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"Régimen Jurídico Aplicable A Los Adolescentes en Conflicto Con La Ley Penal Con Relacion Al Derecho Comparado
"Régimen Jurídico Aplicable A Los Adolescentes en Conflicto Con La Ley Penal Con Relacion Al Derecho Comparado
TESIS
CARNÉ 10053-03
CAMPUS CENTRAL
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR
TESIS
CARNE: 10053-03
ABOGADO Y NOTARIO
CAMPUS CENTRAL
RESUMEN
Se desarrolla haciendo mención general de temas que dan origen a dicha rama del
Derecho, sus antecedentes, fuentes de derecho, así como teorías que lo ubican como parte
del derecho público y jurisdicción privativa. Explicando cada uno de los Procesos instituidos
para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, de cada uno de los cuerpos legales y
comparando las disposiciones en cada fase del Proceso en concreto.
Obteniendo con ello, en similitud de condiciones entre los países estudiados, sí las
disposiciones de la Ley en Guatemala atiende la trasgresión a la ley penal según el carácter
especialísimo y proteccionista del Derecho de la Niñez y Adolescencia, e identificar puntos
necesarios a implementar para mejorar las disposiciones que atienden el Sistema de
Justicia para Adolescentes en Guatemala.
INDICE
REGIMEN JURÍRIDICO APLICABLE A LOS ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA
LEY PENAL, CON RELACIÓN AL DERECHO COMPARADO
INTRODUCCIÓN ......................................................................................................................6
CAPITULO 1 ............................................................................................................................8
DERECHO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA .......................................................................8
1.1 Evolución Histórica ............................................................................................................................... 8
1.2 Naturaleza Jurídica y Carácter Jurídico ............................................................................................ 19
1.2.1 Principios que Atienden el Derecho de la Niñez y Adolescencia en Guatemala ................... 21
1.2.2 Principios que Atienden lo Relacionado al Adolescente Transgresor de la Ley Penal ......... 23
1.2.3 Principios Rectores establecidos en la Ley de Protección Integral de la Niñez y
Adolescencia ......................................................................................................................................... 24
1.3 Definición del Derecho de la Niñez y Adolescencia ........................................................................ 29
1.4 Fuentes del Derecho de la Niñez y Adolescencia ........................................................................... 34
1.5 Fuentes Históricas del Derecho de la Niñez y Adolescencia en el Mundo, y en Guatemala ..... 38
1.6 Fuentes Reales o Materiales del Derecho de la Niñez y Adolescencia......................................... 49
1.7 Fuentes Formales del Derecho de la Niñez y Adolescencia .......................................................... 51
1.8 Contenido del Derecho de la Niñez y Adolescencia ........................................................................ 51
1.8.1 Conducta Trasgresora ................................................................................................................. 52
1.8.2 Situación de Peligro ..................................................................................................................... 54
1.8.3 Problemas de Conducta .............................................................................................................. 55
1.8.4 Abandono Material....................................................................................................................... 56
1.8.5 Abandono Moral o Riesgo Moral ................................................................................................ 56
1.9 Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal .................................................................................... 57
CAPITULO 2 ..........................................................................................................................59
LEGISLACIÓN ATENIENTE A LA PROTECCIÓN DEL NIÑO O NIÑA Y ADOLESCENTE
EN GUATEMALA, COLOMBIA Y COSTA RICA ...................................................................59
2.1 Estructura y Principios del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal en
Guatemala ................................................................................................................................................. 59
2.1.1 En Caso Que el Asunto sea Competencia de Juez de Paz ..................................................... 61
2.1.2 En Caso que el Asunto sea Competencia de Juez de Primera Instancia .............................. 61
2.1.3 Recursos como Medios de Impugnación en el Proceso de Adolescentes en Conflicto con la
Ley Penal ............................................................................................................................................... 73
2.2 Estructura y Principios del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal en Costa
Rica ............................................................................................................................................................ 76
2.3 Estructura y Principios del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal en
Colombia .................................................................................................................................................. 109
CAPITULO FINAL ................................................................................................................ 127
PRESENTACION, ANALISIS Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS ....................................... 127
3.1 Análisis Comparativo entre la Legislación de Guatemala, Colombia y Costa Rica,
Relativa al Tema de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal .................................. 127
3.1 .1 Presentación y Análisis Comparativo de Resultados entre la Ley de Colombia y Guatemala
.................................................................................................................................................................. 127
3.1.2 Análisis Comparativo entre la Ley de Costa Rica y Guatemala ............................................... 140
3.2 Presentación y Análisis de Resultados Trabajo de Campo .......................................................... 166
CONCLUSIONES ................................................................................................................. 182
RECOMENDACIONES ......................................................................................................... 184
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS .................................................................................... 186
ANEXOS ............................................................................................................................... 188
INTRODUCCIÓN
La ciencia del Derecho cuyos ámbitos de aplicación incursionan en todos los aspectos de la
vida del ser humano, para normar conductas individuales, así como conductas dirigidas a la
colectividad dentro de un devenir histórico social, con la finalidad de formular patrones
predeterminados o preceptos de cumplimiento obligatorio que evolucionan constantemente y
se adaptan a las necesidades para las que fueron creadas, con el afán de alcanzar la
Justicia, la Equidad y el Bien Común, entendiéndose este último como Bienestar de la
Colectividad. Siendo éste último necesario para la plena convivencia de toda sociedad y,
como ciencia se va especializando en aspectos concretos o grupos de personas
determinados, como lo es el caso del Derecho de la Niñez y Adolescencia, que no siendo la
excepción ha ido evolucionando y adaptándose a las distintas tendencias, acepciones del
Derecho y las Escuelas que estudian el mismo.
De las distintas ramas existentes dentro del conocimiento humano, el Derecho como
ciencia es sin duda una de las más antiguas. Partiendo de esto podemos establecer que los
Niños y Adolescentes, no siempre ha sido sujeto del Derecho, puesto que durante el
transcurso de miles de años no se le reconocía personalidad propia, no tenía como individuo
un valor autónomo, y por tanto, él mismo no contaba con el reconocimiento de Derechos, ni
existía un Derecho que reconociera y regulara su circunstancia personalísima, como bien lo
han desarrollado y contemplado estudiosos de la materia.
8
Como ejemplo de esto, se puede mencionar lo expuesto por la Licenciada Nilda Amparo
Ramírez Juárez en su Tesis titulada La Magistratura y La Segunda Instancia del Proceso de
Menores en la Legislación Guatemalteca, al aludir que, “en las sociedades orientales osciló
el pensamiento entre la negación de toda personalidad del niño y el deber de cultivar su
mente y espíritu.”1.
Así mismo se atentó contra la vida e igualdad de los nacidos en muchas culturas o
sociedades al establecer conductas inhumanas al sólo dejar vivir al que naciera sano y
desechar como simple objeto al que naciera débil y enfermo, como bien lo menciona la
Licenciada Ramírez Juárez al manifestar que “Otro ejemplo es lo acontecido en Roma y la
institución del Pater Familiae, siendo este un símbolo de la negación a todos los que
integrantes de una familia, y sobre todo el hijo, que era tomado como una simple propiedad
cuyo pleno dominio y disposición la ejercía el padre, pudiendo este disponer sí en
determinadas circunstancias moría o vivía. El padre disponía de su hijo por todos los medios,
teniendo la facultad de enajenarlo o abandonarlo, cuando le resultaba una carga pesada.”2
1
Ramírez Juárez, Nilda Amparo, La Magistratura y la Segunda Instancia del Proceso de Menores en la Legislación
Guatemalteca, Guatemala, 1986, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales Universidad de San Carlos de
Guatemala , Pág. 2
2
Loc. Cit.
9
que el mismo resultaría ser “La primera declaración de los derechos del niño,” en cuanto que
vino a santificar el Derecho fundamental de su libertad y dignidad. ”3
3
Ibíd., Pág. 4
4
Mendizábal Oses Luis , “Derecho de Menores, Teoría General, Ediciones Pirámide S.A. Madrid, 1977, pág. 20
10
establecida y de cumplimiento general. A la vez en el Derecho Canónico se tendió de
sobremanera imitar y copiar las doctrinas romanas.
Más adelante en el transcurso del siglo XIX, específicamente en la segunda mitad del
mismo, y durante el siglo XX se fundamento y concretizo la utilización de la Biología,
Medicina, Psicología y el Derecho, a favor de la Ciencia Jurídica, a efectos de entender y
profundizar acerca de la naturaleza humana, la vida humana y muy particularmente la
5
Ibid Pág. 21
6
Ibid Pág. 22
11
condición especialísima del Niño y Adolescente, logrando así un proceder experimental que
lograba la mejor comprensión de lo anteriormente enfatizado.
Todo esto según lo expuesto por el Licenciado Díaz Siliezar, haciendo connotación de
lo manifestado por el autor Mendizábal Oses, al referir que: “en dicha época de manera
manifiesta se puede observar el avance científico respecto y en virtud del bienestar de la
Niñez y Adolescencia debido a la evolución constante de la sociedad en cuanto a su
proceder, pensar y visión del mundo en general, así como la necesidad, en el caso de la
Ciencia Jurídica de estar a la vanguardia para cumplir su función dentro del desarrollo de la
misma. Por haberse alcanzado a través del transcurrir del tiempo y la experiencia, según los
datos históricos que puntualmente se han mencionado, un gran impacto en cuanto a la
revolución pedagógica por la utilización de los conocimiento médicos y psicológicos
adquiridos.”Así la nueva concepción del Menor (Niño y Adolescente), no establecida en
función de la edad adulta o de la sociedad, sino en el significado evolutivo de una
personalidad en formación, en el de la dignidad y respeto que su persona ostenta y merece,
y en la esperanza que para la humanidad representa este colectivo”7
7
Díaz Siliezar, Gonzalo Horacio. Régimen Jurídico Aplicable a los Menores de Conducta Irregular, Guatemala,
1987, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Pág. 5
8
Ramírez Juárez, Nilda Amparo. Op.CIt., Pág. 6
12
de los Estados, que por excelencia son los garantes del cumplimiento, resguardo y plena
vigencia de los Derechos de todos los seres humanos y la sociedad en general.
Siendo así, que dicha Declaración establece lo siguiente: “Por la presente declaración
de los Derechos del Niño, los hombres y las mujeres de todos los países reconocen que la
Humanidad debe dar al niño lo que ella tiene de mejor, afirman sus deberes de toda
consideración de raza, nacionalidad y creencia: I. El Niño debe ser puesto en condiciones de
desarrollarse de una manera normal, material y espiritualmente. II. El Niño hambriento debe
ser alimentado, el Niño enfermo debe ser asistido, el retrasado debe ser estimulado, el
extraviado debe ser conducido, el huérfano y el abandonado deben ser recogidos y
socorridos. III. El Niño debe ser el primero en recibir socorros en época de calamidad. IV. El
Niño debe ser dotado de medios con que ganarse su vida, y debe ser protegido contra toda
explotación. V. El Niño debe ser educado en el sentimiento de que sus mejores cualidades
deben ser puestas al servicio de sus hermanos.”9
9
Mendizábal Oses Luis, Op Cit., Pág. 26
10
Ramírez Juárez, Nilda Amparo, Op. Cit., Pág. 4
13
“a) LA DECLARACIÓN DE OPORTUNIDADES PARA EL NIÑO. En el VII Congreso
celebrado en el mes de mayo de 1942 en Washington, por la que se regula la vida de familia,
la salud, la educación la responsabilidad, y el trabajo, la formación ciudadana y las
oportunidades para todo niño. b) LA DECLARACION SOBRE LA SALUD DEL NIÑO.
Aprobada por el IX Congreso, en su reunión en Caracas el año 1948, en el que se refleja el
alcance del derecho a la salud del niño, que se resume en tres obligaciones, importantes,
que vienen a constituir la plataforma del bienestar del niño: 1. Asistencia, 2. Alimentación, 3.
Defensa de la Salud. c) LA DECLARACION SOBRE LA PROTECCION DEL MENOR
ABANDONADO EN AMERICA. Adoptada en el seno del XI Congreso celebrado en Bogotá,
Colombia en el mes de noviembre de 1959.”11
11
Loc., Cit.
14
que al conocer el caso el Juez de “Menores”, debe estimar que el hecho de conducta
irregular es producto de estados especiales de agente, que puede ser el resultado de
encontrarse en abandono, peligro o influenciado por delincuentes mayores o personas
inescrupulosas que explotan su calidad de menor de edad. Se hace imprescindible los
informes técnicos, especialmente el informe social, pedagógico, psicológico y medico.” 12
12
Loc., Cit.
13
Ibid., Pág. 9.
15
temas a considerar fueron los siguientes: “Reconocimiento de la personalidad jurídica del
individuo, el derecho a la vida, a la integridad personal y prohibición a la esclavitud y la
servidumbre, el derecho a la libertad y a la seguridad personal, así como a las garantías
judiciales, etc. Como podemos observar son principios relevantes sobre la personalidad
humana. En lo que al “menor” (Niño o Adolescente) se refiere conviene transcribir lo que
sobre él sostienen o establecen los artículos: 4, 5, 12, 17, y 19 “(de La Convención
Americana sobre derechos Humanos)”. Artículo 4, 1. Toda persona tiene derecho a que se
respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento
de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. 5. No se impondrá la
pena de muerte a persona que, en el momento de la comisión del delito, tuvieren menos de
dieciocho años de edad o más de setenta, ni se les aplicará a las mujeres en estado de
gravidez. Artículo 5, 5. Cuando los “menores”, (Niño o Adolescente), puedan ser procesados,
deben ser separados de los adultos y llevados ante tribunales especializados, con la mayor
celeridad posible, para su tratamiento. Artículo 12, 4. Los padres, y en su caso los tutores,
tienen derecho a que sus hijos o pupilos reciban educación religiosa y moral que esté de
acuerdo con sus propias convicciones. Artículo 17, 4. En caso de disolución (del matrimonio)
se adoptarán disposiciones que aseguren la protección necesaria a los hijos, sobre la base
única del interés y conveniencia de ellos. 5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a
los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.” Artículo 19.
Todo Niño tiene derecho a las medidas de protección que su condición de “menor” requieren
por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.”14
14
Ramírez Juárez, Nilda Amparo, Op. Cit., Pág. 8
16
desarrollo pleno e integral, reconociendo su valor autónomo, como persona que se está
desarrollando.
El último antecedente a mencionar es la “Convención sobre los Derechos del Niño”, siendo
esta Convención la base y fundamento que da origen a la actual legislación en materia de
Niñez y Adolescencia.
“La Convención sobre los Derechos del Niño (CDN) es un tratado internacional de las
Naciones Unidas por el que los estados firmantes reconocen los derechos del niño. La
convención está compuesta por 54 artículos que consagran el derecho a la protección de la
sociedad y el gobierno, el derecho de los menores de 18 años a desarrollarse en medios
seguros y a participar activamente en la sociedad. La CDN reconoce a los niños como
sujetos de derecho, pero convierte a los adultos en sujetos de responsabilidades. Fue
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989.”15
15
United Nations Treaty Collection. Convention on the Rights of the Child, Organizacion de Naciones Unidas , 21 de
mayo de 2009. Pág. 33
16
http://www2.ohchr.org/spanish/law/crc-conflict.htm, Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos, 2002, Pág. 3
17
comprensión y al Afecto, h) Derecho a una Vida Futura, Profesional y Social, conforme a sus
Exigencias y Aptitudes, i) Derecho a la Formación Cívica, j) Derecho a Beneficiarse de la
Técnicas Informativas y Publicitarias, k) Derecho al Juego y al Trabajo.” 17
También es el punto que marcó el inicio de las actuales corrientes y evolución del
Derecho de la Niñez y Adolescencia, en nuestro país y en los demás países que conforman
parte de la Organización de las Naciones Unidas.
17
Mendizábal Oses Luis, Op. Cit., Pág. 27
18
Además de la especialización del Derecho de la Niñez y Adolescencia en cuanto a la
transgresión de la Ley Penal o conducta irregular de los mismos, se ha podido inferir y
establecer que dicha rama no puede ser analizada para su aplicación únicamente desde una
perspectiva netamente jurídica, puesto que la conducta irregular de un Niño o Adolescente
conlleva un sin número de aspectos intrínsecos y extrínsecos propios de cada persona y que
deben de ser tomados en cuenta para que se cumpla de manera certera y eficaz las
motivaciones por las cuales se torna evidente la necesidad del tratamiento jurídico-social
especial para dicho grupo poblacional.
Dentro del vasto haber del Derecho como ciencia y con el fin de lograr una comprensión
integral sobre un tópico determinado o rama que compone el mismo, es necesario
cuestionarnos acerca de la Naturaleza Jurídica que inspira o que motiva la existencia de la
misma; y que compone un universo único e integro del mundo del “deber ser”, que es
sencillamente el origen e ideal que persigue el Derecho dentro del conjunto de normas
naturales y positivas que buscan la armonía y facilitan la coexistencia de un entorno social
determinado.
19
Siendo necesario verificar los principios doctrinales y esencia del Derecho de la Niñez
y Adolescencia, analizar las normas positivas que componen el mismo y su aplicación para
cumplir el cometido de la presente investigación. Por lo que para dicho efecto es necesario
mencionar cuestiones elementales y generales, para delimitar y concretizar la naturaleza
jurídica como tal del tema que atendemos dentro de la investigación. Siendo así oportuno
traer a colación los Principios Generales del Derecho.
“También se consideran Principios Generales del Derecho aquellos sobre los cuales
se ha creado el Derecho Positivo; es decir, los que le han servido de base para organizar
política, social y económicamente al Estado. Consideramos que los Principios Generales del
Derecho tienen una doble función, ya que por un lado constituyen el fundamento del Derecho
19
positivo y por otro vienen a ser fuente formal del Derecho.”
Además los principios que integran de manera General el Derecho, así como los
principios específicos que integran determinada rama del mismo, son los que nos ayudan a
verificar la Naturaleza Jurídica de dicha rama del Derecho, así como el espíritu jurídico de la
legislación perteneciente al ordenamiento jurídico interno de cada Estado. “Los
considerandos de las leyes y códigos consagran, generalmente, los principios propios de la
rama del Derecho, que se regula dentro de ellos.”20
Es por ello que tomando en consideración los Principios Generales del Derecho, tales
como: la Justicia, la Igualdad, la Equidad y el Bien Común, entre otros y tomando en
consideración los principios que consagran o atienden el Derecho de la Niñez y
Adolescencia; así como la ubicación que se le da a dicha rama del Derecho dentro de la
18
Gutiérrez de Colmenares, Carmen María, Josefina Chacón de Machado, Introducción al Derecho, Guatemala,
Editorial Serviprensa S.A. 2003, Pág. 64
19
Ibid., Pág. 65
20
Loc. Cit.
20
Clasificación Doctrinal pertinente y que se explicará posteriormente a los Principios
Específicos del tema en la presente investigación, para razonar y establecer su Naturaleza
Jurídica.
21
políticas de gobierno, programas adecuados y personal capacitado para hacer de todo lo
anterior una realidad.
Autónomo: Cuando se hace referencia a éste principio, se puede tener una percepción desde
distintos puntos o aspectos que fundamentan el mismo. “Es decir, que puede hablarse de
autonomía con distintos significados: principalmente de autonomía legislativa, didáctica y
jurídica. En el estudio de nuestra disciplina se encuentra presente esta triple autonomía como
veremos a continuación: posee Autonomía Legislativa, porque trata de un conjunto de
disposiciones que son susceptibles de integrar un cuerpo orgánico, con independencia
formal…”21 llamada Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia.
Autonomía Didáctica, porque dicho cuerpo de normas puede ser motivo de una
enseñanza separada, para su conocimiento y aplicación, sólo tomando en consideración los
principios del Interés Superior del Niño y Adolescente, así como el irrestricto respeto,
garantía y cumplimiento de sus Derechos Humanos. Autonomía Jurídica, en virtud que el
mismo Derecho de la Niñez y Adolescencia posee sus principios rectores, así como
características particulares y especialísimas, que se traducen en la aplicación de medidas y
procesos únicos en su categoría, de aplicación exclusiva a las personas, como individuos,
que conforman el Derecho cuya investigación nos ocupa.
21
Ramírez Juárez, Op. Cit., Pág. 11
22
concepción hasta que cumple trece años de edad, y adolescente a toda aquella desde los
trece hasta que cumple dieciocho años de edad.”22
Orientador: Al velar por el Adolescente encause su vida y sea una persona íntegra, con
principios morales, proactiva para su entorno social y productiva.
