencia diferente de aquello otro de que se
trata”748Interés público: “11. (…) tiene que ver con
aquello que beneficia a todos; por ende, es sinónimo y
equivalente al interés general de la comunidad. Su
satisfacción constituye uno de los fines del Estado y
justifica la existencia de la organización
administrativa”749.

En el caso concreto, el uso que se brinda al bien será


diferente a los fines que persigue el Estado; esto es, los
bienes que originalmente se encontraban destinados al
cumplimiento de los fines inherentes a programas
sociales, educación o salud pública, serán empleados
para fines particulares, sean propios del sujeto activo o
de terceros.

▪ Sobre la falta de diligencia debida en el


mantenimiento, conservación u oportuna
distribución de los bienes

Diligencia debida: Implica la obligación de aplicar la


atención, cuidados y esfuerzos normales en la actuación
funcional de los servidores y funcionarios públicos, es
decir, realizar una labor diligente. La observancia de la
diligencia debida en el ejercicio de las funciones requiere
actuar de modo tal que razonablemente permita cumplir
con los deberes funcionales en circunstancias
regulares.750

744
RAE, Diccionario de la lengua española, término “usar”, disponible en: https://dle.rae.es/usar?m=form
745
RAE, Diccionario de la lengua española, término “usar”, disponible en: https://dle.rae.es/usar?m=form
746
RAE, Diccionario de la lengua española, término “inapropiado”, disponible en: https://dle.rae.es/inapropiado?m=form
747
RAE, Diccionario de la lengua española, término “apropiado”, disponible en: https://dle.rae.es/apropiado
748
RAE, Diccionario de la lengua española, término “distinto”, disponible en: https://dle.rae.es/distinto?m=form
749
Tribunal Constitucional. Sentencia recaída en el Expediente N° 0090-2004-AA/TC, emitida el 05 de julio de 2004.
750
De conformidad con la Resolución 003-2017-CG/TSRA Segunda Sala, Fundamento 5.3.16; y, la Resolución 131-2017-
CG/TSRA-Segunda Sala. Fundamento 6.68.

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Mantenimiento: “Conjunto de operaciones y cuidados


necesarios para que instalaciones, edificios, industrias,
etc., puedan seguir funcionando adecuadamente”751.
Conservación: “Acción y efecto de conservar”752.
Entendiéndose por conservar, el “Mantener o cuidar de la
permanencia o integridad de algo o de alguien”753.
Distribuir: “1. Dividir algo entre varias personas,
designando lo que a cada una corresponde, según
voluntad, conveniencia, regla o derecho. 2. Dar a algo su
oportuna colocación o el destino conveniente”754.

De acuerdo con una lectura sistemática del tipo infractor, se


puede entender lo siguiente:

El uso inapropiado de los bienes destinados al cumplimiento


de los fines inherentes de los programas sociales, educación
o salud pública se puede producir por la falta de diligencia
debida en su mantenimiento; cuando, por ejemplo, no se
adoptan medidas para asegurar el adecuado funcionamiento
del bien, generando su inutilización. Así también, se podría
concretar por la falta de diligencia debida en la conservación
del bien (indebido almacenamiento) o su distribución (reparto
a beneficiarios), generando su deterioro o inutilización.

Elemento de resultado: El perjuicio al Estado, como elemento de resultado, requiere:

Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del ● Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o afectado como consecuencia de la conducta del
servidor público, constituido por la consecuencia cuantitativa funcionario o servidor público. Para este efecto, la
o cualitativa que se haya producido. No se considera perjuicio acreditación puede sustentarse en la misma evidencia
al Estado la transgresión de normas y principios. El que acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
fundamento o la finalidad de los principios pueden orientar la evidencia propia e independiente, la cual puede ser de
identificación de los intereses afectados”755. tipo documental, física, testimonial e incluso analítica.756

● Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado, aquel
debe ser atribuible por lo menos a título de culpa757.

● Evidenciar y de ser el caso cuantificar el perjuicio al


Estado o describirlo en su dimensión o magnitud.

● Establecer si el perjuicio es real.

● Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar cómo
el deterioro, inutilización o destrucción de los bienes
destinados al cumplimiento de los fines inherentes a
programas sociales, educación o salud pública, o el

751
RAE, Diccionario de la lengua española, término “mantenimiento”, disponible en:
https://dle.rae.es/mantenimiento?m=form
752
RAE, Diccionario de la lengua española, término “conservación”, disponible en:
https://dle.rae.es/conservaci%C3%B3n?m=form
753
RAE, Diccionario de la lengua española, término “conservar”, disponible en: https://dle.rae.es/conservar
754
RAE, Diccionario de la lengua española, término “distribuir”, disponible en: https://dle.rae.es/distribuir?m=form
755
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
756
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
757
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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permitir su deterioro, inutilización o destrucción por su


uso inapropiado o distinto al interés público, atribuible a
la falta de diligencia debida en su mantenimiento,
conservación o distribución oportuna, afectó dichos
intereses.