22
Decreto 27-2003., Op. Cit., artículo 2.
23
Ibid., artículo 141
24
Guevara Solórzano, Yolanda Nineth. Instituciones que se Dedican a la Reinserción del Menor de Edad Transgresor a la Sociedad,
Guatemala, 2001, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Pág. 33.
23
En los procesos, que la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia Decreto 27-
2003, los principios de:
Protección Integral del Adolescente: El artículo 80 del Decreto 27-2003 regula: “La
protección integral de los niños, niñas y adolescentes, deberá realizarse a nivel social,
económico y jurídico. Las acciones administrativas que desarrolla el presente libro, (Libro II,
Titulo Único Organismos de Protección Integral, Capitulo I Disposiciones Generales), con el
fin de propiciar la vigencia efectiva de los derechos de la niñez y la adolescencia, se realizará
mediante la formulación, ejecución y control de las políticas públicas desarrolladas por el
Estado con participación de la sociedad.”26
25
Decreto 27-2003 Op. Cit., artículo 142.
26
Ibid., artículo 80.
24
A pesar que el artículo 80 antes citado, se encuentra dentro del articulado que hace
referencia a los Organismos de Protección Integral, dentro de las Disposiciones Generales,
resulta oportuno la mención que el mismo hace al definir a que se refiere la Protección
Integral de los niños, niñas y adolescentes, con relación al artículo 139 del Decreto 27-2007,
puesto que éste último en ningún momento define concretamente a que hace alusión dicho
Principio, sino más bien lo enlista como Principio Rector, dentro de las Disposiciones
Generales, de lo que se regula en dicha Ley de los Adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal.
Formación Integral: La Formación Integral como Principio Rector del Proceso de los
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, busca al instaurarse como tal, cumplir con el
objeto y finalidad de la existencia del mismo, así como el objeto y finalidad que persigue el
Derecho de la Niñez y Adolescencia; que busca la reeducación, reincorporación, adaptación,
ayuda y tratamiento especializado-multidisciplinario para todo adolescente, siendo todo este
proceso, con sus sanciones medidas, tratamientos, asistencia y planificaciones a nivel
general e individual la Formación Integral que se procura y que menciona el artículo 139 del
la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia dentro del Titulo de Adolescentes en
Conflicto con la Ley Penal.
25
Reinserción a su familia y la sociedad: “Con el cumplimiento de todas las fases del Proceso
para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal; desde la investigación de los hechos,
determinación de la autoría de los mismos, participación, aplicación de la sanción
correspondiente y desarrollo de los tratamientos especializados que se deben proporcionar al
adolescente sujeto a dicho proceso; se busca la efectiva incorporación o reinserción del
adolescente a su familia y partiendo de esto a la sociedad como una persona productiva y
27
bien orientada a educarse y desarrollar un trabajo digno orientado a sus capacidades.”
Se puede comprender a partir de lo expuesto que la Naturaleza Jurídica del Derecho que
se trata es sin duda alguna de una rama de la ciencia del Derecho de Jurisdicción Privativa;
siendo en esencia, la constante y necesaria evolución de su contenido, acepciones,
perspectivas y normas positivas a través de la historia. Hasta la consolidación de un Derecho
de la Niñez y Adolescencia con Principios eminentemente Proteccionistas, Tutelares,
Instructivos, Orientadores y Reeducadores, tendientes a atender a la población que en
determinados momentos como población no fue tomada en cuenta como la parte
trascendental, importante y sostenible de la sociedad que conforma la sobrevivencia,
continuidad y permanencia adecuada del ser humano, de sus estructuras sociales, culturales,
políticas, económicas, jurídicas y espirituales, con relación además a su entorno en donde se
desenvuelve de manera individual o personal, grupal o social.
Por lo que es pertinente enfocarse en la división del Derecho Público y Derecho Privado,
logrando de ésta forma ampliar y establecer con mejor claridad su Naturaleza Jurídica.
27
Ibid., artículo 139.
26
natural de los seres humanos para intervenir o no en relaciones jurídicas voluntarias y para
darles a éstas el contenido que crean más conveniente dentro del marco autorizado por el
Derecho que regule la materia.”28
Para la distinción entre el Derecho Público y Privado han existido diversos criterios, los
mismos datan de la antigua época romana, cuya distinción entre uno y otro radicaba en que;
el primero regulaba lo relativo a la organización y administración de Estado, así como de la
“cosa pública”; el segundo hacía referencia y regulaba las relaciones existentes entre
particulares. Dicha división, de Derecho Público y de Derecho Privado, ha sido heredada por
la legislación y doctrinas de origen latino, siendo así que para establecer sus diferencias, se
han formulado tres teorías, siendo las siguientes:
“Teoría del Interés (Clásica): Viene del Derecho Romano e incluye dentro del Derecho
público toda rama del Derecho que regule los intereses de la colectividad, y dentro del
Derecho privado las que se refieren a los intereses de los particulares, al bien particular. ”29
“Teoría del Órgano: Los partidarios de esta teoría manifiestan, que serán de Derecho
público aquellas ramas del Derecho que regulen relaciones en que intervenga algún órgano
estatal; y de Derecho privado las que, por el contrario, regulen relaciones en que el Estado
no interviene.”30
27
alguna orden dada por un tribunal. De supra ordinación. Son las que se entablan entre
Estados o entre dos o más órganos del Estado, quiénes actúan en un plano de igualdad,
pero superior a aquél en que se realizan las relaciones de coordinación entre los particulares;
tal el caso de los tratados internacionales o la sanción que el Ejecutivo da a los proyectos de
ley aprobados por el Legislativo, en donde actúan dos o más órganos estatales, los cuales, a
pesar de desenvolverse en situaciones de igualdad, lo hacen en un plano superior a aquél en
que lo realizan los particulares.”31
31
Loc. Cit.
32
Ibíd. Artículo 6.
28
por los sujetos que lo integran y en el participan, así como el rol o papel que le compete
desarrollar a cada uno de ellos, es de Derecho Público, desarrollando y cumpliendo con sus
fines y principios desde esta ubicación y perspectiva, cuyo carácter jurídico en consecuencia
es que sus normas y aplicación son: irrenunciables, de cumplimiento obligatorio y de
jurisdicción privativa.
Para poder de manera satisfactoria ofrecer una definición del Derecho de la Niñez y
Adolescencia, es necesario enunciar, argumentar y desarrollar determinados elementos y
situaciones puntuales que infieren en la acepción jurídica de la rama del Derecho que se
estudia.
Se entiende por menor de dieciocho años, toda aquella persona que se encuentra
desde una perspectiva jurídica, para la toma de decisiones que atañe a la misma y para la
plena vigencia y respeto de sus Derechos, sujeta a la Patria Potestad o a la tutela, según sea
el caso, hasta que dicha persona cumpla la mayoría de edad. El autor Guillermo Cabanellas,
al respecto informa que: “el menor es la persona que no ha cumplido todavía la edad que la
ley establece para gozar de la plena capacidad jurídica normal determinada por la mayoría
de edad, denotando estrictamente la situación de incapacidad jurídica plena o atenuada en
33
Guevara Solórzano, Yolanda Ninette, Op. Cit. Pág. 16
29
que se encuentran todas las personas desde el nacimiento hasta llegar a la mayoría de
edad.”34
El Derecho de Menores, como rama de la ciencia del Derecho, surge como una
necesidad e inquietud de los pueblos que impulsados por diversos factores, que se han
mencionado en la presente investigación dentro de la Evolución Histórica del mismo,
empezaron a prestar mayor atención a los problemas que surgían de los hoy denominados
como Niños, Niñas y Adolescentes, y que anteriormente fueran llamados de distintas formas,
entre estas “Menor”, para generar políticas adecuadas cuya orientación consistiera en
proteger y asistir a todo aquel niño, niña y adolescente que lo necesitara.
De tal manera que para poder realizar una definición de lo que es el actual Derecho de
la Niñez y Adolescencia, debemos definir lo que era conocido anteriormente como “Derecho
de Menores”. Y como bien lo afirma el autor Mendizábal Oses, en su obra “El Derecho de
Menores”, “El Derecho de Menores, ha de estructurarse como un todo orgánico, en el que
garantizando el bien común y la paz social, prevalezca el carácter social en todos y cada una
de sus instituciones.”36
El mismo autor hace mención que es necesario y pertinente hacer una diferencia
marcada entre lo que es la “Minoridad”, al momento de normarla, y lo que es en sí el
“Derecho de Menores”. Por lo que se puede afirmar que el denominado Menor, “constituye
34
Cabanellas, Guillermo, Diccionario de Derecho Usual, Tomo II, Buenos Aires, 1999,
35
Mendizábal Oses Luis, Op. Cit., Pág. 136.
36
Ibid., Pág. 145
30
una persona individual cuyas características personales son especiales y diferentes, ya que
se encuentra en desarrollo físico, emocional y espiritual.”37
Como parte del análisis correspondiente de los elementos a examinar para poder
definir y conceptualizar lo que es el Derecho de la Niñez y Adolescencia se debe establecer
que: “La Minoridad es objeto de estudio de la Sociología Jurídica, aprovechando los aportes
que para su estudio le da la Historia, la Biología, la Psicología, la Pedagogía y la
Antropología, concluyendo que corresponde a la ciencia del Derecho el estudio de su
Concepto.” 38
Cuando se hace la afirmación que la ciencia del Derecho, a través del Derecho de la
Niñez y Adolescencia, es la pertinente para definir lo que es la “Minoridad”, así como la
formulación de normas que la protejan, podemos entonces aseverar: “La Minoridad
constituye pues, fundamentalmente, la base que el Derecho de Menores (Derecho de la
Niñez y Adolescencia) tiende a proteger; por lo que aquellos menores que por diversas
circunstancias transgreden el orden social establecido y que consecuentemente se hacen
acreedores a una sanción, por principio de justicia social no deben sancionarse con normas
iguales a las que se aplican a los adultos; siendo por lo tanto, necesario e imperativo
establecer normas jurídico-sociales que no sólo tiendan a restablecer el orden jurídico
quebrantado, sino que estén de acuerdo con la edad y medio social del transgresor
permitiendo su reincorporación a la sociedad, con medidas atinentes al caso y creando las
instituciones gubernamentales que desarrollen programas de readaptación social, con el fin
37
Ibid., Pág. 147
38
Díaz Siliezar. Op. Cit., pág. 6.
31
de lograr al mismo tiempo el desarrollo integral de la personalidad de aquéllos que por
desajustes en la misma, se encuentran en situación de peligrosidad social.” 39
Otro aspecto importante a considerar para definir la rama del Derecho que ocupa, y
se ha mencionado como característica y principio fundamental de mismo, es la Tutelaridad
que conforma el Derecho de la Niñez y Adolescencia en sí, de manera especial la legislación
correspondiente a éste.
De tal manera que a este punto ha de hacerse mención de las definiciones que
formularon varios autores sobre el tema, para posteriormente establecer y plasmar una
propia, según la percepción y conocimiento adquirido durante la presente investigación.
De los autores que exteriorizan una definición de dicha rama del Derecho se
encuentra el profesor Rafael Sajón, quién lo define de la siguiente manera: “El Derecho de
Menores es una rama del Derecho que regula la protección integral del menor, para
favorecer en la medida de lo posible, el mejor desarrollo de la personalidad del mismo y para
39
Ibid., Pág. 7
32
integrarlo, cuando llegue a su plena capacidad, en las mejores y más favorables condiciones
físicas, intelectuales y morales a la vida normal.”40
Otro autor que nos brinda una definición del Derecho de la Niñez y Adolescencia, que
él mismo denomina como “Derecho de Menores”, es la del Jurista Luis Mendizábal Oses, que
afirma lo siguiente: “El Derecho de Menores enraizado en la propia naturaleza humana y
consecuencia inmediata de la inmadurez que condiciona el proceso evolutivo de la
personalidad individual, es un Derecho singular, eminentemente tuitivo, que tiene por objeto
la protección integral del ser humano, desde su concepción hasta alcanzar, tras su
nacimiento, la plena capacidad de obrar, que se inicia con la mayoría de edad, para
integrarlo armónicamente y plenamente en la convivencia social.”41
40
Sajón, Rafael, Nuevo Derecho de Menores, Editorial Humanitas, Argentina pág. 13
41
Mendizábal Oses, OP. Cit., pág. 61
33
la ejecución adecuada de las medidas y sanciones establecidas en la Ley para los casos
correspondientes.
El Derecho como ciencia tiene sus fuentes u orígenes y de éstas obtiene su haber, razón de
ser y exigir como tal. Dichas circunstancias o factores externos son los que provocan la
aparición y determinan en sí el contenido de las normas jurídicas, las cuales pueden ser de
diversos tipos, y su división o clasificación se ha adoptado a lo largo de la evolución de la
ciencia del Derecho.
Entre estas denominadas Fuentes del Derecho, tenemos: Fuentes Históricas, Fuentes
Reales o Materiales y Fuentes Formales.
42
Gutiérrez Colmenares. Op. Cit., Pág. 17
43
Guevara Solórzano. Op. Cit., Pág. 22
34
“Etimológicamente la palabra fuente deriva de la voz latina FONS, FONTI, que a la vez
deriva de la palabra FUNDO, DERE, que significa DERRAMER. Por extensión de su
significado al referirse a otras cuestiones, FUENTE es el origen o el punto de procedencia de
estas.”44
Las Fuentes del Derecho son las causas que lo inician o lo generan; de tal forma que se
torna evidente la necesidad de verificar a través de las mismas sí el Derecho de la Niñez y
Adolescencia realmente se acopla y cumple con los fines ideales por los que fue creado y, a
la vez verificar en que aspectos se puede mejorar la aplicación y plena vigencia del mismo;
específicamente dentro de lo estipulado en el Proceso de Adolescentes en Conflicto con la
Ley Penal.
44
Loc. Cit.
45
Decreto Ley 106, Código Civil de Guatemala, artículo sexto.
46
Ibid., Articulo primero.
35
hacer alusión a uno y otro instante, aun cuando la generalidad de la doctrina jurídica la
refiere al último de los señalados. De aquí que pueda afirmarse que son fuentes del Derecho
de Menores la causa que produce una regla jurídica como tal, los modos de producirse este
Derecho Objetivo, las formas en las cuales el Derecho Positivo de Menores se realiza, los
modos con que estas normas de conducta reciben determinación concreta y carácter
coactivo, los medios o formas por los que el Derecho de Menores, en absoluto, es
determinado por el Estado en preceptos concretos, o la causa generatriz o productora de las
instituciones del Derecho de Menores.”47
La primera fuente del Derecho en general son las Fuentes Históricas del Derecho,
considerando las mismas como: “Los lugares en donde el Derecho ha quedado plasmado.
Por ser el Derecho una obra humana, abstracta, de existencia ideal, se hace necesario
plasmarlo de alguna forma: en documentos, papiros, estelas, monumentos, los cuales
constituyen las fuentes históricas del Derecho.”49
47
Díaz Siliezar. Op. Cit., Pág. 7
48
Gutiérrez Colmenares. Op. Cit., Pág. 38
49
Gutiérrez Colmenares. Op. Cit., Pág. 40
50
Loc. Cit.
36
Todos los factores que incluyen las Fuentes Reales o Materiales, hacen en conjunto y
definen el contenido, así como la finalidad de las normas jurídicas, tomando en consideración
las distintas épocas y lugares de donde emanaron o fueron creadas.
Los Datos o Factores Políticos, son definitivamente, otro aspecto a considerar y que
indudablemente tienen plena injerencia respecto a la formulación de normas jurídicas. Siendo
éstos “en los que se observa el fenómeno del poder; es decir, la diferenciación entre
gobernante y gobernados. Esta realidad influye necesariamente en el contenido de las
normas jurídicas, primordialmente en alguna de ellas como las de Derecho Constitucional,
Derecho Administrativo, Derecho Procesal.” 53
Se debe hacer énfasis también dentro de los aspectos relevantes de las Fuentes
Formales del Derecho que se clasifican en: Fuentes Directas y Fuentes Indirectas. “Son
fuentes formales Directas aquellas que contienen y exteriorizan la norma jurídica de
cumplimiento obligatorio. Se incluye dentro de ellas la legislación, la costumbre y la
jurisprudencia (doctrina legal). A la vez se consideran como fuentes formales Indirectas las
51
Ibid. Pág. 41
52
Loc. Cit.
53
Ibid., Pág. 42
37
que no contienen las normas de Derecho, pero contribuyen a su creación. Por ejemplo: la
54
doctrina de los juristas, los principios generales del Derecho.”
Al establecer lo que son las Fuentes Históricas del Derecho y tener una idea general del
tema, se deben enfocar las mismas a lo que específicamente constituyen las Fuentes
Históricas del Derecho de la Niñez y Adolescencia.
Por lo que al hacer recuenta de dichas fuentes, las más antiguas y relevantes, que a
través del tiempo fueron alimentando y fortaleciendo lo que actualmente conocemos como el
Derecho que protege a todo niño, niña y adolescente y que si bien es cierto no regularon
específicamente lo relativo a dicha rama del Derecho como tal, fueron antecedentes que de
una u otra forma dieron pinceladas a la normativa que proporcionalmente regulaba el tema
en mención. “Dichas fuentes son entre otras: “los Diez Mandamientos, La Biblia Cristiana, el
Código de Hammurabi, la Ley de las XII Tablas, el Código de Manú, así como toda clase de
inscripciones, códices y otros documentos de contenido jurídico.” 55
54
Ibid., Pág. 44
55
Díaz Siliezar. Op. Cit. Pág. 9
38
país en el año de 1934; LA Declaración de los Derechos Humanos; La Carta de Ginebra; LA
Declaración de los Derechos del Niño por las Naciones Unidas, etc.” 56
La importancia del decreto 2043 radica en que, a pesar que con anterioridad existía
alguna normativa respecto a los denominados: Menores de Edad, ninguna de ellas era
específica en cuanto a regular sólo lo relativo a este grupo poblacional; siendo por ende la
primera legislación que nace al ámbito jurídico guatemalteco y que contiene normas
especificas al tema en cuestión. Dicha Ley se componía de tres capítulos, con la totalidad de
veintitrés artículos.
Es importante recalcar que: “El decreto 2043, “Ley de Tribunales para Menores”, como
ya se mencionó, se componía de tres capítulos, de los cuales el primero atendía en cuatro
artículos lo concerniente a la exclusividad que tenían los Tribunales para Menores de
56
Guevara Solórzano. Op. Cit. Pág. 26
57
Loc. Cit.
39
conocer y resolver todos aquellos casos derivados de acciones u omisiones que eran
constitutivos de delito o falta contemplados en el Código Penal de la época.”58
“En el Capítulo II de dicha Ley, decreto 2043, se hacía alusión a que en el expediente
que se llevara en cada uno de los casos en concreto, únicamente debían contener los datos
y hechos indispensables; como informes médicos, psicológicos, pedagógicos, entre otros,
para Lograr de esta forma tomar una determinación, resolviendo al respecto” ”60.
Siendo así que desde ninguna perspectiva se exigía, en el Proceso seguido para los
Menores, acatar y cumplir con los trámites necesarios y rigurosos que señalaban las leyes
procedimentales respecto al Proceso Común.
Otro aspecto importante que señalaba la Ley comentada, es que los miembros de los
Tribunales para Menores, en la medida de lo posible, debían hacer sus gestiones y operar
aun fuera de su sede, con el objeto de evitar el causar daños o traumas innecesarios a el
joven que fuera sujeto a proceso por sus acciones u omisiones.
58
Ibid., Pág. 27
59
Loc. Cit.
60
Guevara Solórzano. Op. Cit., Pág. 26
40
como pena la de estar internos en un establecimiento correccional, cuya ubicación se
encontraba en la Ciudad Capital.”61
En todos los casos las medidas a tomar debían estar orientadas a buscar la
reincorporación del adolescente a la sociedad, eliminando las causas que lo mantuvieran en
riesgo o en reincidencia para cometer hechos contrarios a la ley.
“El último Capítulo del decreto 2043, que era el tercero, establece algunas
formalidades para realizar la detención y reclusión de un adolescente transgresor; normando
que la detención y reclusión según el caso, debía ejecutarse en una prisión o centro de
detención común, sino en un centro especializado y preestablecido. A falta de un centro
61
Loc. Cit.
62
Loc. Cit.
41
especializado se debía proceder a entregar al adolescente a sus familiares o personas de
confianza, bajo una caución económica fijada por el juez competente. También el Capítulo III,
establece que se puede proceder a la detención de una persona menor de quince años de
edad.”63
En los casos de delitos cometidos por mayores de edad, en auxilio de menores de edad, el
procedimiento a seguir era análogo al que establece la legislación actual.
Para los casos que un adolescente incurriera en una Falta de las contempladas en la
Ley Penal, la Ley de Tribunales para Menores señalaba que los mismos no serían objeto de
detención; concretándose únicamente, la autoridad competente, a recabar el o los nombres
de los infractores y domicilio de sus padres o encargados; para que posteriormente éstos,
con acuerdo llegado con el juez competente, pudieran a través de medidas pertinentes,
suprimir la conducta inadecuada, así como violatoria de la Ley por parte de los adolescentes
en cuestión.
Además sí como consecuencia de los hechos ocurridos y que violentaran la Ley penal
existiese persona agraviada u ofendida; la misma en ningún caso podía constituirse como
acusador, puesto que sólo podía presentar denuncia contra el adolescente infractor, sin que
se considerara por lo último a dicha persona como parte del proceso. Todo esto por la
naturaleza especialísima del Proceso contemplado en la Ley en discusión.
Con el paso de los años, específicamente en el año 1966, se emite el Decreto 1601,
por el Congreso de la República de Guatemala. Derivado de la necesidad latente de regular
una laguna legal existente en el Decreto 2043, “Ley de Tribunales para Menores”, que era la
Ley que estaba vigente para la época.
Lo que contemplaba también el decreto 1601, esta lo relativo al trato del adolescente,
en cuanto a que el mismo no debía ser considerado como delincuente y por lo tanto, en
63
Ibid., Pág. 27
42
ningún caso debía ser remitido a cárceles y establecimientos destinados para mayores; sino
más bien se les debía tratar en establecimientos o instituciones especializadas en donde se
les procurara, educación integral, mecanismos de readaptación social y, tratamientos
médicos, psicológicos, así como pedagógicos. Todo lo anterior por lo contemplado en la
Constitución Política de 1965, que en el artículo 55, tercer párrafo, que en síntesis manifiesta
lo anteriormente expuesto.
64
Ibid, Pág. 28
65
Loc. Cit.
43
vez la imperiosa necesidad de la creación de entidades e instituciones pertinentes y
especializadas, que faciliten y velen por lo anterior, a favor de los niños,, niñas y
adolescentes de Guatemala.
De lo anterior se deriva que, la parte más importante del Decreto 61-69, fue derogada
por el Decreto 94-70 del Congreso de la República, en dicha disposición se consideraron los
aspectos ya mencionados en el párrafo anterior y que fueron determinantes para dejar sin
vigencia una legislación que probablemente hubiera marcado de manera significativa y
positiva el Derecho de la Niñez y Adolescencia en Guatemala, pues los aspectos que en el
Decreto 61-69 enmarcaba y regulaba eran la concreta evolución hacía el cambio de la
población guatemalteca respecto de la expectativa de vida de sus nuevas generaciones.
66
Ibid., Pág. 30
67
Loc. Cit.
44
competencia exclusiva para conocer, juzgar y ejecutar casos de adolescentes que incurrieran
en conducta irregular.
Ocho años más tarde a la entrada en vigencia del decreto 94-70, surge por la
necesidad de adaptar las normas jurídicas a la realidad social de Guatemala, así como el
regular los casos que suscitaban respecto a los niños, niñas y adolescentes en riesgo,
peligro o en conflicto con la Ley Penal, y el aumento desmesurado de los mismos; una
normativa que respondiera a las situaciones mencionadas y que efectivamente se adaptaran
al entorno social de nuestro país; que evolucionara respecto a las necesidades reales de la
juventud, para orientarla y encaminarla de manera correcta, cumpliendo así con una de las
obligaciones fundamentales del Estado que por mandato constitucional debe velar por el
resguardo de la vida, el bienestar común, así como el desarrollo integral de la juventud.
De tal forma que en respuesta de esto, surge la nueva legislación en materia de niñez
y adolescencia, siendo este el Decreto 78-79, del Congreso de la República, denominado
nuevamente como Código de Menores.
68
Loc. Cit.
45
les presentara. Por lo anterior el artículo 15 del decreto 78-79, establece la creación de los
Juzgados de Menores que funcionaban con carácter de juzgado de primera instancia.” 69
A raíz del aumento exponencial de casos relacionados con los niños, niñas y
adolescentes, que se encontraban en riesgo, peligro, abandono y conflicto con la Ley Penal;
consecuencia de la indiferencia, desinterés, apatía de toda la sociedad guatemalteca y
principalmente de los gobiernos de la época, en virtud que nunca tuvieron como menester la
implementación de políticas estatales tendientes al fortalecimiento de las Instituciones, que
legislaciones pasadas contemplaban dentro de sus disposiciones, cuya finalidad y objetivo
era hacer una realidad lo que la Constitución de la República siempre a mandado, en cuanto
al deber del Estado por velar y proteger la vida, la seguridad, el bien común y el desarrollo
integral de los habitantes de Guatemala.
69
Ibid., Pág. 32
46
Dichas normativas fueron derogadas por excusas que de una u otra manera; con un
poco de voluntad política, planeación, coordinación, control y administración adecuada de la
cosa pública; se hubieran podido subsanar; logrando así evitar que estas personas, que en
aquella época eran “menores”, se convirtieran en personas antisociales y no productivas para
sí mismas, su familia y su entorno social. Siendo por ende una carga adicional para el
Estado, que compromete por ello de manera palpable el futuro del país y la estabilidad
política del mismo, constituyendo como resultado de todo lo anterior un cáncer social, mucho
más difícil de curar; ya que las generaciones producto de las mencionadas, serán por
naturaleza antisociales, conflictivas y no productivas para el país, empeorando así las
condiciones de vida y desarrollo tendientes a propiciar el desarrollo en general de nuestra
amada Guatemala.
Con una normativa ad hoc y consiente, así como con una conciencia por parte del
legislador de la importancia de la misma, se podría obtener en verdad un camino trazado
para que a través de la implementación de políticas de gobierno, inversión y colaboración de
todos los sectores, tanto públicos como privados, se obtengan resultados palpables.
Tristemente todo lo expuesto no es el caso del Código de Menores, Decreto 78-79. Ya que a
pesar de la implementación de los Órganos Jurisdiccionales especializados, la creación de la
Magistratura de Coordinación y el Tribunal de Menores; no fueron suficientes para la realidad
que se enfrentaba en Guatemala, que como resultado, y afirmación de la poca productividad,
47
efectividad y funcionalidad de la Ley, se puede observar y reflejar en la situación actual del
país.
Este último Decreto conforma la fuente histórica más cercana de lo que conforma la
actual legislación, en nuestro ordenamiento jurídico, respecto a lo que compete conocer en
materia de la niñez y adolescencia. Por lo que posteriormente a la derogación del Decreto
78-79, entra en vigencia nuestra actual denominada Ley de Protección Integral de la Niñez y
Adolescencia, Decreto 27-2003 del Congreso de la República de Guatemala.
48
directa contribuyeron a lo que actualmente acontece como realidad social del país, como la
realidad de la legislación guatemalteca, su aplicación y efectividad, dentro de los objetivos
que se buscan y anhelan alcanzar.
Al haber abordado el tema relativo a las Fuentes Históricas del Derecho de la Niñez y
Adolescencia, saber la importancia de las mismas y tener noción de ellas, deja la posibilidad
y la puerta abierta para poder profundizar respecto lo concerniente a las Fuentes Reales o
Materiales de la rama del Derecho que nos atañe.
De tal forma las Fuentes Reales, como se ha explicado, de manera general en este
Capítulo, dentro del tema de las Fuentes del Derecho; no son un resultado casual de la
evolución social, como muchas veces se afirma por particulares y hasta por personas que
afirman tener conocimiento del tema de la “Niñez y Adolescencia en Guatemala”. Sino que
son consecuencia de múltiples causas de tipo económico, político, religioso, biológico, étnico,
cultural, moral y educativo, entre otros aspectos, siendo los anteriores los más relevantes.
Por ende ésta constituye uno de los puntos de análisis elementales y de trascendencia
dentro de la presente investigación, para la comprensión de la situación actual en
Guatemala, respecto al “Régimen Jurídico Aplicable a los Adolescentes en Conflicto con la
Ley Penal, con relación al Derecho Comparado”; específicamente la legislación de Costa
Rica, como país hermano Centroamericano y la legislación de Colombia, como país
Latinoamericano.
49
aspectos que reflejan la realidad de la sociedad y los cuales constituyen una fuente real que
70
debe ser tomada por el derecho de menores.”
“Dentro de las Fuentes, ya directamente hablando, que conforman las Fuentes Reales
o Materiales, dentro de la rama de Derecho que se atiende, están primordialmente los
aspectos o datos Biológicos, como primer aspecto a mencionar se tiene el grupo poblacional
que conforma el Derecho de la Niñez y Adolescencia, pues el aspecto biológico en este caso
sería que el individuo considerado como menor de edad, es una persona que no ha
alcanzado su desarrollo integral y por ende es sujeto de derechos, siendo este la razón de
ser del Derecho y fin de la existencia de mismo.
Agravado con falta de atención por parte de sus encargados y sumando el hecho que
no cuentan con el apoyo de una familia integrada, en muchos casos, acceso a la educación,
y a la realización personal a través de la práctica de deporte, pasatiempo o desarrollo de
habilidades de carácter artístico; y más bien ser sometidos a condiciones deplorables de
vida, tanto afectiva, como educacional.
70
Díaz Siliezar, Op. Cit., Pág. 15
50
Se puede afirmar que en conjunto, los factores descritos, conforman una influencia e
incidencia directa y trascendental en la formulación de la legislación relativa al tema, pues
determina indudablemente la orientación y finalidad de la misma, así como la forma de
establecer y aplicar las medidas tendientes a proteger al niño o niña, reorientar y educar al
adolescente, que definitivamente bajo las condiciones anteriormente descritas será más
propenso a encontrarse en problemas y necesitar el auxilio por parte de los órganos e
instituciones estatales creadas para el efecto.
“Las Fuentes Formales que atienden el Derecho de la Niñez y Adolescencia son las formas
preestablecidas o predeterminadas y de cumplimiento obligatorio, que regulan conductas
externas de las personas y de todo aquel ente comprendido dentro de la conformación de un
país.”71
Las Fuentes Formales en Guatemala de dicha rama de la ciencia del Derecho son: La
Constitución Política de la República de Guatemala, como Ley suprema del ordenamiento
jurídico interno del país. Convenios, Tratados, Pactos y demás instrumentos internacionales
en materia de Derechos Humanos, aceptados y ratificados por Guatemala. Ley del
Organismo Judicial, como Ley de aplicación general y que regula el ordenamiento jurídico del
país como ley guía de preceptos y consideraciones amplias.
Dentro de la amplia temática que constituye el Derecho del la Niñez y Adolescencia, que al
transcurrir del tiempo se torna en uno muy extenso y creciente, es imperante mencionar,
definir, así como delimitar elementos importantes para el tema tratado. Dichos elementos, en
la presente investigación se atenderán y enunciaran en virtud a los adolescentes en conflicto
71
Guevara Solórzano, OP. Cit., Pág. 11
51
con la Ley Penal. Por lo que el enfoque que se le dará a los mismos es a razón de entender
aspectos que concurren e influyen en las conductas ejecutadas por los adolescentes sujetos
al proceso instituido en Ley. Y que sin duda alguna son importantes de conocer, pues
coadyuvan a entender el proceso y el por que de su estructura y disposiciones; siendo a la
vez, la mención de dichos elementos un facilitador para el análisis comparativo de la
legislación nacional con los países de Costa Rica y Colombia, como ya se ha mencionado,
en virtud de poder establecer conclusiones acertadas respecto al tema central que aborda la
Tesis que se elabora.
Siendo así que el autor o sujeto pasivo del acto antisocial es el adolescente, pero dado
a las circunstancias y características especiales del mismo, se puede hace referencia que no
nos encontramos frente a un delincuente, porque no se dan el resto de elementos que la
doctrina del Derecho Penal exige y establece para la definición jurídica material del delito
como tal.
Por ende contraer y dar cumplimiento a obligaciones jurídicas, tendiendo como único
motivo la falta de evolución, es decir falta de desarrollo tanto físico como mental, así como
52
emocional. Por lo anterior el término correcto, como elemento constitutivo e integrante del
contenido del Proceso de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, y para denominar a un
joven que contraría la ley penal, es el de adolescente en conflicto con la ley penal o
adolescente trasgresor de la ley penal.
Ante lo anteriormente considerado debemos hacer énfasis que las causas de conducta
antisocial que manifiesta un adolescente que ha transgredido o que se encuentra en conflicto
con la Ley Penal “pueden manifestarse de tres maneras: Agresividad, Aislamiento y
desviaciones de índole sexual.”73 Siendo así que las tres manifestaciones o situaciones
anteriormente enumeradas son y constituyen causas frecuentes que explican el por qué de la
inadaptación de los adolescentes; así como el por qué de la proyección de su sufrimiento a
través de las conductas antisociales y transgresoras de la Ley Penal.
72
Ramírez Juárez. Op. Cit., Pág. 15
73
Tocaben, Roberto. Elementos de Criminología Infanto Juvenil. 1997. Pág. 76
53
Teniendo en cuenta que cuando es positiva, se debe a que la conducta realizada por
la persona tiene dominio, mesura, es proporcional a la situación enfrentada y es para lograr
un objetivo socialmente aceptado.
“El Aislamiento del menor se puede manifestar utilizando la fantasía como parte del
mecanismo de negación, sustituyendo a la realidad por la fantasía. Se manifiesta también por
medio de la falta de emociones, por el temor a un compromiso emocional. Es probable que lo
anterior se deba al hecho de que el niño tiene objetos que están más allá de su realización; y
antes de enfrentar su inadecuación y posible fracaso, reúsa a conocer sus objetivos
alejándose de sí mismo y de la sociedad.” 75
Las manifestaciones externas nos permiten deducir que los mismos cuentan con un
indicador y una característica proclive a tener conductas o acciones que pueden causar
daños a sí mismo, a su familia, a nivel social y en el peor de los casos transgredir la Ley
Penal, por la comisión de un delito o falta.”77
74
Loc. Cit.
75
Ibid,, Pág. 16
76
Díaz Siliezar. Op. Cit. Pág. 18
77
Loc. Cit.
54
“Las conductas más frecuentes que se hacen manifiestas dentro de la juventud
guatemalteca están las siguientes: drogadicción, vagancia, prostitución, mendicidad y
abandono. Todas estas conductas o situaciones en concreto se desarrollan y van
empeorando o haciéndose más frecuentes, así como arraigadas a la conducta habitual de los
adolescentes, cuando los adolescentes han sufrido traumas severos de violencia
intrafamiliar, violencia en general, marginación social y una gran dificultad en el desarrollo,
así como adaptación de la persona con su entorno social y de todo aquel ámbito en el que el
mismo se desenvuelve. Convirtiendo a todas aquellas personas que sufren de las
condiciones descritas con anterioridad, en personas en situación de peligro, es decir en
personas inadaptadas, antisociales y anti productivas para el desarrollo del país.”
55
sienten inútiles o impotentes para someterlos, controlarlos o dominarlos. Prácticamente ya no
tienen ni ejercen autoridad sobre ellos.”78
El joven por el instinto de supervivencia y por las mismas carencias en las que vive y
se encuentra, empieza a deambular y a vagar en las calles, buscando de alguna manera
respaldo, refugio y un lugar donde cubrir sus necesidades básicas.
78
Ramírez Juárez. Op. Cit., Pág. 20
79
Tesis USAC, Díaz Siliezar., Op. Cit. Pág. 15
56
1.9 Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal
Al hablar de los Adolescentes que a través de sus acciones transgreden la Ley Penal,
encontrándose por ello en Conflicto con la misma y según lo establece nuestra legislación,
dentro de lo contemplado en el artículo 132 del Decreto 27-2003 denominado Ley de
Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, dichas personas, se entienden como todas
aquellas que se encuentren en el supuesto antes mencionado. Además la misma Ley
establece, en el artículo 133, que son sujetos de las disposiciones relativas al tema todas las
personas que tengan una edad comprendida entre los trece años, hasta antes de cumplir los
dieciocho años al momento de incurrir en la transgresión a la Ley Penal.
“Serán sujetos al Proceso Especial los adolescentes que se encuentren en Conflicto con
la Ley Penal, según lo regulado en el artículo 134 de la Ley comentada, que afirma la
aplicación de las disposiciones pertinentes a todos los adolescentes “menores de edad”, así
como todos aquellos que en el transcurso del Proceso cumplan con la mayoría de edad. De
igual forma se aplicará la misma cuando los adolescentes sean acusados posteriormente a
haber cumplido los dieciocho años de edad; siempre y cuando el hecho que hubiese
realizado se establezca su efectiva comisión dentro del rango de edad fijada en la Ley para la
aplicación de la misma.”80
De igual forma el artículo 146, cuyo acápite hace referencia a los Grupos Etéreos del
Proceso Específico y que establece las disposiciones, así como la diferenciación para la
correcta aplicación de éstas últimas en casos concretos; clasifica en dos grupos a los
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal. Todo esto al aplicar las medidas correctivas y
su ejecución. “Dividiendo el primero de los grupos en jóvenes desde los trece años, hasta
que cumplen quince años de edad. El segundo grupo que abarca los adolescentes entre los
81
quince años, hasta la mayoría de edad, es decir los dieciocho años de edad.”
Los adolescentes comprendidos dentro del primer grupo, antes mencionado, tomando en
cuenta el artículo 138 de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia. Se puede
referir que los actos que infrinjan la Ley Penal, que fueran cometidos por personas menores
de los trece años de edad, no serán sujetas al Proceso de Adolescentes en Conflicto con la
80
Decreto 27-2003. Op Cit., Artículo 146
81
Loc. Cit.
57
Ley penal. Quedando únicamente como posibilidad para proceder contra el responsable, la
acción civil ante los órganos jurisdiccionales competentes y de esta forma subsanar los
daños y perjuicios causados a consecuencia del delito o falta.
58
CAPITULO 2
2.1 Estructura y Principios del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal en Guatemala
Antes de dar explicación a la estructura del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la
Ley Penal, habiendo mencionado en el Capitulo 1 los Principios Generales, es importante y
necesario hacer referencia a los Principios contenidos siempre en el Decreto 27-2007, Ley de
Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, específicamente en el Título II, Adolescentes
en Conflicto con la Ley Penal, del Capítulo II, Derechos y Garantías Fundamentales en el
Proceso de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal. Siendo estos:
Justicia Especializada, regulado en el artículo 144 y afirma que debe aplicarse en el uso
de la Ley, tanto en el proceso como en la ejecución, a cargo de órganos especializados en
materia de Derechos Humanos.
Lesividad, en el artículo 146, en cuanto que ningún adolescente podrá ser sometido a
medida si no se comprueba que el mismo con su conducta pone en peligro algún bien
jurídico tutelado.
59
presumirán inocentes hasta tanto no se les compruebe, por los medios establecidos en esta
Ley u otros medios legales, su participación en los hechos que se le atribuyen.” 82
NON BIS IN IDEM, vocablo en Latín, que hace referencia en el Derecho Penal, así como
en el Derecho de la Niñez y Adolescencia, a que nadie puede ser perseguido más de una
vez, por un mismo hecho, aunque se modifique la calificación jurídica del mismo o se aporten
nuevas pruebas. Este último supuesto solamente en el Derecho de la Niñez y Adolescencia,
regulado en el artículo 150, Decreto 27-2003.
82
Decreto 27-2003. Op. Cit., Artículo 147
83
Ibid., Artículo 150
84
Ibid., Artículo 153
60
que se determinen y establezcan en el proceso de la Ley de Protección Integral de la Niñez y
Adolescencia, deben ser racionales y proporcionales a la trasgresión que violente la Ley
Penal por parte del Adolescente sujeto al mismo.”85
Determinación de las Sanciones, en el artículo 158, establece como principio que las
sanciones que se interpongan en un caso concreto regulado dentro del Proceso para
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, deben ser únicamente las determinadas en la
Ley que regula la materia, y por ninguna circunstancia podrán variarse las mismas. Además
hace referencia a que no se excluye la posibilidad de que cese la sanción antes del tiempo
fijado o establecido para la misma.