Elemento Subjetivo: Con culpa o intencionalidad ✔ En caso se atribuya a título de culpa, se requieren
elementos suficientes que permitan evidenciar que el
Culpa. La infracción debe ser atribuible por lo menos a título funcionario o servidor público, debiendo y pudiendo758 actuar
culposo. de manera diferente, no aplicó la atención, cuidado y
El funcionario o servidor público actúa de forma culposa esfuerzos normales, esto es, no realizó una labor diligente759
cuando no observa el cuidado necesario a que está obligado lo que ocasionó que se deteriore, inutilice o destruyan los
(diligencia debida). Los alcances de la actuación a título de bienes destinados al cumplimiento de los fines inherentes a
culpa son definidos en la parte general de la presenta guía. programas sociales, educación o salud pública, o permitió su
deterioro, inutilización o destrucción, por su uso inapropiado
Intención. La infracción puede ser atribuible a título de o distinto al interés público, atribuible a la falta de diligencia
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma debida en su mantenimiento, conservación y oportuna
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte distribución.
general de la presenta guía.
✔ En caso se atribuya la conducta a título intencional, se
Además, tanto en la culpa como en la intención, la conducta deberá evidenciar que el funcionario o servidor público ha
infractora es cometida por el funcionario o servidor público procedido con conocimiento y voluntad. Para estos efectos,
quien, dentro del marco de su actuación funcional, debía se puede acreditar la intencionalidad a través de prueba
adoptar una decisión diferente y se encontraba en la directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre vinculada al
posibilidad de actuar conforme a sus funciones. hecho considerado como infracción.

Agravante: La infracción está tipificada como muy grave y no contempla agravante.

Ejemplo:

Ej1. El residente de una obra ejecutada bajo la modalidad de administración directa, permitió que el insumo asfalto líquido pierda
sus propiedades establecidas en las especificaciones técnicas y, por lo tanto, no pueda ser empleado en los trabajos de
imprimación de la carpeta asfáltica, debido a la falta de diligencia en su almacenamiento, pues fue depositado en un pozo de
concreto cubierto con techo de calamina y protegido con arpillera, que no garantizaba su correcta conservación. Conforme a las
Bases Administrativas y el Contrato de suministro de asfalto, el residente de obra era responsable de la recepción del asfalto
líquido, por lo que omitió cautelar el cumplimiento de los requisitos exigidos en la ficha técnica para el almacenamiento del
insumo, generando perjuicio al Estado al no cumplirse con la finalidad del Programa Social de Apoyo al Transporte Subnacional
(PATS), y a su vez, ocasionó perjuicio económico por S/ 231 495,00, costo del asfalto líquido que quedó inutilizable.

Ej2. El Jefe del Departamento de Farmacia de la Entidad ocasionó que 20 mil vacunas contra el tétano-difteria se vencieran,
debido a la falta de diligencia en su distribución pese a habérsele reportado sobre las fechas de vencimiento y urgente necesidad
de su distribución para el desarrollo de las campañas de vacunación programadas, ocasionando que se cancelen las campañas
de vacunación y perjuicio económico por S/ 700 000, 00 correspondiente al valor de medicamentos vencidos.

758
En ese sentido, además de identificarse las disposiciones supuestamente incumplidas, debe verificarse la posibilidad de
cumplirlas. Así tenemos, la Resolución N° 166-2016-CG/TSRA-PRIMERA SALA, del 03 de octubre de 2016, mediante la
cual el TSRA señala: “(…) correspondiendo precisar que en la medida que la conducta atribuida a la administrada es de
“omisión”, además de identificarse las funciones supuestamente incumplidas, debía verificarse la posibilidad de ejercerlas,
esto es que la administrada haya tenido conocimiento de las situaciones irregulares, no obstante lo cual, omitió las
acciones correctivas que imponían su función; ello en virtud del principio de causalidad, según el cual: ‘La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realizó la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción’ (...)” (Fundamento
5.9). Similar redacción se lee en el artículo 4, numeral 5 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional cuando regula el principio de culpabilidad: “La responsabilidad
administrativa funcional en el ámbito de la potestad sancionadora, recae en el funcionario o servidor público que, debiendo
y pudiendo actuar de manera diferente, realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infracción”.
759
TSRA. Resolución 179-2016-CG/TSRA-Primera Sala, del 07 de noviembre de 2016. Fundamento 5.73: "(...) En ese
sentido, pese que los administrados alegaron que no actuaron de manera dolosa, a criterio de este Tribunal, debieron
aplicar la atención, cuidado y esfuerzos normales, es decir, realizar una labor diligente para evitar el incumplimiento
sancionado"

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INFRACCIÓN N° 32
Artículo 46°, inciso 32 de la Ley
Incumplir, negarse o demorar de manera injustificada e intencional, el ejercicio de las funciones a su cargo establecidas en los
instrumentos de gestión, contratos, encargos o en las disposiciones normativas que regulan expresamente su actuación
funcional, en los procedimientos en los que participa con ocasión de su función o cargo, ocasionando perjuicio al Estado. Esta
infracción es considerada como grave. Si el perjuicio es económico o se ha generado grave afectación al servicio público, la
infracción es muy grave.

Bien Jurídico protegido: El eficiente y eficaz ejercicio de la función pública.760


ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA INFRACCIÓN ASPECTOS A CONSIDERAR
Sujeto Activo: Funcionario o servidor público bajo el ámbito del • La calidad de funcionario o servidor público y el vínculo
SNC. con la entidad, que se acredita a través de un contrato,
resolución o cualquier otro medio por el cual desempeña
funciones públicas en la entidad.

• Identificar y sustentar la función o conjunto de funciones


asignadas al funcionario o servidor público.

• Acreditar la función o conjunto de funciones con


instrumentos de gestión, contratos, encargos o
disposiciones normativas, que estuvieran vigentes al
momento de la comisión de la infracción.

Verbo Rector:
En el caso de incumplimiento:
Esta infracción contiene tres (3) verbos rectores: Incumplir,
Negarse o Demorar: • Identificar las funciones que debían ser cumplidas por el
funcionario o servidor público.
a) Incumplir: “Dejar de hacer un acto al que se está obligado
por el ordenamiento jurídico o actuar incumpliendo las • Acreditar que el funcionario o servidor público incumplió
normas que regulan la actuación funcional.”761 En el caso las funciones a su cargo, evidenciando el acto, documento
específico, el funcionario o servidor público incumple las o cualquier otro medio o instrumento, mediante el cual se
funciones a su cargo ya sea omitiéndolas; o, actuando con manifieste dicho incumplimiento.
inobservancia de las disposiciones que regulan su
actuación funcional.
En el caso de negativa:
b) Negarse: “A pesar del requerimiento de un acto debido, por
parte de una autoridad, superior jerárquico u otro • Identificar el acto, documento o cualquier otro medio o
funcionario competente o un particular, se niega a instrumento, mediante el cual se evidencie que se requirió
realizarlo.”762 En el caso específico, el funcionario o al funcionario o servidor público el cumplimiento de su
servidor público se niega al cumplimiento de la función a su función.
cargo, pese al requerimiento efectuado por funcionario o
servidor público competente. • Acreditar que el funcionario o servidor público se negó a
cumplir la función a su cargo, evidenciando el documento
c) Demorar: “No obstante existir un plazo determinado o cualquier otro medio o instrumento en el que manifieste
normativamente para el cumplimiento de un acto por parte de manera expresa o tácita dicha negativa.

760
De conformidad con lo señalado por el TSRA en el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 21de agosto de 2018. Fundamento Jurídico 2.2, tercer párrafo, el tipo infractor descrito en el inciso n) del
artículo 7 del Reglamento aprobado mediante Resolución de Contraloría N° 100-2018-CG, que es el antecedente del tipo
infractor analizado, “está referido al deber de los funcionarios y servidores públicos (administrados) de ejercer sus
funciones con responsabilidad, lo cual implica cumplir sus obligaciones y funciones en el marco de un correcto y adecuado
ejercicio funcional, con la finalidad de coadyuvar a que la Entidad cumpla adecuadamente sus prestaciones y la
consecución de sus objetivos y finalidades”.
761
De conformidad con lo señalado por el TSRA en el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 21de agosto de 2018. Fundamento Jurídico 2.2 ítem (i).
762
De conformidad con lo señalado por el TSRA en el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 21de agosto de 2018. Fundamento Jurídico 2.2 ítem (ii).

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del administrado, éste lo aplaza o posterga su realización,


más allá de los términos fijados por el ordenamiento En el caso de demora:
jurídico.”763 En atención a lo señalado, comprende el acto
mediante el cual se retrasa, difiere, aplaza, dilata o pospone • Identificar el acto, documento o cualquier otro medio o
el cumplimiento de un acto funcional que está en el deber instrumento, mediante el cual se evidencie el plazo
de hacer en tiempo oportuno, de acuerdo con el cargo o establecido para la realización de las funciones a cargo
función que desempeña en la administración pública. En el del funcionario o servidor público.
caso específico, el funcionario o servidor público aplaza o
posterga el cumplimiento de la función a su cargo más allá • Acreditar que el funcionario o servidor público aplazó o
del plazo establecido en las disposiciones de la materia. A postergó el cumplimiento de sus funciones, excediendo el
diferencia del incumplimiento, en el caso de la demora el plazo establecido para su realización, mediante acto,
sujeto activo ejerce su función de manera extemporánea. documento o cualquier otro medio o instrumento (correo
Si la demora del ejercicio de la función conlleva a la electrónico, cargo de entrega de documento, expediente,
imposibilidad jurídica o material para su realización o ésta reporte del sistema, entre otros).
pierde su propósito, se configuraría el supuesto de
incumplimiento.

La infracción puede ser cometida por acción u omisión.

Elemento sobre el que recae el verbo rector: Respecto del primer elemento:

Las funciones establecidas en los instrumentos de gestión, • Identificar el instrumento de gestión, contrato, encargo o
contratos, encargos o en las disposiciones normativas que disposición normativa en el que se encuentre
regulan expresamente su actuación funcional: expresamente establecidas las funciones a cargo del
funcionario o servidor público.
De acuerdo con la redacción del tipo infractor, las funciones a
cargo del sujeto activo, cuyo incumplimiento, negativa o demora • Evidenciar que el funcionario o servidor público tenía
podrían configurar esta infracción, deberían encontrarse conocimiento del marco legal o normativo que regula su
establecidas en instrumentos de gestión, contratos, encargos o actuación funcional.
disposiciones normativas. Con relación a los documentos que
contienen las funciones: • Evidenciar las funciones que el funcionario o servidor
público incumplió, se negó a cumplir o demoró su
a) Instrumentos de gestión: Documentos técnico cumplimiento, la disposición legal o normativa que las
normativos que regulan el funcionamiento de la entidad describen y cómo es que las mismas se encuentran
de manera integral764, entre otros: relacionadas con los hechos que se le atribuyen.