Siendo así, que en el mismo artículo 197 se establece: “En debate se procederá a
recibir la prueba que fuera pertinente, posterior a esto se oirá de manera breve a los
comparecientes y al culminar lo anterior procederá el Juez de manera definitiva a dictar la
resolución correspondiente. Ya sea para absolver o imponiendo la sanción correspondiente
al transgresor, en el caso que fuera procedente.”87
61
de la Comisión de un hecho constitutivo de Delito por parte de un Adolescente. Procede lo
siguiente:
“En el caso que no existiera fundamento suficiente para establecer que el adolescente
se encuentra en conflicto con la Ley Penal o que los hechos que acontecieran no fueran
constitutivos de Delito o Falta, el Juez de manera inmediata procederá a dictar un Auto de
Falta de Mérito. Concluyendo de esta manera la posible vinculación o sujeción de dicha
persona a un Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal.” 88
Habiendo cumplido con tomar la primera declaración, se pueden dar varios supuestos,
dependiendo el caso en concreto. Pude suceder que se le dé al adolescente la “Libertad
88
Ibid., articulo 195
89
Loc. Cit.
62
Provisional”, esta se da cuando el joven fuera puesto en libertad después de su declaración,
pero deberá presentarse cuantas veces fuere necesario ante juez competente o al Ministerio
Público, según se le solicite. Todo lo anterior regulado en el artículo 196.
63
Una vez se haya efectuado la denuncia, sí ese es el caso, deberá iniciarse la investigación,
como se ha traído a colación y según lo establece el artículo 200 del decreto 27-2003,
tendrá como objeto: “Establecer la existencia del hecho denunciado y de igual forma se
deberá proceder cuando el hecho suscitado sea perseguido de oficio.” 90
El plazo que se establece, en el mismo artículo que antes fuera citado, para el
cumplimiento de los objetivos de la “Etapa Preparatoria”, no podrá exceder de dos meses en
caso que el adolescente se encuentre bajo una medida de coerción, que no sea privativa de
libertad. El Ministerio Público podrá solicitar al Juez que conoce del asunto, por una sola vez,
la ampliación del plazo señalado hasta por el mismo tiempo de duración.
Dentro de la investigación seguida por el Ministerio Público, el Juez que conoce del
asunto podrá ordenar, según lo establece la misma Ley, en el artículo que se comenta, lo
siguiente: “Que el Ministerio Público practique algunas otras diligencias. La recepción de
algunas otras pruebas, con carácter de prueba anticipada. Estableciendo que mientras no
exista vinculación procesal mediante el respectivo Auto de Procesamiento, la investigación
no esta sujeta a plazos.”91
90
Ibid., Artículo 200.
91
Ibid., Artículo 200.
64
de establecer de manera concreta y segura la edad de la persona. Todo lo antes descrito
para los efectos de confirmar la factibilidad de sujetar a Proceso, que se instituye para los
que se encuentran dentro de la “minoría de edad”, a las o la persona que se haya
transgredido la Ley Penal.” 92
De no proceder ninguno de los actos que terminan el Proceso, que han sido
mencionados, el Ministerio Público deberá presentar la Acusación y Apertura a Debate.
92
Ibid., Artículo 202.
93
Ibid., Artículo 203
65
esta forma poder formular la solicitud antes mencionada, se podrá también solicitar la
Prorroga de la Investigación.
Como última opción, que puede considerar el Ministerio Público dentro de su actuar,
es la solicitud del Procedimiento Abreviado. Cuyas estipulaciones y normativas se
encuentran en el articulado del Código Procesal Penal.
Como último párrafo del artículo 204, se regula que los medios de investigación
practicados y la solicitud correspondiente, deberán permanecer en la sede del Juzgado
Contralor, con el objeto de poder consultar la Causa, a partir de la presentación de la
solicitud.
El artículo 205 del Decreto 27-2003, tiene como acápite: “Audiencia del Procedimiento
Intermedio”, “haciendo mención que una vez fijados el día y la hora para dicha Audiencia, el
Juez deberá constituirse en el lugar acordado.
Acto seguido: “Verificará la presencia: del Ministerio Público, a través del Fiscal
correspondiente. Del Adolescente al cual se le atribuyen los hechos y su defensor. Y el resto
de las partes que haya sido admitidas dentro del Proceso o en su caso que requieran su
66
admisión. Como paso siguiente el Juez declarará abierta la Audiencia, advirtiendo a las
partes sobre la gran importancia y significado de la misma; haciendo énfasis en lo que
sucederá; pidiendo por ende que presten suma atención. Siendo así que después le dará la
palabra al Fiscal para que fundamente su solicitud.”94
El artículo 205 contempla que todos los asuntos o cuestiones que susciten dentro del
proceso, que sean incidentales, podrán ser tratados en un solo acto durante el transcurso de
la Audiencia, he indica a la vez que como única excepción a lo antes expuesto, el Juez podrá
diferir de alguno de dichos incidentes, o podrá resolver respecto a los mismos
sucesivamente, según convenga al orden de la Audiencia.
94
Ibid., Artículo 205
95
Loc. Cit.
67
hecho objeto del juicio y la identidad del o los adolescentes. La calificación jurídica del hecho.
La subsistencia o sustitución de las medidas preventivas. La descripción de prueba que
fundamenta la Acusación.” 96
Habiendo realizado lo anterior, se procederá por parte del Juez que conoce, dentro de
la misma resolución de admisión o rechazo de la prueba, a señalar día y hora para que se
lleve a cabo el Debate, que se tendrá que llevar a cabo en un plazo no mayor a diez días.
Dicho plazo y, la forma de proceder del Juez competente se encuentra en la Ley dentro del
contenido del artículo 211.
Como requisito para que dicha Audiencia se tramite, por lo señalado en el artículo
antes citado, tendrán que estar presentes todas las partes, es decir: el adolescente y su
defensor, el ofendido, querellante y el Fiscal del Ministerio Público. Como otra cuestión
96
Ibid., Artículo 207
68
adicional que caracteriza el Proceso, según hace mención el artículo conducente, podrán
estar presentes en la Audiencia: los padres, representantes, o tutores del adolescente;
además de los testigos, peritos, intérpretes y otras personas que el Juez considere
necesarios.
Dentro de los pasos u orden que la Audiencia de Debate debe tener en su desarrollo y
según lo estipula el artículo 213 de la Ley en discusión, es oportuno considerar que: “Al
principiar la misma el Juez procederá a instruir al adolescente sobre la importancia de lo que
va a acontecer, y el significado en sí del Debate. Cuando durante el transcurso de la
Audiencia se diera el caso de situaciones o acontecimientos que pudiesen afectar al
adolescente, desde una perspectiva psicológica, causándole perjuicio. El Juez previa
consulta a este, a su defensor y a las partes, podrá disponer su retiro temporal o transitorio
de donde se este llevando a cabo la Audiencia. El adolescente podrá comunicarse de
manera abierta y en todo momento con su defensor, de tal forma que su ubicación en el
recinto debe ser coherente con esta afirmación. Y por último el artículo señala, que en la
medida de las posibilidades, la infraestructura y proceder, dentro de la Audiencia de Debate,
debe proporcionar de sobremanera y cumplir con el fin meramente educativo que persigue
dicho procedimiento especial.”97
97
Ibid., Artículo 213
69
Como Segunda Etapa, decidirá sobre la Idoneidad y Justificación de la sanción. Dicho lo
anterior y para lograr efectivamente decidir sobre los tópicos abordados en la segunda etapa,
el Juez deberá asistirse de dos profesionales como lo son un Psicólogo y un Pedagogo.
Como parte integrante de la Primera Etapa, el artículo 215 del Decreto 27-2003 norma
en su texto: “Una vez constatado que el adolescente comprende lo que está sucediendo, así
como el contenido de la Acusación y se ha podido también verificar la identidad de dicha
persona. El Juez indicará a éste que puede proporcionar su respectiva Declaración o
abstenerse de ella, sin que esto último, implique o manifieste algún grado de culpabilidad.” 98
Si de los dos supuestos, que se han descrito, sucediera que el adolescente acepta
declarar. Podrá a continuación formular interrogatorio, derivado de lo manifestado por parte
adolescente: “el Fiscal, su Defensor, el ofendido o su representante legal. Teniendo que ser
las preguntas, al momento de dirigirse, claras y directas, constatando consecuentemente que
el adolescente comprenda el contenido de las mismas.”99
98
Ibid., Artículo 215
99
Loc. Cit.
100
Loc. Cit.
70
mismos fueran indispensables, o manifiestamente útiles para esclarecer los hechos y
determinar la verdad.
También se podrá mandar a llamar, como parte de las diligencias que involucran los
medios de prueba que se han incorporado dentro del Proceso, a los peritos. Todo esto, si las
diligencias periciales no resultaran suficientes, es decir que el Juez mandará a comparecer a
dichos expertos, sí los informes que estos hubieran presentado de los peritajes
correspondientes necesitaran una ampliación, explicación o exposición para su entera
comprensión y valoración.
En el artículo 219 se hace referencia al proceder para que se hagan las respectivas
Conclusiones. Siendo así que: “el Juez concederá la palabra al Ministerio Público y al
defensor, para que en ese orden emitan sus respectivas conclusiones, tipo de sanción
aplicable a su criterio, y la duración que esta debe tener, en el momento procesal
oportuno.”101
En el mismo artículo se indica que: “el Juez invitará para que el transgresor y el
ofendido se pronuncien sobre lo acontecido en la Audiencia. Y por último las partes, podrán
hacer uso de su derecho de réplica, limitándose a exponer y refutar únicamente sobre los
argumentos adversos presentados en la fase de las conclusiones.” 102
101
Ibid., Artículo 219
102
Loc. Cit.
71
concretamente la Idoneidad de la sanción, siendo así por consiguiente, que el Juez
determinará el Grado de Exigibilidad y Justificará la Sanción. En este mismo acto el Juez
establece la Finalidad, el tiempo de duración, las condiciones en que debe ser cumplida,
acompañándose para tales efectos de un Psicólogo y un Pedagogo.
La resolución final, artículo 221 del Decreto 27-2003, denominada como: “Resolución
sobre la Responsabilidad Trasgresional del Adolescente. Se dicta de manera inmediata,
después de concluida la Audiencia de Debate, con base a los hechos probados, la
existencia del hecho o su atipicidad, la autoría, participación por parte del adolescente, la
existencia o no de causales excluyentes de la responsabilidad Penal, las circunstancias o
gravedad del hecho y el grado de exigibilidad, teniendo como plazo perentorio el Juez para
dictar dicha resolución hasta tres días después de finalizada la Audiencia.” 103
Los requisitos, que se tienen que cumplir dentro de la Sentencia, se establecen dentro
de lo estipulado en el artículo 223. Siendo estos los que se describen a continuación: “El
nombre, fecha y ubicación del Juzgado que dicta la resolución final. Los datos personales del
adolescente y cualquier otro dato de identificación relevante. El razonamiento y la decisión
del Juez sobre cada una de las conclusiones, planteadas durante la Audiencia final, con
exposición expresa de los motivos del hecho y de derecho en que se basa. La determinación
precisa del hecho que el Juez tenga por probado y no probado. Las sanciones legales
aplicables. La determinación clara precisa y fundamentada de la sanción impuesta. Deberán
determinarse el tipo de sanción, su duración y lugar de ejecución. Y por último la firma del
Juez” 104
103
Ibid., Artículo 221
104
Ibid., Artículo 223
72
2.1.3 Recursos como Medios de Impugnación en el Proceso de Adolescentes en
Conflicto con la Ley Penal
Tomando en cuenta las opciones que la Ley proporciona, como resultado de cumplir y
concluir el trámite correspondiente al Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal, respecto a recurrir conforme Ley e impugnar, cuando se considere necesario, la
resolución ya notificada, que pone fin al Proceso o cualquier resolución judicial que pueda ser
objeto de dicha acción. Es necesario primeramente, establecer lo que el Decreto 27-2003
regula sobre la Prescripción de la Acción, artículo 225, al igual que la Prescripción de la
Sanción, artículo 226.
105
Ibid., Artículo 225
73
Para recurrir y atacar las resoluciones del Juzgado competente, es menester describir el
trámite que se le da a cada uno de ellos, haciendo énfasis a la vez en los casos de
procedencia.
Como tercer Recurso que la Ley establece se encuentra el de Apelación, siendo así
que las resoluciones apelables son las siguientes: “Las que resuelvan el conflicto de
competencia. Las que ordene una restricción provisional, un derecho provisional. La que
ordene la remisión. La que termine el proceso. La que modifique o sustituya cualquier tipo de
sanción, en la etapa de ejecución. Las demás que causen daños irreparables.” 107
106
Ibid., Artículo 229
107
Ibid., Artículo 230
74
así como las disposiciones legales del caso. Se deberá ofrecer los Medios de Prueba
pertinentes, sí es necesario.”108
Con el fin de llevar a cabo una Audiencia Oral en donde el interponente deberá
fundamentar el Recurso. Lo anterior en un plazo de cinco días a partir de la notificación de la
Resolución Final que se está impugnando. Con la salvedad de los Autos que no ponen fin al
Proceso, en cuyo caso el Tribunal que conoce, deberá resolver en el plazo de tres días y con
certificación de lo resuelto, remitirá el expediente inmediatamente al Juzgado competente. El
plazo será de diez días, cuando existan razones por el término de la distancia.
En el mismo artículo se regula para los casos que hayan sido conocidos por los
Jueces de Paz, el procedimiento y plazos del Recurso de Apelación, serán los mismos.
Cuando este proceda por interponerse contra las resoluciones dictadas en ésta materia y que
sea competencia de los mismos.
El artículo 233 del Decreto 27-2003, hace referencia a la Decisión del Recurso de
Apelación. Siendo así, que inmediatamente después de celebrada la Audiencia Oral, la Sala
de la Corte de Apelaciones de la Niñez y Adolescencia resolverá lo planteado. A salvedad de
los casos complicados, en cuyo caso, a criterio del Órgano Jurisdiccional, podrá resolver en
un plazo no mayor de tres días.
108
Ibid., Artículo 232
75
Por último el Recurso Extraordinario, que es el de Casación, cuya procedencia y trámite será
en concordancia a lo que dicta el Código Procesal Penal, esto en virtud del artículo 234 del
Decreto 27-2003.
2.2 Estructura y Principios del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal en Costa Rica
Los Principios que rigen y se establecen en la Ley 7576 de Costa Rica denominada Ley de
Justicia Penal Juvenil, que se encuentran dentro del Titulo Primero Capitulo I Disposiciones
Generales, son los que se describen a continuación:
El artículo 7 de dicha Ley, establece los Principios Rectores relativos al tema que
regula, el cual expresamente establece: “Serán principios rectores de la presente Ley, la
protección integral del menor de edad, su interés superior, el respeto a sus derechos, su
formación integral y la reinserción en su familia y la sociedad. El Estado, en asocio con las
organizaciones no gubernamentales y las comunidades, promoverá tanto los programas
orientados a estos fines como la protección de los derechos e intereses de las víctimas del
hecho.”109
Al enlistar los Principios antes transcritos del artículo séptimo, se tiene que los mismos
son:
Interés Superior
Formación Integral
El artículo 10 de la Ley 7576, regula las Garantías Básicas y Especiales que han de
acatarse en las disposiciones referentes a la Justicia Juvenil, el cual dicta: “Desde la
investigación policial, y durante el tramite del proceso judicial a los menores de edad les
serán respetadas todas la garantías procesales de los adultos y las que correspondan a su
condición especial. Se consideran como fundamentales las garantías consagradas en la
109
Ley 7576, Ley Justicia Penal Juvenil, Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica, 1996. artículo 7
76
Constitución Política, en los instrumentos internacionales ratificados por Costa Rica, y las
leyes relacionadas con la materia objeto de esta Ley.”110
Posteriormente en la Ley 7576, Ley de Justicia Penal Juvenil, se establece una serie
de derechos y principios fundamentales que se detallan como parte trascendental para la
aplicación de dicho cuerpo legal y para atender dentro del desarrollo del proceso establecido
como “La Justicia Penal Juvenil”. Todo esto a partir del artículo 11 hasta el artículo 26.
110
Ibid., Artículo 10
77
Principio de Determinación de las Sanciones, artículo 26
Como parte de las consideraciones que la Ley costarricense enmarca dentro del
sistema instituido para la aplicación de la Justicia Penal Juvenil, se tiene lo dispuesto dentro
del artículo 31, cuyo acápite es “Menores de Edad”, y que establece una serie de Derechos,
para los menores de edad a los que se les atribuye un delito o contravención, tales como: “a
ser representados desde el inicio de la investigación, a ser oídos en el ejercicio de su
defensa, a proponer prueba, a interponer recursos y a que se motive la sanción que se les
aplicará.”111
Los derechos, que se establecen dentro del cuerpo legal como principios dentro del
contenido del artículo 31 son:
Derecho de Representación
El principio de inocencia
La no privación de libertad
111
Ibid., Artículo 31
112
Ibid., Artículo 7
78
El no ser obligado a declarar contra sí mismo ni contra sus ascendientes, descendientes o
parientes colaterales hasta el tercer grado, inclusive, de consanguinidad o afinidad
La defensa
El ser tratado sin discriminación durante el proceso, con el fin de que pueda presentar todas
las pruebas necesarias para su defensa y rebatir las que le sean contrarias
El contar con la presencia de sus padres o de sus representantes en cualquier fase del
proceso
El que la sanción que se le imponga una vez comprobada su participación en el hecho que
se le atribuya, sea proporcional a la infracción o al delito cometido
Dicho código trataba el tema de los jóvenes en contravención con la Ley Penal de una
manera muy somera, poco específica, sin darle la importancia y especialidad que necesita en
79
concordancia a los principios, así como características que identifican dicha rama del
Derecho.
Por lo anterior entra en vigor la Ley de Justicia Penal Juvenil, que contiene el Proceso
de Jurisdicción Tutelar de Menores para quienes se les atribuya la comisión de una
contravención o delito, y que a continuación se desarrolla.
Posteriormente en el artículo 29 del mismo cuerpo legal se regula las Funciones del
Juzgado Penal Juvenil y en el artículo 30 se crea el Tribunal Superior Penal Juvenil,
estableciendo a la vez sus funciones.
Los padres, tutores o responsables, del menor de edad, según lo establece el artículo
33, podrán intervenir en el procedimiento, como coadyuvantes en la defensa o como
testigos calificados que complementen el estudio psicosocial del acusado. Esto no evita que
participen también en su condición de testigos del hecho investigado.
113
Ley 7576, Ley de Justicia Penal Juvenil, Asamblea Legislativa de la Republica de Costa Rica, 1996, artículo 28
114
Ibid., Artículo 31
80
A la vez el Ofendido o Víctima, como lo dispone el artículo 35, de la Ley que se comenta,
podrá participar en el proceso y podrá formular los recursos correspondientes cuando lo
crea necesario para la defensa de sus intereses; podrá estar representada por sí mismo o
por un abogado.
Los Defensores, que figuran como parte importante en el Proceso, desde el inicio de
la investigación y durante el transcurso de este, deberán asistir a los menores edad, siendo
así, que no se podrá documentar ninguna declaración sin la asistencia de estos, según lo
establece el artículo 37. A la vez, al igual que en las disposiciones de otros cuerpos legales
que regulan respecto a la materia, “el acusado o cualquiera de sus padres, tutores o
responsables podrán nombrar un defensor particular. Si no cuentan con recursos
económicos, el Estado les brindará un defensor público. Para tal efecto, el Departamento de
Defensores Públicos deberá tener una sección o grupo de defensores especializados en la
materia.”117
115
Ibid., Artículo 35
116
Ibid., Artículo 36
117
Loc. Cit.
81
Como otra de las partes en el Proceso, contemplado en el artículo 38, el Ministerio Público
será el encargado de solicitar ante los tribunales penales juveniles la aplicación de la
presente ley, teniendo como responsabilidad llevar a cabo los actos necesarios para
promover y ejercer, de oficio, la acción penal pública; salvo las excepciones establecidas en
el Código Procesal Penal y en el cuerpo legal que se comenta. Para cumplir su función
dicha Institución deberá contar con fiscales especializados en la materia.
Además para cumplir con los fines, principios y características específicas que
identifican el Derecho de la Niñez y Adolescencia, la legislación específica de Costa Rica,
dentro del articulado dispone la participación activa de diversas entidades e instituciones
que coadyuvan al Sistema de Justicia Penal Juvenil, con el objeto de lograr la efectiva
aplicación del mismo.