- Reglamento de Organización y Funciones (ROF): Respecto del segundo elemento:


Formaliza la estructura orgánica de la entidad.
Contiene las competencias y funciones generales • Evidenciar que la conducta atribuida al funcionario o
de la entidad y las funciones específicas de sus servidor público se realizó dentro de un procedimiento en
unidades de organización, así como sus relaciones el que intervino en ejercicio de función o cargo. Para ello,
de dependencia)765. es necesario identificar y acreditar la participación
- Manual de Organización y Funciones (MOF): Se efectiva del funcionario o servidor público en el
describen y establecen la función básica, las procedimiento y las funciones que debía realizar o el acto
funciones específicas, las relaciones de autoridad, que debía llevar a cabo en ejercicio de sus funciones.
dependencia y coordinación, así como los
requisitos de los cargos o puestos de trabajo)766. • Establecer la ausencia de circunstancias que impidieron,
- Manual de Clasificador de Cargos: Se describen de limitaron o restringieron el ejercicio de las funciones
manera ordenada todos los cargos de la entidad, asignadas al funcionario o servidor público en los
estableciendo su denominación, clasificación, procedimientos en los que participó con ocasión de su
funciones y requisitos mínimos para el ejercicio de cargo o función. Para ello, se requiere:
las funciones y cumplimiento de objetivos de la
767
entidad) .

763
De conformidad con lo señalado por el TSRA en el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 21de agosto de 2018. Fundamento Jurídico 2.2 ítem (iii)
764
http://blog.pucp.edu.pe/blog/christianguzmannapuri/2016/09/12/los-instrumentos-de-gestion/
765
De conformidad con lo señalado en la Directiva N° 006-2021-SESRVIR-GDSRH, Elaboración del Manual de Clasificador
de Cargos y del Cuadro para Asignación de Personal Provisional. Artículo 5. Definiciones, numeral f.
766
De conformidad con lo señalado en la Directiva N° 006-2021-SESRVIR-GDSRH, Elaboración del Manual de Clasificador
de Cargos y del Cuadro para Asignación de Personal Provisional. Artículo 5. Definiciones, numeral d.
767
De conformidad con lo señalado en la Directiva N° 006-2021-SESRVIR-GDSRH, Elaboración del Manual de Clasificador
de Cargos y del Cuadro para Asignación de Personal Provisional. Artículo 5. Definiciones, numeral c.

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✓ Sustentar la posibilidad física y jurídica del


b) Contratos: Acuerdo de dos o más personas sobre un cumplimiento de la obligación o deber por parte del
objeto de interés jurídico. Para el caso específico, el funcionario o servidor público; es decir se deberá
contrato será el documento que establece, asigna o descartar la posibilidad de que exista alguna causa de
contiene la función que se encuentra a cargo del justificación que le haya impedido ejecutar una
funcionario o servidor público. conducta acorde con el deber encomendado.
✓ Determinar si el funcionario o servidor público tenía la
c) Encargos: Es una acción de desplazamiento de capacidad individual de actuar, esto es la capacidad
personal de naturaleza temporal, a un cargo que real, material o jurídica de cumplir con las funciones
implique responsabilidad directiva, el cual puede ser de asignadas (deber legal).
dos clases:
- Encargo de puesto: Acción mediante la cual se
autoriza el desempeño de un cargo con plaza
presupuestada vacante.
- Encargo de funciones: Acción mediante la cual se
autoriza el desempeño de las funciones por
ausencia del titular por vacaciones, licencias
destaque o comisión de servicio.768

d) Disposiciones normativas: Leyes, decretos,


reglamentos, directivas, procedimientos, entre otras,
que establecen funciones, atribuciones o deberes para
las funcionarios o servidores públicos.

Nota: Es de indicar que las definiciones normativas tienen


carácter referencial, las mismas que se recogen de las normas
que conforman el ordenamiento jurídico vigente.

Condición Necesaria:
• Evidenciar que la conducta del funcionario o servidor
público fue injustificada, es decir que no se encontró
La presente infracción requerirá para su configuración, las
amparada en ninguna causa de justificación.772 Para tal
siguientes dos condiciones:
efecto, se deberá descartar que hayan existido
circunstancias que impidan, limitan o restrinjan el ejercicio
a) Que el incumplimiento, negativa o demora sea
de las funciones asignadas al funcionario o servidor
injustificado e intencional: La conducta activa u omisiva
público en los procedimientos en los que participó con
del funcionario o servidor público debe ser injustificada e
ocasión de su cargo o función.
intencional, debiendo concurrir de manera copulativa.
• Evidenciar que la conducta del funcionario o servidor
- Injustificado: “Es la ausencia de una justificación
público fue intencional, por lo que se deberá acreditar
adecuada por parte del administrado respecto de la
dicha conducta con fundamentos objetivos que logren
conducta realizada”10. En el caso específico, el
revelar que el administrado ha realizado la infracción con
funcionario o servidor público, sin una justificación
conocimiento y voluntad. Para estos efectos, se puede
adecuada, incumple, se niega o demora el ejercicio de
acreditar la intencionalidad a través de prueba directa o
las funciones a su cargo.
indirecta (indiciaria) que se encuentren vinculados al
hecho considerado como infracción.
- Intencional: “Deliberado”769 entendido como
“voluntario, intencionado, hecho a propósito770”. • La intencionalidad no admite supuesto de error, por lo que
“Conocimiento y voluntad en la conducta del
se debe desvirtuar la posibilidad de error en la acción u
administrado (dolo administrativo)771. En el caso
omisión.
específico, el funcionario o servidor público con
conocimiento de sus funciones, voluntaria y
deliberadamente las incumple, se niega o demora el • Evidenciar que la conducta atribuida al funcionario o
ejercicio de las mismas. servidor público se realizó dentro de un procedimiento en
el que intervino con ocasión de su función o cargo. Para

768
De conformidad con lo señalado por la Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil en los Informes Técnicos N°
000747-2020-SERVIR-GPGSC de 21 de abril de 2020; 000144-2022-SERVIR-GPGSC de 1 de mayo de 2022; 0079-
2022-SERVIR-GPGSC de 7 de julio de 2022.
769
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en: https://dle.rae.es/intencional
770
RAE, Diccionario de la lengua española, disponible en: https://dle.rae.es/deliberado#H9r0zzx
771
De conformidad con lo señalado por el TSRA en el Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA, publicado en el Diario Oficial
El Peruano el 21de agosto de 2018. Fundamento Jurídico 2.2, ítem (i).
772
TSRA. Resolución N°0009-2019-CG/TSRA-Sala 1, de 21 de enero de 2019. Fundamento 6.3.18.

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b) Que el incumplimiento, negativa o demora se produzca ello, es necesario identificar y sustentar el procedimiento
en los procedimientos en los que el funcionario o en que participó el funcionario o servidor público y su
servidor público participa con ocasión de su cargo o relación con las funciones asignadas al mismo.
función: La conducta atribuida al funcionario o servidor
público debe realizarse dentro de un determinado
procedimiento, en el cual interviene debido al cargo que
ocupa o a las funciones que le han sido asignadas.

En el caso específico, la conducta se materializa cuando el


funcionario o servidor público en un procedimiento en el que
participa con ocasión de su función o cargo, mediante la acción
u omisión consciente y deliberada, incumple, se niega o demora
el ejercicio de las funciones a su cargo.

Elemento de resultado: • El perjuicio al Estado, como elemento de resultado,


requiere:

✓ Identificar y acreditar el interés del Estado que ha sido


Perjuicio al Estado: “Es el efecto adverso a los intereses del afectado como consecuencia de la conducta del
Estado que genera la acción u omisión del funcionario o servidor funcionario o servidor público. Para este efecto, la
público, constituido por la consecuencia cuantitativa o cualitativa acreditación puede sustentarse en la misma
que se haya producido. No se considera perjuicio al Estado la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
transgresión de normas y principios. El fundamento o la finalidad necesariamente una evidencia propia e
de los principios pueden orientar la identificación de los intereses independiente, la cual puede ser de tipo documental,
afectados”773. física, testimonial e incluso analítica.774

✓ Siendo que el presente tipo infractor requiere de un


perjuicio al Estado como elemento de resultado,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa775.

✓ Evidenciar y en su caso cuantificar el perjuicio al


Estado o describirlo en su dimensión o magnitud.

✓ Establecer si el perjuicio es real.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el efecto adverso a los
intereses del Estado. Es decir, se deberá sustentar
cómo el incumplimiento, la negativa o la demora del
ejercicio de las funciones a cargo del funcionario o
servidor público, afectó dichos intereses.

Elemento Subjetivo: Con intencionalidad • Se deberá evidenciar que el funcionario o servidor público
ha procedido con conocimiento y voluntad. Para estos
Intención. La infracción debe ser atribuible a título de efectos, se puede acreditar la intencionalidad a través de
intencionalidad. Los alcances de la actuación de forma prueba directa o indirecta (indiciaria) que se encuentre
intencional (conocimiento y voluntad) son definidos en la parte vinculada al hecho considerado como infracción.
general de la presenta guía.

Además, la conducta infractora debe ser cometida por el


funcionario o servidor público quien, dentro del marco de su
actuación funcional, estaba en la obligación de adoptar una

773
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal a).
774
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octubre de 2022, numeral 4.16.
775
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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decisión diferente y se encontraba en la posibilidad de actuar


conforme a sus funciones.

Agravante: La infracción agravada se configura cuando se • Si se ha producido perjuicio económico, se requiere:


produce cualquiera de los siguientes resultados:
✓ Acreditar el perjuicio económico originado como
Perjuicio económico: “Es el menoscabo, disminución, consecuencia de la conducta del funcionario o
detrimento, pérdida o deterioro del patrimonio de la entidad o del servidor público. Para este efecto, la acreditación
Estado en general, que ha sido generado por la acción u omisión puede sustentarse en la misma evidencia que
irregular del funcionario o servidor público. El perjuicio acredita los hechos, sin requerir necesariamente una
económico debe estar cuantificado en el Informe y no tiene evidencia propia e independiente, la cual puede ser
finalidad resarcitoria como elemento de la infracción.”776 de tipo documental, física, testimonial e incluso
analítica.778
Grave afectación al servicio público: “Es la lesión producida
por la acción u omisión del funcionario o servidor público, a la ✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor
prestación de los servicios que el Estado brinda, directamente o requiere de un perjuicio económico, aquel debe ser
a través de terceros, debido a que los referidos servicios no atribuible por lo menos a título de culpa779.
lograron su finalidad, no se prestaron de acuerdo a los
estándares aplicables, o en su prestación se afectó o se puso en ✓ Cuantificar y determinar el perjuicio económico
riesgo la vida o salud de los funcionarios, servidores públicos o atribuible a cada funcionario o servidor público de
acuerdo a su participación en los hechos.
personas, encargados de la misma. La referida puesta en riesgo
debe estar debidamente acreditada”.777 ✓ Establecer si el perjuicio económico es real. 