118
Ibid., Artículo 40
82
Además en el artículo 42 se establece de manera somera que: “Si un menor de edad es
aprehendido por los miembros de la policía administrativa, de inmediato deberá ponerlo a la
orden del Juez Penal Juvenil.”119
119
Ibid., Artículo 42
120
Ibid., Artículo 43
83
Sí se diera el caso que no fuera posible identificar al menor y este no proporcionara de
manera clara su datos de identificación, en el mismo artículo se estima que se procederá a
través de una oficina técnica que para tales efectos practicará la identificación física,
utilizando los datos personales, las impresiones digitales y señas particulares. De igual
forma se podrá recurrir a la identificación por testigos, en la forma prescrita para los
reconocimientos, o a otros medios que se consideren útiles.
La duda sobre los datos obtenidos, según la Ley 7576 en el mismo artículo, no
alterará el curso del procedimiento siempre y cuando se trate efectivamente de un menor de
edad. Siendo así que los datos podrán ser corregidos en cualquier momento, aún durante la
ejecución penal juvenil y las medidas respectivas podrán aplicarse en contra de la voluntad
del imputado.
A la vez el artículo 48 del mismo cuerpo legal regula que “las actuaciones que se
remitan por causas de incompetencia, tanto en la jurisdicción penal juvenil como en la de
jurisdicción de adultos, serán válidas para su utilización en cada uno de los procesos,
siempre que no contravengan los fines de esta ley ni los derechos fundamentales de los
menores de edad.”121
121
Ibid., Artículo 48
84
considerar de la Ley es el hecho que en el artículo 50 regula la forma de proceder si el
hecho investigado es atribuido a un menor de edad ausente.
85
Ministerio Público tendrán la obligación de ejercer la acción penal pública en los casos en
los que sea procedente, con arreglo a las disposiciones de esta ley.”124
124
Ibid., Artículo 56
125
Loc. Cit.
126
Ibid., Artículo 57
86
Debiendo a la vez poner a consideración el Auto emitido ante el Tribunal Superior Penal
Juvenil, así como toda actuación que respalde la motivación de la prorroga.
Otras de las formas que la Ley establece como medida desjudicializadora, para evitar
el trámite del Proceso, es la Conciliación, contemplada en el Título Tercero Capítulo II,
siendo así que según el contenido del artículo 61, la misma constituye “un acto jurisdiccional
voluntario entre el ofendido o su representante y el menor de edad, quienes serán las partes
necesarias en ella.”127
La Convocatoria para poder llevar a cabo la misma se realizará durante los diez días
posteriores al establecimiento de la acusación y cuando sea posible por la existencia de la
persona ofendida, el Juez Penal Juvenil citará a las partes a una audiencia de conciliación,
tal y como lo dicta el procedimiento del artículo 62.
127
Ibid., Artículo 61
87
deberá explicárseles el objeto de la diligencia. El Juez deberá instar a las partes a
conciliarse y buscar un arreglo al conflicto planteado. Luego se escucharán las propuestas
del menor de edad y del ofendido.”128
Dicha acta suscrita por todas las partes contendrá las obligaciones que se pactaron
para resarcir los daños y perjuicios que se causaron a consecuencia de los hechos
delictivos, a la vez el deber de informar al Juez sobre el desarrollo y cumplimiento del
Acuerdo de Conciliación.
En caso contrario, el artículo 67 regula: “cuando el menor de edad cumpla con las
obligaciones pactadas en la audiencia de conciliación, el Juez dictará una resolución dando
por terminado el proceso y ordenando que se archive.”130
Directamente con relación al Proceso Penal Juvenil, “la acción penal juvenil
corresponderá al Ministerio Público, sin perjuicio de la participación que esta ley y el Código
128
Ibid., Artículo 65
129
Ibid., Artículo 66
130
Ibid., Artículo 67
88
Procesal Penal concedan al ofendido, tratándose de delitos de acción privada y de acción
pública a instancia privada.”131
En el artículo 69 de la Ley, se enlista las razones por las cuales se extingue la acción
penal, siendo estas: Sentencia Firme, Sobreseimiento definitivo, Muerte del Menor de Edad,
Prescripción, Renuncia o abandono de la causa cuando se trate de delitos de acción
privada, y la conciliación al finalizar el cumplimiento del acuerdo con la emisión de la
resolución que mande a archivar el expediente.
Para que se pueda dar inicio a la investigación se deberá actuar de oficio, por
funcionario o empleado público, o presentar una denuncia por cualquier persona ante el
Ministerio Público, esto cuando sea un delito de acción pública y también los delitos de
acción pública a instancia de parte o instancia privada.
131
Ibid., Artículo 68
89
para promover la acusación, que debe aplicarse un criterio de oportunidad o por cualquier
condición objetiva o subjetiva de los hechos. c) El sobreseimiento provisional o definitivo.”132
“El escrito de acusación deberá reunir los siguientes requisitos: a) Las condiciones
personales del menor de edad acusado o, si se ignoran, las señas o los datos por los que
se pueda identificar. b) La edad y el domicilio del menor de edad si se cuenta con esa
información. c) La relación de hechos, con indicación, si es posible, del tiempo y modo de
ejecución. d) La indicación y el aporte de todas las pruebas evacuadas durante la etapa de
investigación. e) La calificación provisional del presunto delito cometido. f) Cualquier otro
dato o información que el Ministerio Público considere indispensable para mantener la
acusación.”133
132
Ibid., Artículo 74
133
Ibid., Artículo 75
134
Ibid., Artículo 76
90
dentro del término de un año no se efectúa la solicitud de reapertura el Juez de oficio
declarará la extinción de la acción penal.
135
Ibid., Artículo 77
91
Cuando la libertad del menor de edad no se encuentre restringida, como lo dispone el
artículo 81, la declaración se le tomará posteriormente a la audiencia de conciliación. En los
casos en que esta no proceda, se realizará dentro de los cinco días siguientes de recibida la
acusación.
Para la Declaración Indagatoria del mayor de quince años, pero menor de dieciocho
años de edad, el artículo 83 da las directrices para que se lleve a cabo. Teniendo como
diferencia de la Declaración regulada por el artículo 82 que en el caso de los guardadores o
136
Ibid., Artículo 82
137
Loc. Cit.
92
representantes podrán estar presentes en la misma únicamente sí así lo solicita el menor
sujeto al Proceso, y que las características y formalismos que han de tomarse en cuenta
para el desarrollo de dicha Declaración son los mismos que se consideran para el Proceso
Penal para Adultos, siempre y cuando no se violenten los derechos y principios que
informan el Derecho de la Niñez y Adolescencia, especialmente los que informan el Proceso
de Justicia Penal Juvenil.
“Recibida por el Juez la acusación, con los vicios de forma corregidos y practicada la
declaración indagatoria por los motivos señalados en el artículo anterior, el Juez deberá
admitir la procedencia de la acusación en un plazo no mayor de tres días y continuar con la
tramitación del proceso.” 138
138
Ibid., Artículo 86
139
Ibid., Artículo 87
93
“Resuelta la procedencia de la acusación, el Juez, o a solicitud de parte, podrá ordenar la
suspensión del proceso a prueba, en todos los casos en que proceda la ejecución
condicional de la sanción para el menor de edad. (Texto modificado e interpretado por
Resolución de la Sala Constitucional Nº 6857-98 de las 16:27 horas del 24 de setiembre de
1998). Junto con la suspensión del proceso a prueba, el Juez podrá decretar cualquiera de
las órdenes de orientación y supervisión establecidas en esta ley. Esta suspensión
interrumpirá el plazo de la prescripción.”140
El artículo 90 establece los requisitos que debe contener la Resolución que ordena la
suspensión del Proceso a Prueba, y el artículo 91 regula lo relativo al Incumplimiento de
140
Ibid., Artículo 89
141
Resolución de la Sala Constitucional 6857-98 de las 16:27 horas de fecha 24 de septiembre del año 1998.
142
Loc. Cit.
94
condiciones fijadas para suspender el proceso a prueba, que traerá como consecuencia que
se revoque la Suspensión y continúe con el Proceso de Justicia Penal Juvenil. La solicitud
para que se declare dicho Incumplimiento podrá ser formulada a solicitud de parte o de
oficio por el Juez que conoce del caso concreto.
Cuando se haya cumplido con todos los requisitos antes mencionados, se declare la
procedencia de la Acusación y la Apertura del Proceso, “el Juez citará al Fiscal, las partes y
los defensores, a fin de que, en el término de cinco días hábiles, comparezcan a juicio,
examinen las actuaciones, los documentos y las cosas secuestradas, ofrezcan pruebas e
interpongan las recusaciones que estimen pertinentes.”143
Dentro del plazo antes indicado, se procede con el Ofrecimiento de Prueba, regulado
en el artículo 96. En el artículo 97 se establece lo referente a la Admisión y Rechazo de la
Prueba. Dentro del artículo 98 se señala lo relacionado a la apertura a Debate, que deberá
143
Ibid., Artículo 95
95
indicar día y hora para que se lleve a cabo en un plazo que no deberá exceder los quince
días de la fecha contenida en la resolución de Admisión de la Prueba, pues es una sola
resolución que contiene lo antes explicado.
“Si el menor de edad acepta declarar, después de hacerlo podrá ser interrogado por
el Fiscal y por su defensor. Igualmente podrá ser interrogado por el ofendido o su
representante legal. Las preguntas deberán ser claras y directas y deberá constatarse que
el menor de edad las entiende. Durante el transcurso de la audiencia, el menor de edad
144
Ibid., Artículo 99
145
Ibid., Artículo 100
96
podrá rendir las declaraciones que considere oportunas, y las partes podrán formularle
preguntas, con el objetivo de aclarar sus manifestaciones.”146
Como figura novedosa dentro del Proceso que se comenta, existe la posibilidad de
ampliar la Acusación dispuesta en el artículo 102. Dicha posibilidad será fáctica si de la
investigación efectuada o del desarrollo de la fase de juicio resulta un hecho que integre el
delito continuado o una circunstancia de agravamiento no mencionado en la acusación,
siendo así que el Fiscal tendrá la posibilidad de ampliarla.
97
en ese orden, emitan sus conclusiones respecto a la culpabilidad o responsabilidad del
menor de edad y se refieran al tipo de sanción aplicable y su duración. Además, invitará al
acusado y al ofendido a pronunciarse sobre lo que aconteció durante la audiencia.” 148
Llevado a cabo lo anterior, para dictar la Resolución Sobre la Culpabilidad del Menor
de Edad, “el Juez que conoce podrá proceder a dictar Sentencia inmediatamente después
de concluida la audiencia, con base en los hechos probados, la existencia del hecho o su
atipicidad, la autoría o la participación del menor de edad, la existencia o la inexistencia de
causales excluyentes de responsabilidad, las circunstancias o gravedad del hecho y el
grado de responsabilidad. El Juez podrá diferir el dictado de la sentencia hasta tres días
después de finalizar la audiencia.”149
El artículo 107 de la Ley de Justicia Penal Juvenil establece de manera específica los
requisitos que ha de contener la Sentencia, siendo estos los siguientes: “a) El nombre y la
ubicación del Juzgado Penal Juvenil que dicta la resolución y la fecha en que se dicta. b)
Los datos personales del menor de edad y cualquier otro dato de identificación relevante. c)
El razonamiento y la decisión del Juez sobre cada una de las cuestiones planteadas
durante la audiencia final, con exposición expresa de los motivos de hecho y de derecho en
que se basa. d) La determinación precisa del hecho que el Juez tenga por probado o no
probado. e) Las medidas legales aplicables. f) La determinación clara, precisa y
fundamentada de la sanción impuesta. Deberán determinarse el tipo de sanción, su
duración y el lugar donde debe ejecutarse. g) La firma del Juez y la de cualquiera de las
partes, si se requiere su consentimiento.”150
Para notificar la Sentencia, que contiene la decisión sobre la culpabilidad del Menor
de Edad y la sanción a imponer, se hará de forma personal a las partes en la misma
Audiencia, y la Sentencia Definitiva por escrito en el lugar señalado por cada una de las
partes para ser notificado.
148
Ibid., Artículo 105
149
Ibid., Artículo 106
150
Ibid., Artículo 107
98
El Capítulo IV, trata el tema de la Prescripción, siendo así que el artículo 109 dispone
los plazos y los casos para la Prescripción de la Acción y el artículo 110 regula lo relativo a
la Prescripción de las Sanciones. Dichas disposiciones sobre el tema son exactamente
iguales a lo normado por el Decreto 27-2003 de la legislación guatemalteca.
151
Ibid., Artículo 112
152
Ibid., Articulo 113
99
El trámite del recurso se encuentra dentro del contenido del artículo 114 que deberá
interponerse por escrito, dentro del término de tres días, ante el Juez Penal Juvenil que
conoce del asunto. En el escrito deben mencionarse fundamentos legales aplicables a las
causales de interposición del recurso, con medios de prueba cuando sean cuestiones de
hecho.
“Admitido el recurso, el Tribunal emplazará a las partes para que comparezcan a una
audiencia oral y fundamenten el recurso en un plazo de tres a cinco días a partir de la
notificación. El plazo será de diez días cuando existan razones de lejanía.” 153
La Potestad para recurrir a través de éste recurso es exclusiva del Ministerio Público,
el menor de edad, su defensor y el ofendido, con patrocinio de abogado. Y las formalidades
del Recurso, según el artículo 118, serán las mismas que dicta el Código Procesal Penal,
siendo el Tribunal Superior de Casación Penal será competente para conocer de este
recurso.
Respecto al Recurso de Revisión el artículo 119 hace manifiesto que dicho Recurso
será procedente según los motivos y regulaciones del Código Procesal Penal. Al igual que
el Recurso de Casación, el Tribunal Superior de Casación Penal será el competente para
conocer y resolver el mismo.
153
Ibid., Artículo 114
154
Ibid., Artículo 116
100
Dicho Recurso, podrá promoverse por: “a) El menor de edad sentenciado o su defensor. b)
El cónyuge, los ascendientes, los descendientes o los hermanos del menor de edad, si este
ha fallecido. c) El Ministerio Público.” 155
Como parámetros que la misma Ley establece para determinar cualquiera de las
Sanciones antes mencionadas se tomara en cuenta: “a) La vida del menor de edad antes
de la conducta punible. b) La comprobación del acto delictivo. c) La comprobación de que el
menor de edad ha participado en el hecho delictivo. d) La capacidad para cumplir la
sanción; asimismo, la proporcionalidad, racionalidad e idoneidad de esta. e) La edad del
155
Ibid., Artículo 120
156
Ibid., Artículo 121
101
menor y sus circunstancias personales, familiares y sociales. f) Los esfuerzos del menor de
edad por reparar los daños.”157
Las sanciones señaladas para ser aplicadas deberán tener una finalidad
primordialmente educativa y aplicarse, en su caso, con la intervención de la familia y el
apoyo de los especialistas que se determinen. La aplicación de las sanciones podrá
ordenarse en forma provisional o definitiva. En cualquier caso a solicitud de parte o de oficio
la sanción impuesta podrá suspenderse, revocarse o sustituirse por alguna otra más
beneficiosa para el Menor de Edad. La aplicación se establece que podrá ser ordenanda
por el Juez en forma simultánea, sucesiva o alternativa. Todo lo anterior según el artículo
123 de la Ley 7576.
Como segunda definición de las Sanciones esta la regulada en el artículo 125 como
Libertad Asistida, “Esta medida, cuya duración máxima será de dos años, consiste en
otorgar la libertad al menor de edad, quien queda obligado a cumplir con programas
educativos y recibir orientación y seguimiento del Juzgado, con la asistencia de
especialistas del Programa de menores de edad de la Dirección General de Adaptación
Social.” 159
157
Ibid., Artículo 122
158
Ibid., Artículo 124
159
Ibid., Artículo 125
102
Otra de las Sanciones que se destaca es la Prestación de Servicios a la Comunidad, que
resulta ser una medida que afecta de manera positiva el mundo externo social, cuando el
bien jurídico tutelado que ha sido violentado por el menor de edad a afectado a la general y
su impacto es moderado. “Las tareas deberán asignarse según las aptitudes de los
menores de edad, los cuales las cumplirán durante una jornada máxima de ocho horas
semanales, los sábados, domingos y días feriados o en días hábiles, pero sin perjudicar la
asistencia a la escuela o la jornada normal de trabajo, prestándose durante un período
máximo de seis meses, durante el tiempo necesario para que el servicio fijado se realice
efectivamente o sea sustituido.”160
Como Sanción accesoria y necesaria para el caso que del hecho ilícito cometido
exista víctima directamente afectada, se da la Reparación de Daños en el artículo 127.
Consistiendo está en la prestación directa de trabajo a que figure como víctima, con efectos
de restituir o resarcir el daño causado, todo con el pleno consentimiento del interesado y
aprobación del Juez. Dicha Sanción podrá ser conmutada por suma monetaria.
160
Ibid., Artículo 126
103
y el tipo de trasgresión Penal que se haya ejecutado. Se empiezan a regular en el artículo
129 con el Internamiento Domiciliario.
Dicho Internamiento tiene como características especiales, para ser impuesto, que
desde ninguna perspectiva debe afectar las actividades cotidianas del menor de edad,
como la asistencia a un centro educativo, a su trabajo, y cualquier otra actividad
extracurricular artística y deportiva que fomente su desarrollo integral. Por lo que para el fiel
cumplimiento de la Sanción, un trabajador social del Departamento de menores de edad de
la Dirección de Adaptación Social, será el encargado de supervisar su desarrollo, cuya
duración no será mayor de un año.
161
Ibid., Artículo 129
162
Ibid., Artículo 131
104
Como elementos esenciales del Internamiento contemplado en el artículo 131, es que su
duración máxima será de quince años para menores entre los quince y los dieciocho años,
y de diez años para menores con edades entre los doce y los quince años. Además deberá
considerarse que la medida no es procedente cuando así no lo fuera para un adulto, en
atención al tipo penal, y de igual forma al imponerse ha de considerarse y computarse el
tiempo que haya permanecido en detención provisional.
Dentro del Capítulo III de la Ley 7576, se regula el tema de la Ejecución y Control de
las Sanciones. Indicando en el artículo 133 el Objeto de la Ejecución, que resulta ser muy
similar al que se indica en el Decreto 27-2003 de Guatemala. Siendo así que la Sanción
que se imponga deberá perseguir la reorientación del menor de edad, su educación y
desarrollo personal integro a nivel personal, familiar y social, procurando el desarrollo de
sus capacidades para que sea una persona proactiva.
163
Ibid., Artículo 132
105
debiendo estar completo a más tardar un mes posterior al ingreso del menor al Centro
Especializado.
164
Ibid., Artículo 136
165
Ibid., Artículo 137
106
La Ley 7576 tiene consideraciones adicionales para el Menor de Edad que haya sido
sentenciado y esté cumpliendo con la Sanción decidida. Siendo estas consideraciones una
serie de Derechos tales como: “a) Derecho a la vida, la dignidad y la integridad física y
moral. b) Derecho a la igualdad ante la ley y a no ser discriminado. c) Derecho a
permanecer, preferiblemente, en su medio familiar, si este reúne los requisitos adecuados
para el desarrollo del menor de edad. d) Derecho a recibir los servicios de salud, educativos
y sociales adecuados a su edad y condiciones y a que se los proporcionen personas con la
formación profesional requerida. e) Derecho a recibir información, desde el inicio de la
ejecución de la sanción, sobre: 1.- Los reglamentos internos sobre comportamiento y vida
en el centro, en especial la relativa a las sanciones disciplinarias que puedan aplicársele. 2.-
Sus derechos en relación con los funcionarios penitenciarios responsables del centro de
detención. 3.- El contenido del plan individual de ejecución para reinsertarlo en la sociedad.
4.- La forma y los medios de comunicación con el mundo exterior, los permisos de salida y
el régimen de visitas. f) Derecho a presentar peticiones ante cualquier autoridad y a que se
le garantice respuesta. g) Derecho a que se le mantenga, en cualquier caso, separado de
los delincuentes condenados por la legislación penal común. h) Derecho a que se le ubique
en un lugar apto para el cumplimiento del plan de ejecución individual y a que no se le
traslade arbitrariamente. i) Derecho a no ser incomunicado en ningún caso, ni a ser
sometido al régimen de aislamiento ni a la imposición de penas corporales. Cuando la
incomunicación o el aislamiento deben ser aplicados para evitar actos de violencia contra el
menor de edad o terceros, esta medida se comunicará al Juez de Ejecución y al Defensor
de los Habitantes, para que, de ser necesario, la revisen y la fiscalicen. j) Los demás
derechos, especialmente los penitenciarios, establecidos para los adultos y que sean
aplicables a los menores.”166
El artículo 139 de la Ley 7576 regula que los Centros Especializados e Internamiento
para los Menores de Edad, deben ser distintos a los destinados para los adultos, deberán
existir como mínimo dos de dichos Centros Especializados en el país, siendo uno para
mujeres y uno para hombres. Para la admisión de los Menores de Edad ha de mediar una
autorización por escrito previa de la autoridad competente, y deberá considerarse su
agrupación por edades.