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y el perjuicio
económico. Es decir, se deberá sustentar cómo el
incumplimiento, la negativa o la demora del ejercicio
de las funciones a cargo del funcionario o servidor
público, generó perjuicio económico.

• Si se ha producido grave afectación a un servicio


público, se requiere:

✓ Identificar lo siguiente:
− El servicio público afectado.
− La forma de la afectación.
− La gravedad de la afectación al servicio
público780.

✓ Demostrar uno de los siguientes tres supuestos para


acreditar la gravedad de la afectación:

− El servicio público no logró su finalidad.


− El servicio público no se prestó de acuerdo a
los estándares aplicables.
− En la prestación del servicio público se afectó o
se puso en riesgo la vida o la salud de los
funcionarios, servidores públicos o personas
encargadas de dicha prestación.

776
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal b).
777
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 68,
numeral 1.1, literal c).
778
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
779
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.
780
Se ha tomado como referencia la Resolución N° 054-2015-CG/TSRA, de 03 de julio de 2015. Fundamento 6.27.

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✓ Para demostrar la gravedad de la afectación al


servicio público, la acreditación puede sustentarse en
la evidencia que acredita los hechos, sin requerir
necesariamente una evidencia propia e
independiente, la cual puede ser de tipo documental,
física, testimonial e incluso analítica.781

✓ Siendo que la agravante del presente tipo infractor


requiere de la grave afectación al servicio público,
aquel debe ser atribuible por lo menos a título de
culpa”782.

✓ Cuantificar la grave afectación al servicio público o


describirla en su dimensión o magnitud. 

✓ Establecer si la grave afectación al servicio público es


real. Cuando la infracción admita un resultado
potencial, considerar el numeral 5.8.2.

✓ Determinar la relación causal entre la conducta del


funcionario o servidor público y la grave afectación al
servicio público. Es decir, se deberá sustentar cómo
el incumplimiento, la negativa o la demora del
ejercicio de las funciones a cargo del funcionario o
servidor público, generó la grave afectación al
servicio público.

Ejemplo:

Ej. El jefe de Asesoría Jurídica de una entidad emitió un informe jurídico opinando que resultaba viable la solicitud presentada
por el contratista, de modificación de la cláusula de adelantos del contrato suscrito con la entidad y recomendando que se otorgue
al contratista adelanto directo hasta por un veinte (20%) por ciento del monto del contrato original; y adelanto por materiales a
ser utilizados en la ejecución del objeto del contrato hasta el cuarenta (40%) por ciento del monto del contrato original, sin
sustentar los criterios técnico jurídicos que respaldan dicha opinión legal, pese a que las Bases Integradas del procedimiento de
selección para la ejecución de la obra de saneamiento establecieron que bajo ninguna circunstancia se otorgarían adelantos de
ningún tipo para la ejecución de la obra; siendo que, además, la Gerencia de Obras e Infraestructura de la entidad había emitido,
de manera previa, un informe técnico señalando que la solicitud del contratista era inviable por ser contraria a lo establecido en
las bases integradas y a la normativa de contratación pública; ocasionado perjuicio al Estado puesto que se tuvieron que hacer
modificaciones presupuestarias para el pago de los adelantos, postergando la ejecución de otros proyectos.

6. REFERENCIAS DOCUMENTALES

CÓDIGO NOMBRE DEL DOCUMENTO


Ley N° 31419 - Ley que establece disposiciones para garantizar la idoneidad
N/A en el acceso y ejercicio de la función pública de funcionarios y directivos de
libre designación y remoción.
Ley N° 31365 - Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal
N/A
2022.
Ley N° 31227 - Ley que transfiere a la Contraloría General de la República
la competencia para recibir y ejercer el control, fiscalización y sanción
N/A
respecto a la declaración jurada de intereses de autoridades, servidores y
candidatos a cargos públicos.

781
Oficina de Gestión de la Potestad Administrativa Sancionadora, Hoja Informativa N° 000137-2022-CG/OGPAS de 18 de
octubre de 2022, numeral 4.16.
782
Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador por Responsabilidad Administrativa Funcional, artículo 4,
numeral 5.

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CONDUCTAS INFRACTORAS PREVISTAS EN LA LEY N° 27785”

Ley N° 31122 - Ley de reforma constitucional que habilita el doble empleo o


N/A cargo público remunerado del personal médico especializado o asistencial
de salud, en casos de emergencia sanitaria.
Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado cuyo Texto Único
N/A
Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-EF.

N/A Ley N° 30057 - Ley del Servicio Civil.

N/A Ley N° 29763 - Ley Forestal y de Fauna Silvestre.

Ley N° 29459 - Ley de los Productos Farmacéuticos, Dispositivos Médicos


N/A
y Productos Sanitarios.

N/A Ley N° 29158 - Ley Orgánica del Poder Ejecutivo.

N/A Ley N° 28611 - Ley General del Ambiente.

N/A Ley N° 28296 - Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación.

N/A Ley N° 28175 - Ley Marco del Empleo Público.

N/A Ley N° 28044 - Ley General de Educación.

N/A Ley N° 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública.

Ley N° 27482 - Ley que regula la publicación de la declaración jurada de


N/A
ingresos, bienes y rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado.

N/A Ley Nº 26842 - Ley General de Salud.

Ley N° 26839 - Ley sobre la Conservación y el Aprovechamiento Sostenible


N/A
de la Diversidad Biológica.
Ley N° 26821 - Ley Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los
N/A
Recursos Naturales.
Decreto Legislativo Nº 1440 - Decreto Legislativo del Sistema Nacional de
N/A
Presupuesto Público.
Decreto Legislativo N° 1438 - Decreto Legislativo del Sistema Nacional de
N/A
Contabilidad.
Decreto Legislativo N° 1436, Decreto Legislativo Marco de la Administración
N/A
Financiera del Sector Público.
Decreto Legislativo N° 1278, Decreto Legislativo que aprueba la Ley de
N/A
Gestión Integral de Residuos Sólidos.
Decreto Legislativo N° 1252 que crea el Sistema Nacional de Programación
N/A Multianual y Gestión de Inversiones, cuyo Texto Único Ordenado fue
aprobado por Decreto Supremo N° 242-2018-EF
Decreto Legislativo N° 1062 que aprueba la Ley de Inocuidad de los
N/A
Alimentos.

N/A Decreto Legislativo N° 295, Código Civil.

N/A Decreto Ley N° 25977, Ley General de Pesca.

Decreto Supremo N° 014-92-EM, que aprueba el Texto Único Ordenado de


N/A
la Ley General de Minería
Decreto Supremo N° 210-2022-EF, Reglamento de la Ley N° 29230 - Ley
N/A que impulsa la Inversión Pública Regional y Local con participación del
Sector Privado.
Decreto Supremo N° 154-2022-EF, Disposiciones Reglamentarias para el
N/A
otorgamiento del Aguinaldo por Fiestas Patrias.

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Decreto Supremo Nº 097-2022-PCM que aprueba la relación y calificación


N/A
de los Sistemas Funcionales.
Decreto Supremo N° 001-2022-EF, Disposiciones Reglamentarias para el
N/A
otorgamiento de la Bonificación por Escolaridad para el Año Fiscal 2022.
Decreto Supremo N° 008-2021-VIVIENDA, Reglamento de la Ley N° 29151
N/A
- Ley General del Sistema Nacional de Bienes Estatales.
Decreto Supremo N° 001-2021-JUS, Decreto Supremo que aprueba los
Lineamientos para la administración y disposición de bienes a cargo del
N/A Programa Nacional de Bienes Incautados, en el marco del Decreto
Legislativo N° 1373 - Decreto Legislativo sobre extinción de dominio y su
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 007-2019-JUS.
Decreto Supremo N° 344-2018-EF, Reglamento de la Ley N° 30225 - Ley
N/A
de Contrataciones del Estado.
Decreto Supremo Nº 284-2018-EF, Reglamento del Decreto Legislativo N°
N/A
1252, posteriormente modificado por el Decreto Supremo Nº 179-2020-EF.
Decreto Supremo N° 240-2018-EF, Reglamento del Decreto Legislativo N°
N/A 1362, Decreto Legislativo que regula la Promoción de la Inversión Privada
mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos.
Decreto Supremo N° 410-2015-EF, Reglamento del Decreto Legislativo Nº
N/A 1224, Decreto Legislativo del Marco de Promoción de la Inversión Privada
mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos.
Decreto Supremo N° 021-2015–MINAGRI, Reglamento para la Gestión
N/A Forestal y de Fauna Silvestre en Comunidades Nativas y Comunidades
Campesinas.
Decreto Supremo N° 020-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de
N/A
las Plantaciones Forestales y los Sistemas Agroforestales.
Decreto Supremo N° 019-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión de
N/A
Fauna Silvestre.
Decreto Supremo N° 018-2015-MINAGRI, Reglamento para la Gestión
N/A
Forestal.
Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM, Reglamento General de Ley N° 30057
N/A
- Ley del Servicio Civil.
Decreto Supremo N° 020-2011-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento
N/A Pesquero de las Actividades Extractivas Artesanales y de Menor Escala del
Ámbito Marino Adyacente al departamento de Tumbes.
Decreto Supremo N° 019-2009-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento
N/A
Pesquero de las Macroalgas Marinas.
Decreto Supremo N° 023-2008-PRODUCE, Reglamento de Ordenamiento
N/A
Pesquero y Acuícola para la Cuenca del Lago Titicaca.
Decreto Supremo N° 012-2001-PE, Reglamento de la Ley General de
N/A
Pesca.
Decreto Supremo N° 080-2001-PCM, Reglamento de la Ley N° 27482 - Ley
N/A que regula la publicación de la declaración jurada de ingresos, bienes y
rentas de funcionarios y servidores públicos del Estado.
Decreto Supremo N° 003-97-TR - Texto Único Ordenado del Decreto
N/A
Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
Directiva N° 012-2021-CG/FIS, Fiscalización específica de Declaraciones
N/A Juradas presentadas y remitidas a la Contraloría General de la República,
aprobada por Resolución de Contraloría N° 284-2021-CG.
Directiva N° 006-2021- SERVIR-GDSRH, Elaboración del Manual de
N/A Clasificador de Cargos y del Cuadro para Asignación de Personal
Provisional.
Directiva Nº 0002-2021-EF/50.01, Directiva para la Ejecución
N/A Presupuestaria, aprobada por Resolución Directoral Nº 0022-2021-
EF/50.01.
Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15, aprobada por la Resolución
N/A Directoral N° 002-2007-EF/77.15, modificada por la Resolución Directoral N°
004-2009-EF.77.15.