166
Ibid., Artículo 138
107
El mismo artículo señala que la ubicación de los Menores de Edad dentro del Centro se
hará de la manera siguiente: “los menores con edades comprendidas entre los quince y los
dieciocho años en lugar diferente del destinado a los menores con edades comprendidas
entre los doce y los quince años; igualmente, se separarán los que se encuentren en
internamiento provisional y los de internamiento definitivo.”167
Como medida de Control por parte del Juez de Ejecución Penal Juvenil y para
facilitar su función fiscalizadora, respecto al pleno cumplimiento de las Sanciones y objeto
de la imposición de las mismas, el artículo 141 dispone que el Director del Centro
Especializado de Internamiento deberá rendir un Informe sobre la situación del sentenciado,
el estado de desarrollo del Plan de Ejecución Individua, así como recomendaciones para
alcanzar los objetivos que persigue la Ley. Deberá presentarse trimestralmente al Juez de
Ejecución Penal Juvenil, siendo así que el incumplimiento de la obligación antes descrita,
será comunicado al superior jerárquico administrativo para que tome las medidas
sancionatorias pertinentes.
167
Ibid., Artículo 139
108
2.3 Estructura y Principios del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal en Colombia
Atendiendo sobre cualquier norma los Principios Generales del Derecho, de los
cuales ya se ha tratado en el presente trabajo de investigación. Siendo dichos Principios
Generales contemplados en la legislación de Colombia, los siguientes:
Igualdad, en el artículo 1.
Solidaridad
Desarrollo Integral, en armonía con el Ejercicio Pleno de sus Derechos Humanos, artículo 18.
109
Como Principios establecidos explícita y concretamente para la aplicación de la Ley 1098 de
2006, de Colombia; cuya función primordial es la de orientar la misma se encuentran los
siguientes:
Participación, artículo 4.
168
Ley 1098-2006, Artículo 12
110
La legislación Colombiana en materia de la Niñez y Adolescencia, denominada Código de la
Infancia y Adolescencia, Ley 1098 de 2006, dedica los primeros artículos a establecer la
finalidad, objetivos, sujetos a quien se aplica y va dirigida dicha Ley, así como las formas de
interpretación de sus disposiciones. Además contiene los procesos para solventar los casos
que se presenten y que atañen a dicha rama del Derecho. Como lo es el caso del artículo
141 que indica los Principios aplicables al sistema de Responsabilidad Penal para
Adolescentes, cuyo contenido es el siguiente: “Los principios y definiciones consagrados en
la Constitución Política, en los instrumentos internacionales de derechos humanos y en la
presente ley se aplicarán en el Sistema de Responsabilidad para Adolescentes.”169
También el artículo 151, enfatiza que dentro del Proceso de adolescentes en Conflicto
con la Ley Penal se debe velar por: “El derecho al debido proceso y a las garantías
procesales, siendo así que los adolescentes que cometan delitos tienen derecho, como ya se
ha hecho mención, al debido proceso penal y a las garantías procesales básicas tales como:
la presunción de inocencia, el derecho a ser notificado de las imputaciones, el derecho de
defensa y de contradicción, el derecho al asesoramiento, el derecho a la presencia de los
padres o tutores, el derecho a guardar silencio, el derecho a la confrontación con los testigos
e interrogar a estos, el derecho de apelación ante autoridad superior y, las demás garantías
consagradas en la Constitución, la ley y los tratados internacionales.” 170
169
Ibid., Artículo 141
170
Ibid., Artículo 151
111
Para afianzar, aun más, lo antes afirmado es necesario traer a colación los artículos: primero,
segundo y tercero de la Ley comentada. A la vez entender lo que el legislador plasmo en la
Ley como fines, necesidades, justificaciones y objetivos de la creación y puesta en vigencia
del Código de la Infancia y Adolescencia.
El artículo segundo delimita el objeto que persigue el Código, que es: “Establecer
normas sustantivas y procesales para la protección integral de los niños, las niñas y los
adolescentes, garantizar el ejercicio de sus derechos y libertades consagrados en los
instrumentos internacionales de Derechos Humanos, en la Constitución Política y en las
leyes, así como su restablecimiento. Dicha garantía y protección será obligación de la familia,
la sociedad y el Estado.”172
Antes de conocer con detalle la estructura del Proceso en sí, que se ventila dentro de
la Legislación específica en Colombia, dentro del Libro II, Titulo I, Capitulo I, artículo 139 del
Código de la Infancia y Adolescencia, Ley 1098-2006, se plasma lo relativo al Sistema de
Responsabilidad Penal para Adolescentes. El cual expresamente establece: “El sistema de
responsabilidad penal para adolescentes es el conjunto de principios, normas,
procedimientos, autoridades judiciales especializadas y entes administrativos que rigen o
171
Ibid., Artículo 1
172
Ibid., Artículo 2
173
Ibid., Artículo 3
112
intervienen en la investigación y juzgamiento de delitos cometidos por personas que tengan
entre catorce (14) y dieciocho (18) años al momento de cometer el hecho punible.”174
A la vez el artículo 140 del mismo cuerpo legal, hace hincapié en la finalidad del
Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, afirmando que: “En materia de
responsabilidad penal para adolescentes tanto el proceso como las medidas que se tomen
son de carácter pedagógico, específico y diferenciado respecto del sistema de adultos,
conforme a la protección integral. El proceso deberá garantizar la justicia restaurativa, la
verdad y la reparación del daño”175.
Dentro del grupo etario que se considera en la Ley, para ser sujeto a Proceso por
responsabilidad Penal, se tiene que son personas comprendidas entre los catorce hasta los
dieciocho años de edad, en el momento de la comisión del hecho ilícito. Siendo así que el
artículo 142 de la Ley 1098, establece la Exclusión de la Responsabilidad Penal para
Adolescentes de la siguiente manera: “Sin perjuicio de la responsabilidad civil de los padres o
representantes legales, así como la responsabilidad penal consagrada en el numeral 2 del
artículo 25 del Código Penal, las personas menores de catorce (14) años, no serán juzgadas
ni declaradas responsables penalmente, privadas de libertad, bajo denuncia o sindicación de
haber cometido una conducta punible. La persona menor de catorce (14) años deberá ser
entregada inmediatamente por la policía de infancia y adolescencia ante la autoridad
competente para la verificación de la garantía de sus derechos de acuerdo con lo establecido
174
Ley 1098-2006, Código de la Infancia y Adolescencia del Congreso de Colombia, articulo 139
175
Ibid., Artículo 140
113
en esta ley. La policía procederá a su identificación y a la recolección de los datos de la
conducta punible.”176
Al verificarse cualquiera de los casos de exclusión que la Ley estipula, el artículo 143
establece que a dichas personas deberán aplicársele medidas de verificación, con la
finalidad de garantizar sus derechos y el restablecimiento de éstos cuando hayan sido
violentados. Además deberá velarse porque los menores de edad sean insertados en
programas educativos y de protección dentro del Sistema Nacional de Bienestar Familiar,
que cumplan con las garantías de Debido Proceso y Derecho de Defensa que se contemplan
para los menores sujetos al Sistema de Responsabilidad Penal.
En cuanto a los casos en que un menor de edad, comprendido entre las edades
inferiores a los catorce años, sea sorprendido en flagrancia por autoridad policiaca, esta
deberá proceder de manera inmediata a trasladar al menor con el fin de ponerlo a disposición
de autoridad competente, que vele por la protección y restablecimiento de sus derechos. Si
se diera el caso que fuera un particular quien lo sorprendiera, deberá ponerlo de manera
inmediata a disposición de autoridad policial para que ésta proceda de la forma antes
descrita.
176
Ibid., Artículo 142
114
lineamientos técnicos específicos para cada uno de los programas especiales de protección
y restablecimiento de derechos destinados a la atención de los menores de catorce años de
edad.
La Ley 1098 en el contenido del artículo 144, cuyo acápite es Procedimiento Aplicable,
establece: “Salvo las reglas especiales de procedimiento definidas en el presente libro, el
procedimiento del sistema de responsabilidad penal para adolescentes se regirá por las
normas consagradas en la Ley 906 de 2004 (Sistema Penal Acusatorio), exceptuando
aquellas que sean contrarias al interés superior del adolescente.” 177
177
Ibid., Artículo 144
178
Ibid., Artículo 145
115
Por lo antes expuesto se hace notar el carácter especializado que caracteriza al Derecho de
la Niñez y Adolescencia. En este caso la aplicación de la Ley tanto en el Proceso, así como
en la Ejecución de medidas por responsabilidad Penal para adolescentes. Estando todo
procedimiento a cargo de autoridades y órganos especializados en materia de infancia y
adolescencia, como lo indica el artículo 148.
Otro aspecto importante que se debe considerar, dentro del mismo artículo es: “Para
el cumplimiento de las medidas de restablecimiento de derechos de los menores de 14 años
y ejecución de sanciones impuestas a los adolescentes de 14 a 16 años y de 16 a 18 años
que cometan delitos, el ICBF diseñará los lineamientos de los programas especializados en
los que tendrán prevalencia los principios de política pública de fortalecimiento a la familia de
conformidad con la Constitución Política y los Tratados, Convenios y Reglas Internacionales
que rigen la materia.”179
179
Ibid., Artículo 148
180
Ibid., Artículo 149
181
Ibid., Artículo 150
116
Como medida adicional se dicta en la Ley que excepcionalmente, el juez podrá intervenir en
el interrogatorio del menor de edad con el objeto de procurar que éste responda las
preguntas que se le formulen y que se haga de manera clara y precisa. La diligencia se
realizará fuera del lugar donde se lleve a cabo la Audiencia y como se ha mencionado en
presencia del Defensor de Familia, para que se vele por el irrestricto cumplimiento de sus
derechos. De igual forma se seguirá el procedimiento para las declaraciones y entrevistas
que han de rendirse ante autoridades como la Policía Judicial y la Fiscalía del Ministerio
Público en la etapa de investigación.
Dentro del proceso comentado y según el contenido del artículo 152 de la normativa
correspondiente, se hace mención nuevamente del principio de legalidad, que de manera
expresa manifiesta: “Ningún adolescente podrá ser investigado acusado, ni juzgado por acto
u omisión, al momento de la comisión del delito que no esté previamente definido en la ley
penal vigente, de manera expresa e inequívoca. El adolescente declarado responsable por la
autoridad judicial de la comisión de un delito sólo podrá ser sancionado con la imposición de
las medidas definidas en la presente ley.” 182
182
Ibid., Artículo 152
183
Ibid., Artículo 160
184
Ibid., Artículo 161
117
El artículo 162 regula la Separación de los Adolescentes Privados de Libertad, por lo que la
medida será cumplida en Centros de Atención Especializada en Programas del Sistema
Nacional de Bienestar Familiar, con la salvedad imperativa de estar separados de los
adultos. Si no existieran en la localidad Centros de Atención Especializada el Juez dictará
libertad provisional o detención domiciliaria.
1. Los Fiscales Delegados ante los Jueces Penales para adolescentes, quienes se ocuparán
de la dirección de las investigaciones en las cuales se encuentren presuntamente
comprometidos adolescentes, como autores o partícipes de conductas delictivas. 2. Los
Jueces Penales para adolescentes, Promiscuos de Familia y los Municipales quienes
adelantarán las actuaciones y funciones judiciales que les asigna la ley. 3. Las Salas Penales
y de Familia de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial que integrarán la Sala de
Asuntos Penales para adolescentes en los mismos tribunales, ante quienes se surtirá la
segunda instancia. 4. La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, ante la cual se
tramitará el recurso extraordinario de casación, y la acción de revisión. 5. La Policía Judicial y
el Cuerpo Técnico Especializados adscritos a la Fiscalía delegada ante los jueces Penales
para adolescentes y Promiscuos de Familia. 6. La Policía Nacional con su personal
especializado quien deberá apoyar las acciones de las autoridades judiciales y entidades del
sistema. 7. Los Defensores Públicos del Sistema Nacional de Defensoría Pública de la
Defensoría del Pueblo, quienes deben asumir la defensa técnica del proceso, cuando el niño,
niña o adolescente carezca de apoderado. 8. Las Defensorías de Familia del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, y las Comisarías de Familia, o los Inspectores de Policía,
cuando deban tomar las medidas para la verificación de la garantía de derechos, y las
medidas para su restablecimiento. 9. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar quien
responderá por los lineamientos técnicos para la ejecución de las medidas pedagógicas
118
dispuestas en este Libro. 10. Las demás Instituciones que formen parte del Sistema Nacional
de Bienestar Familiar.”185
La segunda instancia que conoce del Proceso y que tiene competencia para tales
efectos son las Salas de Asuntos Penales para Adolescentes, siendo los encargados los
Tribunales Superiores de Distrito Judicial, integrándose dichas Salas por un Magistrado de la
Sala Penal y dos Magistrados de la Sala de Familia o en su defecto de la Sala Civil.
El Capítulo III de la Ley 1098 regula lo relativo a la Reparación del Daño causado a
consecuencia de actos punibles cometidos por menores de edad comprendidos entre los
catorce hasta antes de cumplidos los dieciocho años de edad. Siendo así que estos actos
generan dos tipos de responsabilidades, la penal y civil.
De lo anterior la Ley regula también los casos en que se da la Extinción de la Acción Penal.
Siendo en el artículo 173 que se hace manifiesto: “Se extingue por muerte, desistimiento,
185
Ibid., Artículo 163
119
prescripción, conciliación y reparación integral de los daños cuando haya lugar, aplicación del
principio de oportunidad, y en los demás casos contemplados en esta ley y en el Código de
Procedimiento Penal.”186
Como medidas desjudicializadoras el artículo 174 de la Ley 1098 regula como tales, el
Principio de Oportunidad, la Conciliación y la Reparación Integral de los Daños. “Las
autoridades judiciales deberán facilitar en todo momento el logro de acuerdos que permitan
la conciliación y la reparación de los daños, y tendrán como principio rector la aplicación
preferente del principio de oportunidad. Estas se realizarán con el consentimiento de ambas
partes y se llevarán a cabo con una visión pedagógica y formativa mediante la cual el niño, la
niña o el adolescente pueda tomar conciencia de las consecuencias de su actuación delictiva
y de las responsabilidades que de ella se derivan. Así mismo, el conciliador buscará la
reconciliación con la víctima.”187
Dentro de las Sanciones que el legislador contemplo aplicables dentro de la Ley 1098,
se encuentran las reguladas en el Capítulo V. Siendo así que en el artículo 177 se
establecen como Sanciones aplicables: “1. La amonestación. 2. La imposición de reglas de
conducta. 3. La prestación de servicios a la comunidad. 4. La libertad asistida. 5. La
internación en medio semi-cerrado. 6. La privación de libertad en centro de atención
especializado.”188
Para la correcta aplicación y desarrollo de las sanciones previstas en Ley deberán ser
cumplidas en Programas de Atención Especializados, procedentes del Sistema Nacional de
Bienestar Familiar, que a la vez deberán llenar los parámetros técnicos establecidos por el
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. Siendo el Juez que dictó la Medida el
responsable de velar su correcta ejecución.
La finalidad que persigue cada una de las Sanciones, aplicables como resultado del
desarrollo del Proceso y la culminación de este al determinar la responsabilidad penal del
adolescente, según lo dicta el artículo 178, es de carácter educativo, restaurativo y protector,
186
Ibid., Artículo 173
187
Ibid., Artículo 174
188
Ibid., Artículo 177
120
con el efectivo apoyo de la familia o representantes legales de éste. Todo ello en atención a
los principios que atienden e informan el Derecho de la Niñez y Adolescencia.
En cada caso concreto, el Juez, para poder fijar y delimitar aspectos como: el tipo,
parámetro, intensidad y necesidad de la Sanción deberá tomar en cuenta los aspectos
siguientes: “1. La naturaleza y gravedad de los hechos. 2. La proporcionalidad e idoneidad de
la sanción atendidas las circunstancias y gravedad de los hechos; las circunstancias y
necesidades del adolescente y las necesidades de la sociedad. 3. La edad del adolescente.
4. La aceptación de cargos por el adolescente. 5. El incumplimiento de los compromisos
adquiridos con el Juez. 6. El incumplimiento de las sanciones.” 189
Al igual que las otras dos legislaciones comentadas referentes al tema, la legislación
colombiana, regula que el Juez deberá atender cuestiones como el cómputo del tiempo que
el adolescente haya permanecido en internamiento preventivo para descontarlo de la
Sanción impuesta. Que los adolescentes entre catorce y dieciocho años de edad que
incurran en incumplimiento de la Sanción que le fuera impuesta terminarán el tiempo de la
Sanción en internamiento. Así como el incumplimiento por parte del adolescente de no
infringir la Ley Penal ocasionará forzosamente la imposición de una Sanción privativa de
libertad.
De tal forma que las sanciones durante el transcurso del Proceso deben ser aplicables
atendiendo la finalidad y objeto del mismo. Siendo así que para dichos fines el legislador
facilita una descripción y definición de cada una de las mismas, a partir del artículo 182 al
artículo 187.
189
Ibid., Artículo 179
121
al pago de perjuicios resultantes de todo lo actuado, el Juez procederá a incentivar al niño o
adolescente, o padres encargados al pago según lo dicte la sentencia.
Dentro de las sanciones imponibles que afectan la libertad del adolescente la Ley
define en el artículo 185. La libertad Vigilada, que es la libertad del adolescente bajo la
salvedad de someterse obligatoriamente al control, supervisión, asistencia y orientación de
un programa de atención especializada durante un plazo máximo de dos años. A la vez en el
artículo 186 se dispone la Libertad Medio Semi-Cerrado, que consiste en ligar al adolescente
a un programa de atención especializado al que deberán asistir obligadamente durante las
horas que no se encuentren en su centro de estudios, así como los fines de semana, con un
plazo máximo de aplicación de tres años.
122
Con relación a la Sanción de Privación de Libertad, si el caso fuera respecto a la
responsabilidad del adolescente mayor de catorce, pero menor de dieciocho años de edad, y
se hallara culpable de homicidio doloso, secuestro o extorción en todas las formas en que se
encuentran regulados dichos delitos, la Sanción de Privación de Libertad en un centro de
atención especializada tendrá una duración según el caso de dos a ocho años.
Además de los derechos que se les reconoce a los Niños y Adolescentes, a los
adolescentes en contravención de la Ley Penal, a los adolescentes ya sujetos a Proceso y a
los adolescentes en cumplimiento de una sanción. La Ley colombiana reconoce, en aras del
carácter Tutelar y condiciones Especialísimas que acompañan al Derecho de la Niñez y
Adolescencia, los derechos de los adolescentes que se encuentran privados de libertad
contemplados en el artículo 188, siendo estos:
Una vez terminados los alegatos presentados por cada una de las partes en la
Audiencia Oral el Juez procederá sí fuera el caso a la imposición de una medida de
protección y posteriormente citará a una audiencia con el objeto de imponer la sanción
correspondiente. A dicha Audiencia deberá asistir la Defensoría de Familia para presentar un
estudio que contendrá, según dicta el artículo antes mencionado, como mínimo: “Situación
familiar, económica, social, psicológica y cultural del adolescente y cualquier otra materia que
a juicio del funcionario sea de relevancia para imposición de la sanción.” 191 Al ser recibido el
estudio y ser escuchada la Defensoría de Familia, a través de su representante, el Juez
impondrá la sanción que corresponda.
En el mismo artículo se indica que la Audiencia Oral deberá ser continuada y privada,
siendo así que en caso contrario lo actuado será nulo. Sí la Audiencia no puede ser
concluida en una sola sesión, podrá el Juez celebrar Audiencias consecutivas hasta que se
concluya la misma. Entre la celebración de una Audiencia y otra podrá mediar un plazo
máximo de diez días. De no cumplir el plazo máximo establecido en la Ley, deberá iniciarse
nuevamente el debate desde el inicio.
190
Ibid., Artículo 188
191
Ibid., Artículo 189
124
En el contenido del artículo 190 de la Ley 1098, de manera específica se regula la
Trasgresión Penal del adolescente cuando ésta es constitutiva de Falta o Contravenciones
de Transito cometidas por adolescentes entre los quince y dieciocho años de edad. De tal
forma que la competencia para conocer en el Proceso e interponer la sanción que
corresponda en dichos casos será del Comisario de Familia de la localidad donde se haya
cometido la contravención o en su defecto del Alcalde Municipal.
192
Ibid., artículo 190
193
Ibid., artículo 144
125
Es importante mencionar que la legislación colombiana establece en la Ley 1098, Código de
la Infancia y adolescencia, de manera específica en el Libro II, Título I, relativo al Sistema de
Responsabilidad Penal para Adolescente un conjunto de aspectos jurídicos, técnicos y
doctrinales a considerar dentro del Proceso especial y tutelar que ha de agotarse. Ya que el
Proceso en sí es el mismo que se regula en la Ley 906 de 2004, Sistema Penal Acusatorio. Y
solamente cambiará cuando la Ley 1098 así lo disponga por ser la norma específica que
regula el tema.
194
Ibid., artículo 144
195
Ibid., artículo 191
126
CAPITULO FINAL
Antes de empezar y abordar el tema del análisis comparativo entre las legislaciones que
regulan el Proceso de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal de Guatemala en
contraposición a la de Colombia y, a continuación entre la legislación relacionada al mismo
tema de Costa Rica, ambas en contraposición a la legislación de Guatemala, es necesario
entender, definir y establecer que finalidades persigue el Derecho Comparado. Todo esto
como preámbulo importante para concretizar en el tópico que interesa agotar.
De tal forma que se puede afirmar que la esencia, la función y los propósitos del
Derecho Comparado, como expresión en sí, implica una actividad intelectual que no se limita
únicamente a comparar cuerpos legales de un mismo sistema jurídico, aunque esto conforma
parte del mismo, es evidente que dicha rama del derecho a la vez se ocupa de hacer
comparaciones entre leyes o cuerpos legales de distintos Estados. Se tiene que el mismo
debe proponer alternativas, innovaciones y mejoras en los sistemas jurídicos de los Estados,
así como reducir la cantidad de divergencias en materia legal, que podrían atribuirse a las
estructuras administrativas, contenido normativo, características políticas, morales o sociales
de los diferentes países.
“Esta rama del derecho nos permite atisbar la forma y la formación de las instituciones
de derecho que se desenvuelven de manera paralela, quizá por leyes que no se han
formulado aun, asimismo, nos permite visualizar, mediante diferencias detalladas, las
similitudes más significativas, con lo cual podemos fortalecer nuestra fe en la posibilidad de
un sentido de justicia unitario.” 196
196
Zweigert, Konrad, Introducción al Derecho Comparado, Oxford University Press, México D.F. 2002. pág. 5
127
Teniendo en consideración lo antes expuesto es posible decir que el derecho comparado nos
permite vislumbrar los principios generales que sirven para conocer, abordar y estudiar
cualquier tema de la ciencia del Derecho.
Los principios que atienden y fundamentan cada uno de los cuerpos legales, en
cuanto al Proceso estudiado de Colombia y Costa Rica en contra posición a la Ley de
Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, que contiene el Proceso de Adolescentes en
Conflicto con la Ley Penal de Guatemala, se puede afirmar que en Colombia los Principios
que se plasman en su legislación, son muy similares a los que se establecen en la legislación
de Guatemala.
Dicha afirmación se puede comprobar en el contenido del artículo 150 de la Ley 1098,
Código de la Infancia y Adolescencia. Dicho artículo reconoce el derecho al debido proceso,
como lo es el caso del artículo 148 de la Ley de Protección Integral de la Niñez y
Adolescencia, de Guatemala, Decreto 27-2003.
128
testigos e interrogar a estos, que en el ordenamiento jurídico guatemalteco respectivo es lo
contemplado en el artículo 156 como Principio Contradictorio.
197
Ley 1098-2006. OP. Cit., artículo 154
129
Es decir que antes de cualquier eventualidad se sabe quién se encargará de los asuntos de
éste.
198
Ibid., artículo 156
130
del artículo 157. Obteniendo como resultado evitar pasar por un Proceso, que a pesar de ser
especializado y cuyas características atienden a la condición especialísima de dicho grupo
poblacional, resulta sumamente desgastante para el adolescente, además de traer consigo
implícitamente consecuencias de índole psicológica y emocional.
199
Decreto 27-2003. Op. Cit., artículo 162
131
plenamente su defensa hasta la acusación o la preclusión. Si hay acusación, se notificará al
defensor público o apoderado y al Defensor de Familia. El proceso se suspenderá mientras
se logra la comparecencia del procesado. En estos eventos la prescripción de la acción penal
se aumentará en una tercera parte.”200
Todo esto es posible debido a la doble protección que otorga el Código de la Infancia y
Adolescencia de Colombia a los adolescentes que se encuentren en conflicto con la Ley
penal. Esta doble protección se da a través de la figura del defensor público o apoderado y
del defensor de familia, contemplados en los artículos 146 y 163, que en supuesto que el
adolescente no sea habido o no comparezca podrá seguirse la investigación y diligencias
necesarias, hasta el momento de la preclusión o acusación, de lo cual cada uno de ellos será
debidamente notificado.
Por último, al hacer mención de las figuras jurídicas que el Código de la Infancia y
Adolescencia establece dentro de su contenido, la disposición del artículo 159 es de suma
importancia, todo esto en virtud que prohíbe la creación de antecedentes judiciales a razón
de la emisión de una sentencia por un Proceso fenecido del Sistema de Responsabilidad
Penal para Adolescentes. Aduciendo que dichos registros tendrán únicamente como fin
establecer la naturaleza y gravedad de las conductas, así como fijar la medida idónea y su
duración.
200
Ibid., artículo 158
201
Ibid., artículo 159
132
momento se reglamenta expresamente sí la sentencia que se emite derivada del Proceso:
conformara un antecedente judicial, así como tampoco hace mención de que fines persigue
si se hace un expediente de cada caso que se resuelva o que limitantes se tiene con esa
información obtenida, así como quiénes tienen acceso a la misma.
De tal forma que los Principios que cumplen dichas características son: El Principio de
Exigibilidad de los Derechos, que en el artículo 11, refiere que salvo las limitantes
procesales en cuanto al derecho de petición y legitimidad para accionar el órgano
jurisdiccional, cualquier persona que tenga interés puede exigir de la autoridad competente
el cumplimiento y el restablecimiento de los derechos de los niños, las niñas y los
adolescentes.
202
Ibid., artículo 11
133
momento establece un órgano específico y único con funciones exclusivas que se dedique a
lo relativo al tema.
Como parte del papel que debe desempeñar el Estado se regula en el artículo 16 que
lleva como acápite, Deber de vigilancia del Estado, que todas las personas naturales o
jurídicas, que cuenten con personería jurídica expedida por el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar o con autorización de los padres o representantes legales, deben
albergar y cuidar a los niños, las niñas o los adolescentes, y que el Estado estará en
constante vigilancia del irrestricto cumplimiento de sus derechos. Y de acuerdo con las
normas que regulan la prestación del servicio público de Bienestar Familiar compete al
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar como ente rector, coordinador y articulador del
Sistema Nacional de Bienestar Familiar, reconocer, otorgar, suspender y cancelar
personerías jurídicas y licencias de funcionamiento a las Instituciones del Sistema que
prestan servicios de protección a los menores de edad o la familia y a las que desarrollen el
programa de adopción.
Los artículos antes citados por su contenido conforman principios necesarios y parte
esencial para la correcta aplicación, así como la plena vigencia del resto de disposiciones
establecidas en el Código de la Infancia y Adolescencia Ley 1098-2006 de Colombia. Y como
se ha mencionado, dichos principios resultan novedosos, pues no los considera, ni estipula la
legislación guatemalteca, específicamente la Ley de Protección Integral de la Niñez y
Adolescencia, decreto 27-2003 del Congreso de la República de Guatemala.
134
Concluyendo, al efectuar el análisis comparativo entre ambas normativas, tomando como
primer punto que los principios plasmados en la Ley colombiana, son trascendentales e
importantes, en virtud de los fines proteccionistas y especiales, que se instituyen e identifican
al Derecho de todos los niños, niñas y adolescentes. Se afirma que los mismos coadyuvan y
fungen como plataforma y fundamento, además de los ya enlistados e individualizados en
esta investigación, dentro del tema “La Naturaleza Jurídica y Carácter Jurídico”, al hacer
referencia al Derecho de la Niñez y Adolescencia en general, y que fortalecen la correcta
aplicación de la Ley, debiendo ser considerados y adicionados a la Ley de protección Integral
de la Niñez y Adolescencia.
135
Como característica novedosa e importante que norma la Ley en Colombia, Código de la
Infancia y Adolescencia dentro del Capítulo III, está el Principio de oportunidad en los
procesos seguidos a los adolescentes como partícipes de los delitos cometidos por grupos
armados al margen de la ley. En estos casos la Fiscalía General de la Nación podrá
renunciar a la persecución penal, en los casos en que los adolescentes, en cualquier
condición hayan hecho parte de grupos armados al margen de la ley, o hayan participado
directa o indirectamente en las hostilidades o en acciones armadas o en los delitos
cometidos por grupos armados al margen de la ley cuando:
Como parte integrante y garante del principio antes explicado se extiende una
prohibición, contenida en el artículo 176, que dicta de la siguiente forma: “Queda prohibida la
entrevista y la utilización en actividades de inteligencia de los niños, las niñas y los
adolescentes desvinculados de los grupos armados al margen de la ley por parte de
autoridades de la fuerza pública. El incumplimiento de esta disposición será sancionado con
la destitución del cargo, sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar.” 204
136
de Colombia, en cuanto a los casos en que los adolescentes, por cualquier condición hayan
o conformen parte de los grupos juveniles denominados “maras”, cuya actividad se encuentre
al margen de la ley o hayan participado directa o indirectamente en actividades meramente
delictivas a consecuencia de la actividad colectiva o individual producto de integrar una
“mara”, teniendo como parámetros para determinar la aplicación, en el caso de Guatemala,
del Criterio de Oportunidad los mismos que contempla el artículo 175.
Es decir que es una competencia cruzada de control, entre los jueces que conocen lo
relativo al sistema de responsabilidad penal y dilucidan un caso concreto y el control
respectivo que se brinda por parte de otro juez especializado en la misma materia respecto
de las garantías que han de respetarse durante todo el proceso hasta el cumplimiento
efectivo de las medidas. Mientras uno conoce del caso el otro verifica que las garantías
dentro del proceso sean las adecuadas y las que efectivamente reconoce la ley dentro del
proceso que se le lleva los adolescentes que se encuentren en conflicto con la ley penal.
137
En Guatemala el control cruzado entre jueces que conocen de la materia no se da, a pesar
de ser ésta una forma eficaz y económica de procurar la efectiva aplicación del Derecho.
Teniendo como única opción para hacer valer el derecho a un debido proceso y el irrestricto
respeto a todos los derechos procesales, logrando de alguna forma un control entre órganos
jurisdiccionales, el accionar a través de los Recursos que la Ley permite y regula según el
caso concreto. Y como parte del control que se podría ejercer en Guatemala, respecto a todo
lo que se ha mencionado, se puede verificar lo que consecuentemente norma y establece el
artículo 167.
El legislador colombiano con el fin de garantizar la doble función que les asigna dentro
de lo dispuesto en el Código de la Infancia y Adolescencia a los Jueces Penales para
Adolescentes, el artículo 167 contempla la denominada: “Diferenciación Funcional de los
jueces. A través de la cual se garantizará que al funcionario que haya ejercido la función de
juez de control de garantías en un determinado proceso de responsabilidad penal juvenil
respecto por determinado delito, no se le asigne el juzgamiento del mismo.
205
Ibid., artículo 167
138
que cumple trece años de edad, y adolescente a toda aquella desde los trece hasta que
cumple dieciocho años de edad.”206
206
Ibid., artículo 133
207
Loc. Cit.
139
ejecución entre dos grupos, a partir de los trece y hasta los quince años de edad, y a partir
de los quince hasta tanto no se hayan cumplido los dieciocho años de edad.” 208
Para terminar con el análisis comparado entre las Leyes que se han comentado, se
establece en el Código de la Infancia y Adolescencia de Colombia, específicamente en el
artículo 144 que como procedimiento aplicable, salvo las reglas especiales de procedimiento
definidas en el presente libro, el procedimiento del sistema de responsabilidad penal para
adolescentes se regirá por las normas consagradas en la Ley 906 de 2004, Sistema Penal
Acusatorio, exceptuando aquellas que sean contrarias al interés superior del adolescente. Es
decir que en la legislación de dicho país no existe un proceso específico y concreto para
solventar los casos de los adolescentes en conflicto con la Ley Penal y se remiten al proceso
estipulado en la Ley Penal genérica para atender el tema tan delicado como lo es el que se
ha desarrollado y simplemente establecen una serie de directrices, principios, derechos y
procedimientos especiales para guiar al juez a través de tan ardua responsabilidad. Siendo al
contrario lo que sucede en Guatemala, pues dentro de su cuerpo legal establece un Proceso
específico y adecuado para los casos de los adolescentes en conflicto con la Ley Penal y
Leyes Especiales.
Para empezar el análisis respectivo se hará mención de los Principios que atienden y
sustentan la legislación de Costa Rica, y que se encuentran enunciados, dentro de la Ley de
Justicia Penal Juvenil, dentro del artículo séptimo, cuyo acápite es, Principios Rectores.
Dicho artículo establece que como Principios Rectores la Protección Integral del
Menor de Edad, su Interés Superior, el Respeto a sus Derechos, su Formación Integral y la
Reinserción en su Familia y la Sociedad. El Estado, en coordinación con las organizaciones
no gubernamentales y las comunidades, promoverá programas orientados a esos fines como
208
Ibid., artículo 136
140
la protección de los derechos e intereses de las víctimas del los hechos que contravengan la
Ley Penal.
Además el artículo décimo de la Ley 7576 establece que han de sumarse a los
principios fundamentales ya mencionados, y que son idénticos a los que se plasman como
principios fundamentales en la legislación específica de Guatemala, lo normado en su
contenido en cuanto al respeto de las garantías procesales que dicta la normativa de
juzgamiento penal para adultos, además de tener presente la condición especial del grupo
etario que incluye el Proceso para Adolescentes, tomando como fundamentales las garantías
consagradas en la Constitución Política, en los instrumentos internacionales ratificados por
Costa Rica y en las leyes relacionadas con la materia objeto de esta ley.
En los artículos posteriores, es decir los artículos del 11 al 27, se establecen una
serie de Derechos que se reconocen a los adolescentes sujetos a proceso, los cuales de
igual forma son regulados en la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia de
Guatemala.
Dentro de los órganos que intervienen en el desarrollo del Proceso para la Justicia
Penal de los Menores en Costa Rica y que resultan novedosos para la legislación sobre el
mismo tema en Guatemala se encuentra: la creación de una policía especializada cuya
función es la de ser un órgano especializado que se encargará de auxiliar al Ministerio
Público y a los tribunales penales juveniles, en el descubrimiento y la verificación científica de
los delitos y de sus presuntos responsables, siendo así que la misma funcionará dentro de la
estructura del Organismo de Investigación Judicial y sus integrantes tendrán conocimiento
especial para trabajar con menores.
Para empezar el análisis respectivo se hará mención de los Principios que atienden y
sustentan la legislación de Costa Rica, y que se encuentran enunciados, dentro de la Ley de
Justicia Penal Juvenil, dentro del artículo séptimo, cuyo acápite es, Principios Rectores.
Dicho artículo establece que como Principios Rectores la Protección Integral del
Menor de Edad, su Interés Superior, el Respeto a sus Derechos, su Formación Integral y la
Reinserción en su Familia y la Sociedad. El Estado, en coordinación con las organizaciones
no gubernamentales y las comunidades, promoverá programas orientados a esos fines como
141
la protección de los derechos e intereses de las víctimas del los hechos que contravengan la
Ley Penal.
Además el artículo décimo de la Ley 7576 establece que han de sumarse a los
principios fundamentales ya mencionados, y que son idénticos a los que se plasman como
principios fundamentales en la legislación específica de Guatemala, lo normado en su
contenido en cuanto al respeto de las garantías procesales que dicta la normativa de
juzgamiento penal para adultos, además de tener presente la condición especial del grupo
etario que incluye el Proceso para Adolescentes, tomando como fundamentales las garantías
consagradas en la Constitución Política, en los instrumentos internacionales ratificados por
Costa Rica y en las leyes relacionadas con la materia objeto de esta ley.
En los artículos posteriores, es decir los artículos del 11 al 27, se establecen una
serie de Derechos que se reconocen a los adolescentes sujetos a proceso, los cuales de
igual forma son regulados en la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia de
Guatemala.
Dentro de los órganos que intervienen en el desarrollo del Proceso para la Justicia
Penal de los Menores en Costa Rica y que resultan novedosos para la legislación sobre el
mismo tema en Guatemala se encuentra: la creación de una policía especializada cuya
función es la de ser un órgano especializado que se encargará de auxiliar al Ministerio
Público y a los tribunales penales juveniles, en el descubrimiento y la verificación científica de
los delitos y de sus presuntos responsables, siendo así que la misma funcionará dentro de la
estructura del Organismo de Investigación Judicial y sus integrantes tendrán conocimiento
especial para trabajar con menores.
Otra entidad que participa de manera activa en el Proceso de Justicia Penal Juvenil en
Costa Rica, y como tal es inexistente en la legislación guatemalteca, es el Patronato Nacional
de la Infancia que a través de su representante legal, podrá participar, con carácter de
interesado, en todas las etapas del proceso, con el fin de controlar, vigilar y garantizar el fiel
cumplimiento de las disposiciones legales en beneficio del menor de edad, según se indica
en el contenido del artículo 43.
En el mismo artículo se regula que en caso que la transgresión a la Ley Penal fuera
cometida por una persona menor de doce años de edad, y esto fuera determinado durante
el transcurso del proceso, el Juez Penal Juvenil se declarará incompetente y remitirá el
expediente al Patronato Nacional de la Infancia, para que se tomen las medidas necesarias.
En Guatemala se regula de similar manera, pero a diferencia de Costa Rica, no existe una
institución especializada estatal que verifique de manera exclusiva asuntos como los que
trata el Patronato Nacional de la Infancia colombiano.
209
Ley 7576, Ley de Justicia Penal Juvenil, Op. Cit., artículo 41
143
Siendo así que dicho artículo dispone: “Si el hecho investigado es atribuido a un menor de
edad ausente, se recabarán los indicios y evidencias y, si procede, se promoverá la acción.
Iniciada la etapa de investigación, el Ministerio Público podrá continuar con las demás
diligencias hasta concluir esta etapa y ordenar la localización del menor de edad, para
continuar con la tramitación de la acusación. Si es posible concluir la investigación,
solicitará la apertura del proceso y pedirá al Juez que ordene localizar al menor de edad. El
proceso se mantendrá suspendido hasta que el menor de edad comparezca personalmente
ante el Juez Penal Juvenil.” 210
Con relación a la forma de hacer constar todos los actos y hechos suscitados dentro
del Proceso de Justicia Penal juvenil, que deben documentarse para respaldar todas y cada
una de las actuaciones, el artículo 51 de la Ley 7576, al igual que lo establece la legislación
pertinente en Guatemala. Todos los actos y diligencias que hayan de realizarse, deberán
ser documentados y hacerse constar en cuantas Actas sean necesarias, las cuales deberán
elaborarse por el funcionario a cargo de la diligencia asistido por el secretario, siguiendo el
patrón dictado en el Código Procesal Penal colombiano.
Respecto a los plazos que se regulan en la Ley, articulo 52, durante el Proceso hace
referencia que los mismos se contabilizaran en días hábiles, pudiendo ser estos
prorrogables. Caso contrario, cuando se trate de adolescentes privados de su libertad, los
plazos serán improrrogables, por lo que a su vencimiento provocará la prescripción de la
acción a que otorgaba derecho. Si el menor de edad se encuentra en libertad, los plazos
serán prorrogables conforme lo establece esta ley.
210
Ibid., artículo 50
144
fijación de plazos judiciales, se establece en el artículo 53, indicando que cuando no se
indique expresamente un plazo y su duración, el juez que conozca deberá fijarlo según lo
considere necesario.