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Directiva N° 007-2018-OSCE/SGE, Directiva para la Administración de las


N/A Garantías en el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado,
aprobado con Resolución N° 140-2018-OSCE/SGE.
Directiva N° 003-2019-OSCE/CD, Lineamientos para la aplicación de la
N/A
garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias.
Resolución Directoral N° 001-2011-EF/77.15, que dicta disposiciones
N/A complementarias a la Directiva de Tesorería N° 001-2007-EF/77.15,
aprobada por la Resolución Directoral N° 002-2007-EF/77.15.
N/A Resolución Directoral N° 026-80-EF/77-15, Normas Generales de Tesorería.

Resolución de Contraloría N° 295-2021-CG, Normas Generales de Control


N/A
Gubernamental.
Resolución de Contraloría N° 158-2021-CG, Reglamento para implementar
la Ley N° 31227, respecto a la recepción, el ejercicio del control, fiscalización
N/A
y sanción de la declaración jurada de intereses de autoridades, funcionarios
y servidores públicos del estado, y candidatos a cargos públicos.
Resolución N° 224-2017-OSCE/PRE - Guía Práctica N° 5: ¿Cómo se
N/A formula el requerimiento? Documento de orientación aprobado por el OSCE,
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Acuerdo Plenario N° 01-2018-CG/TSRA emitido por el Tribunal Superior de
N/A
Responsabilidades Administrativas.
Acuerdo Plenario N° 03-2018-CG/TSRA emitido por el Tribunal Superior de
N/A
Responsabilidades Administrativas.
Resolución N° 2344-2022-TCE-S1, emitido por el Tribunal de
N/A
Contrataciones del Estado.
Sentencia del Tribunal Constitucional 1/2022 de 16 de diciembre de 2021,
N/A
recaída en el Expediente N° 03432-2018-PA/TC.
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en los Expedientes N° 03480-
N/A
2007-PA/TC y N° 02146-2010-PA/TC.
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0090-
N/A
2004-AA/TC.
Opinión Consultiva N° 024-2022-JUS/DGTAIPD emitida por la Dirección
N/A General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de
Datos Personales.
Opinión Consultiva N° 033-2022-JUS/DGTAIPD emitida por la Dirección
N/A General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de
Datos Personales.
Opinión N° 042-2022/DTN, emitida por la Dirección Técnico Normativa del
N/A
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
Opinión N° 020-2022/DTN, emitida por la Dirección Técnico Normativa del
N/A
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Opinión N° 003-2022/DTN, emitida por la Dirección Técnico Normativa del
N/A
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Opinión N° 066-2019/DTN, emitida por la Dirección Técnico Normativa del
N/A
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Opinión N° 014-2019/DTN, emitida por la Dirección Técnico Normativa del
N/A
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Opinión N° 179-2018/DTN, emitida por la Dirección Técnico Normativa del
N/A
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Informe Técnico N° 001306-2022-SERVIR-GPGSC, emitido por la Gerencia
N/A
de Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.
Informe Técnico N° 001182-2022-SERVIR-GPGSC, emitido por la Gerencia
N/A
de Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.
Informe Técnico N° 000612-2022-SERVIR-GPGSC, emitido por la Gerencia
N/A
de Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.
Informe Técnico N° 000317-2022-Servir-GPGSC, emitido por la Gerencia de
N/A
Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.

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Informe Técnico N° 000144-2022-SERVIR-GPGSC, emitido por la Gerencia


N/A
de Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.
Informe Técnico N° 0079-2022-SERVIR-GPGSC , emitido por la Gerencia
N/A
de Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.
Informe Técnico N° 000747-2020-SERVIR-GPGSC, emitido por la Gerencia
N/A
de Políticas de Gestión del Servicio Civil de SERVIR.

7. REGISTROS
N/A

8. CONTROL DE CAMBIOS

Versión Fecha Descripción del(los) Cambio(s)

Versión inicial del documento.

Justificación:
Creación de la Guía “Procedimiento Administrativo Sancionador
por Responsabilidad Administrativa Funcional y orientaciones
para la identificación de las conductas infractoras previstas en la
Ley N° 27785” por necesidad de contar con pautas orientadoras
00 01/02/2023
para la identificación de responsabilidad administrativa funcional
sujeta a la Potestad Sancionadora de la CGR, definiendo
conceptos importantes y básicos para entender el desarrollo del
procedimiento administrativo sancionador, analizando sus
alcances y precisando cada elemento constitutivo de las
conductas infractoras, lo que facilitará al lector su comprensión
y aplicación en el desarrollo de sus actividades.

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