211
Ibid., artículo 56
145
Otra figura jurídica que funciona como medida des judicializándola es el Desistimiento de la
Acusación y esta se da en los casos señalados en el artículo anterior, si la acción ya ha sido
ejercida, el Juez Penal Juvenil, a solicitud del Ministerio Público, podrá dictar el
desistimiento en cualquier etapa del proceso.
212
Ibid., artículo 58
146
Dentro del proceso instituido en la Ley de Costa Rica, Capítulo II, se encuentra normada en
el artículo 61 la Conciliación. Siendo así que dicho artículo define que “la conciliación es un
acto jurisdiccional voluntario entre el ofendido o su representante y el menor de edad,
quienes serán las partes necesarias en ella.”213
213
Ibid., artículo 61
147
Teniendo como consecuencia lo antes expuesto, por el arreglo conciliatorio, la suspensión
del Proceso, la prescripción de la acción mientras esté su cumplimiento sujeto a plazo. Sí se
da el incumplimiento sucederá lo mismo que se regula en la legislación guatemalteca, es
decir que quedará sin efecto el acuerdo conciliatorio y se continuará con el trámite del
Proceso. Al cumplimiento de la obligación u obligaciones convenidas se procederá al
archivo del expediente.
148
Los hechos cometidos en flagrancia son regulados en la Ley 7576 dentro del artículo 79 y
como particularidad en cuanto a lo normado se puede ver que la celeridad del proceso y la
máxima prioridad del mismo se hacen visiblemente manifiestas puesto que cuando los
hechos son cometidos bajo estas circunstancias, el menor de edad será puesto a la orden
del Juez Penal Juvenil y si procede el Ministerio Público deberá presentar la acusación, a
más tardar dentro de los cinco días siguientes. Posteriormente el Juez convocará a las
partes a la audiencia de conciliación; luego, si procede, se continuará con el trámite del
proceso.
214
Ibid., artículo 82
215
Ibid., artículo 83
150
En este caso se establece la declaración respectiva con todos los componentes de la
indagatoria o primera declaración para un adulto, es decir que se regula de igual manera a
lo dispuesto en el Código Procesal Penal de Costa Rica, con la única salvedad de atender
las características que hacen el Derecho de la Niñez y Adolescencia, específicamente en
materia Penal, una rama del Derecho especial y única, atendiendo a la vez los principios
que sustentan la misma, de una manera proteccionista y prioritaria. En Guatemala esta
sería la norma que se asemeja a las disposiciones relacionadas a la primera declaración del
adolescente que podría estar sujeto al proceso para adolescentes en conflicto con la Ley
Penal.
151
en caso de vicios de forma y de fondo, con la única salvedad que la contabilización de
plazos no es igual y que el adolescente en ningún momento presta indagatoria.
Como medida que la Ley de Costa Rica establece y que se constata en la misma se
regula: “En la misma resolución donde se admite la procedencia de la acusación o
posteriormente, el Juez podrá ordenar la detención provisional del menor de edad o la
imposición provisional de cualquier orden de orientación y supervisión de las que se
establecen en esta ley. Las órdenes de orientación y supervisión provisionales no podrán
exceder de seis semanas.” 216
216
Ibid., artículo 87
152
las órdenes de orientación y supervisión establecidas en esta ley. Esta suspensión
interrumpirá el plazo de la prescripción.”217
Con atención a esta figura jurídica, que en la legislación costarricense se utiliza como
una medida desjudicializadora, se puede decir que la misma resulta novedosa en la
legislación guatemalteca puesto que la misma es inexistente. Pero la misma ha sido objeto
de análisis Constitucional, siendo así que en la resolución de la Sala Constitucional 6857-98
de las 16:27 horas con fecha 24 de septiembre del año 1998, se ha hecho manifiesto que:
las Ordenes de Orientación y Supervisión al no ser una pena o sanción, sino más bien un
requisito para la suspensión de la prosecución penal, que en caso de ser cumplido genera
la extinción de la acción penal, las cuales se encuentran contempladas del artículo 89 al
artículo 92 de la Ley 7576.
217
Ibid., artículo 89
153
necesidad de una sanción que implique la privación de libertad del menor de edad pues
crea la necesidad de acudir con un facultativo que dictamine desde una perspectiva
psicológica si es factible o correcta la aplicación de dicha sanción.
El artículo 100 relacionado a la apertura de la audiencia oral, al final del contenido del
mismo, se indica: “… que el día y la hora señalados… El Juez deberá preguntarle (al menor
de edad) si comprende o entiende la acusación que se le imputa. Si responde
afirmativamente, se continuará con el debate; si, por el contrario, manifiesta no comprender
o entender la acusación, volverá a explicarle el contenido de los hechos que se le
atribuyen.”218
Como punto importante, del párrafo del artículo antes transcrito, ha de hacerse
mención que se realza la manifiesta necesidad que el menor de edad comprenda la
naturaleza, objeto, finalidad y consecuencia de la audiencia del juicio. Siendo así que se
regula específicamente la manera de proceder por parte del Juez para lograr tales efectos.
En el caso de Guatemala se vela por cumplir con los principios que atienden el Proceso
para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, pero no se realza tan puntualmente la
manera de proceder por parte del Juez, para lograr que el adolescente comprenda todo lo
que conlleva y repercusiones derivadas del Debate oral que ha de agotarse.
El proceder del Juez durante la Audiencia Oral y Privada de debate según lo regula
la Ley 7576 es exactamente idéntico a las regulaciones del Decreto 27-2003, en cuanto a la
declaración del menor de edad, interrogatorio por el Fiscal y por su Defensor, así como las
declaraciones posteriores que se consideren necesarias.
218
Ibid., artículo 100
154
Como comentario de la normativa que se ha analizado es oportuno mencionar que la
presencia, participación y contacto del menor de edad con el órgano jurisdiccional hasta
este punto es bastante amplia, desgastante y tediosa. Siendo así que no es conveniente
que sea de esta forma, pues al analizar de manera global las condiciones y características
especialísimas de las personas que son sujetas al Proceso, se puede deducir que afectan la
vida normal del menor de edad y su desarrollo integral; a nivel emocional, físico e
intelectual.
Otra de las figuras jurídicas que integran el proceso dentro de la Ley de Justicia
Penal Juvenil en Costa Rica es la Ampliación de la Acusación, la cual funciona de la
siguiente manera:
219
Ibid., artículo 102
155
Dentro de las particularidades del Juicio en la Ley 7576 está la posibilidad o potestad que el
Juez tiene de solicitar prueba para mejor proveer. Siendo así que podrá solicitarla de oficio
cuando sea indispensable y manifiestamente necesario para esclarecer la verdad, a la vez
podrá citar a los peritos cuando sus dictámenes tengan que ser ampliados o explicados.
Siendo así que el artículo 105 establece que terminada la recepción de pruebas el Juez
procederá a otorgar la palabra, con el objeto que emitan sus conclusiones, al Ministerio
Público y al defensor, y se manifiesten respecto a la responsabilidad del menor de edad, al
tipo de sanción aplicable y su duración. Además exhortara al acusado, así como al ofendido
a expresarse sobre lo acontecido durante la Audiencia. Al igual que en el Proceso para
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal regulado en Guatemala, el Proceso de Costa
Rica regla el derecho a Réplica, cuyo límite expositivo se da a la refutación de los
argumentos adversos presentados en las conclusiones.
156
Mientras que la forma de realizar la notificación según lo normado en la Ley de Costa Rica,
en concordancia con el artículo 108, es primeramente que las partes serán notificadas
personalmente en la Audiencia sobre la culpabilidad y la sanción a imponer. Mientras que
la sentencia definitiva, será notificada por escrito en el lugar señalado, por lo que la
notificación sería parcial y por ende perdería sus calidades de notificación personal, lo que
sería motivo de impugnación en la legislación contrapuesta.
La acción penal regulada en el artículo 109 de la Ley 7576, al igual que lo contempla
el Decreto 27-2003, prescribirá a los cinco años en el caso de delitos contra la vida, delitos
sexuales y delitos contra la integridad física; en tres años, cuando se trate de cualquier otro
tipo de delito de acción pública. En delitos de acción privada y contravenciones, prescribirá
en seis meses. Los términos señalados para la prescripción de la acción, se contarán a
partir del día en que se cometió el delito o la contravención o desde el día en que se decretó
la suspensión del proceso.
De igual forma prescribirán las sanciones ordenadas en forma definitiva, para ambas
legislaciones, Costa Rica y Guatemala, en un término igual al ordenado para cumplirlas.
Este plazo empezará a contarse desde la fecha en que se encuentre firme la resolución
respectiva, o desde aquella en que se compruebe que comenzó el incumplimiento, artículo
110 de la Ley 7576 y artículo 226 del Decreto 27.2003, respectivamente.
En cuanto a los recursos a través de los cuales las partes podrán recurrir las
resoluciones del juzgado contralor que ha conocido respecto a un caso concreto son: el de
revocatoria, apelación, casación y revisión. Siendo estos recursos aplicables de igual forma
en la Ley costarricense, como en la Ley guatemalteca, artículos 111 y 227 respectivamente.
Siendo así que el Capítulo V de la Ley 7576 es el que contempla todo lo relacionado a los
recursos a través de los cuales las partes pueden oponerse a las resoluciones dictadas
dentro del Proceso. Pero es el caso que a pesar que en el artículo 111 se enlista cuales
pueden ser utilizados, dentro de éstos el de revocatoria, en ningún momento dicho cuerpo
legal desarrolla en qué casos es aplicable, ni establece la forma y proceder para su
interposición.
157
Posteriormente en el artículo 112 se regula lo relativo al recurso de apelación el cual
establece exactamente los mismos casos de procedencia para su interposición que los que
establece el Decreto 27-2003, además indica el mismo procedimiento para correcta y
efectiva interposición. En cuanto a la facultad de recurrir en apelación, la Ley de Costa Rica
en el artículo 113 resulta mucho más amplia y detallada que la Ley de Guatemala, puesto
que no sólo regula que será procedente el mismo en los casos y por los medios
establecidos de manera expresa, cuando le produzca agravio a las partes, sino que también
delimita quiénes son las partes, que deberán tener interés directo en el asunto. Siendo los
interesados: el Ministerio Público, el ofendido, el menor de edad, su abogado, sus padres y
el Patronato Nacional de la Infancia.
Además regula, en el artículo 113, que el abogado y los padres de menores de edad
comprendidos entre los doce y los quince años podrán hacer uso del recurso de manera
automática. En el caso de menores de edad comprendidos entre los quince y los dieciocho
años, las personas antes indicadas podrán hacer uso del recurso de forma subsidiaria.
Para determinar la sanción aplicable, artículo 122 de la Ley 7576 y artículo 239 del
Decreto 27-2003, se toma en cuenta a manera de principio, en la primera de las leyes
mencionadas en el inciso “a”, la vida del menor de edad antes de la conducta punible. En la
Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, dentro de los aspectos a considerar
para la determinación de la sanción aplicable, además de las que establece la Ley 7576,
regula adicionalmente aspectos como, la edad del adolescente, sexo, origen cultural y sus
circunstancias personales. Además en el inciso se establece para los efectos que se
comentan, los efectos de la sanción para la vida futura del adolescente.
220
Decreto 27-2003. Op. Cit., Artículo 247
221
Loc. Cit.
161
proceso de responsabilización del adolescente. La duración máxima de esta sanción será
de ocho meses.” 222
En Costa Rica se atienden para su aplicación los siguientes casos: “a) Cuando se
trate de delitos dolosos sancionados en el Código Penal o leyes especiales, para mayores
de edad con pena de prisión superior a seis años. b) Cuando haya incumplido
injustificadamente las sanciones socioeducativas o las órdenes de orientación y supervisión
impuestas.”224
La diferencia entre ambas legislaciones sería únicamente que en el inciso “a” del
artículo 252 contempla la forma en que fuera realizada la conducta, es decir, mediante
amenaza o violencia hacia las personas y la propiedad, tratándose de los delitos contra la
vida, libertad sexual, libertad individual, robo agravado y tráfico de estupefacientes. Mientras
que en Costa Rica se tiene como caso de aplicación la inobservancia o incumplimiento que
no esté justificado de las sanciones socioeducativas o las ordenes de orientación y
supervisión que le fueran impuestas previamente.
222
Ibid., artículo 251
223
Ibid., artículo 252
224
Ley 7576, Op. Cit., artículo 131
162
para adolescentes entre los quince y los dieciocho años, y de dos años para adolescentes
con edades entre los trece y los quince años. En Costa Rica la medida de internamiento
durará un período máximo de quince años para menores entre los quince y los dieciocho
años, y de diez años para menores con edades entre los doce y los quince años. El Juez
deberá considerar el sustituir esta sanción por una menos drástica cuando sea conveniente.
163
no delegan sus funciones respecto a controlar la ejecución de las sanciones impuestas al
menor de edad a otras instituciones u organizaciones.
225
Decreto 27-2003, Op. Cit., articulo 259
164
En cuanto a la disposición referente a los adolescentes que se encuentran privados de
libertad, que cumplen dieciocho años de edad y cuyo internamiento debe continuar debido a
la sanción que le fuera impuesta, deberá ser ubicado separadamente de los adolescentes o
ser trasladado a un centro especial para este fin. Por ningún motivo será trasladado a un
centro penal de adultos. En los centros no se admitirán adolescentes sin orden previa y
escrita de la autoridad competente. Deberán existir, dentro de estos centros, las
separaciones necesarias según la edad, ubicando a los adolescentes con edades
comprendidas entre los quince y los dieciocho años, en lugar diferente del destinado a los
adolescentes con edades comprendidas entre los trece y los quince años; igualmente, se
separarán los que se encuentren en internamiento provisional y los de internamiento
definitivo, los infractores primarios y los reincidentes.
Sobre el mismo tema, Costa Rica en su Ley, regula que dichas personas serán
trasladadas a un centro de cumplimiento de penas para mayores de edad, con la salvedad
que estarán separados de los demás reclusos del lugar. Además en dicha Ley no se
establece la separación por edades de los adolescentes que se encuentren privados de su
libertad, cumpliendo una sanción.
Como disposición, que funciona como un medio de control auxiliar para las
atribuciones que debe cumplir el Juez de Ejecución, se dispone la presentación de un
informe por parte del Director de cada uno de los centros que funcionen para el cumplimiento
de las sanciones de privación de libertad para los adolescentes.
El informe que deberá rendir el Director de los Centros en Costa Rica, artículo 141, no
contiene todos los aspectos antes mencionados en la legislación guatemalteca, pues no
226
Ibid., artículo 262
165
menciona las recomendaciones que debe formular para el mejoramiento de la aplicación de
la Ley, y no dispone la posibilidad que informe sobre la mejoría de la conducta del
adolescente para disponer una sanción distinta a la que se encuentra cumpliendo. Siendo el
tiempo para presentar el informe es diferente en ambas Leyes, puesto que en Guatemala es
un informe bimensual, en Costa Rica es Trimestral.
Finalmente cuando sea tiempo del egreso del menor las dos Leyes que se comparan
disponen que el adolescente deberá ser preparado para ello, atendiéndolo para el efecto
diversos especialistas.
166
Las encuestas antes identificadas constan de diez preguntas, a continuación se describe
cada una de ellas y se realiza la discusión correspondiente.
Pregunta 1
¿Cuáles son los Centros Especiales de Custodia, existentes en Guatemala, destinados
para la estadía de adolescentes, cuando éstos son sujetos de una Medida Cautelar de
Privación de Libertad Provisional, enunciada como medida excepcional en el artículo 180
literal g de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia dentro del Proceso
para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, once personas equivalentes al
setenta y tres por ciento de la muestra respondió lo siguiente: CEJUPLIM, CEJUDEP y
anexos.
Tres personas, equivalentes al veinte por ciento de la muestra respondió lo siguiente:
Santa Elisa, Fase I, Fase II, Gaviotas, Gorriones.
Una de las personas encuestadas, equivalente al siete por ciento de la muestra, no
contesto la pregunta.
Análisis: De las quince personas encuestadas, que son conocedoras de la Ley de
Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, específicamente del Proceso para
Adolescentes en Conflicto de la Ley Penal, once de ellas contestaron de manera acertada
al aludir que los Centros Especiales de Custodia, existentes en Guatemala, destinados
para la estadía de adolescentes cuando éstos son sujetos de una Medida Cautelar de
Privación de Libertad Provisional son CEJUPLIM, CEJUDEP y anexos. Tres de las
personas encuestadas mencionaron centros del sistema penitenciario para el cumplimiento
de penas para adultos. Finalmente una de las personas encuestadas no contesto la
primera pregunta.
167
Pregunta 2
¿A su criterio se cumple con lo dispuesto en la Ley en la parte que regula el Proceso de
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, en cuanto plazo y el objeto, así como
finalidades que persigue dicho Proceso?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, diez personas equivalentes al
sesenta y siete por ciento de la muestra respondió: Sí, siendo la tendencia y razón en
general por formulaban dicha afirmación que las instituciones que trabajan en el Proceso
para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal cumplen los plazos, al ser los Jueces
sumamente estrictos en el desarrollo del mismo. En cuanto al objeto y finalidad que
persigue el Proceso la tendencia afirmativa en general responde a que las sanciones que se
imponen buscan la reinserción del adolescente a su familia y a la sociedad. Cinco personas,
equivalentes al treinta y tres por ciento de la muestra respondieron que No, bajo la
tendencia que sí bien es cierto se cumplía con el Proceso para Adolescentes en Conflicto
con la Ley Penal, en cuanto a plazos y el Proceso como tal, el objeto y finalidad del mismo
se veía truncado y limitado pues al imponer las sanciones correspondientes no existe una
infraestructura adecuada y suficiente para que se cumplan las mismas, ni existe personal
suficiente que permita el seguimiento y fortalecimiento de la educación de los adolescentes
para su debida reinserción.
Análisis: La percepción del Sistema de Justicia en materia Penal para adolescentes en
Guatemala es positiva en cuanto a la forma de cumplimiento de los plazos y en cuanto a la
objetividad, así como finalidad que persigue el mismo. Siendo así que menos de la mitad de
las personas que han sido encuestadas piensan que dicho Sistema es deficiente en cuanto
a los aspectos comentados. Por lo que se puede verificar, por las respuestas
proporcionadas, que las disposiciones en Ley y su estructura también se consideran como
positivas.
168
Pregunta 3
¿A su criterio cree usted se cumple con lo dispuesto en el artículo 183 de la Ley PINA en
cuanto a la máxima prioridad que han de tener los órganos jurisdiccionales en el tratamiento
de los casos concretos, para que el internamiento sea lo más breve posible, cuando se
decrete para el adolescente una medida cautelar de privación de libertad provisional?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, trece personas que equivalen al
ochenta y siete por ciento de la muestra, respondió: Sí, en virtud que la aplicación del
artículo 183 resulta de la comisión de un delito grave, por lo que se le da máxima prioridad a
su trámite y consecuentemente el internamiento es breve. Dos personas que equivalen al
trece por ciento de la muestra respondieron: No, en virtud que la aplicación del artículo 183
en el Proceso se da dependiendo del criterio del Juez que conoce, pues no todos los casos
son iguales y su duración dependerá de las características particulares del caso.
Análisis: Como se ha podido observar, en las respuestas obtenidas, la prioridad que se le
da a la tramitación del Proceso es bastante buena cuando se trata de delitos considerados
como graves por el bien jurídico tutelado que violentan. Siendo el caso que un porcentaje
muy bajo afirma lo contrario, no por las disposiciones de la Ley, Sistema de Justicia o el
Proceso en sí, sino más bien por las características y particularidades que identifican a cada
caso que se conozca, que podrían influir para que éste demore más.
169
Pregunta 4
¿Existe un control efectivo entre los órganos jurisdiccionales que se encargan de conocer
respecto a los Procesos de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, durante el trámite,
interposición de la sanción socioeducativa y la ejecución de la misma?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, catorce personas que equivalen
al noventa y tres por ciento de la muestra contestaron: Sí, atendiendo a la tendencia que el
Ministerio Público cumple efectivamente con la Ley y con el Proceso en sí. Verificando que
se resguarde al menor en sus derechos y que se imponga la sanción adecuada e idónea
según el caso concreto. Además infieren que el Juez de Ejecución cumple con la función de
velar por el fiel cumplimiento de lo resuelto en sentencia, al punto que requieren informes de
autoridades y encargados de los adolescentes para verificar el debido cumplimiento de la
sanción.
Una persona que equivale al siete por ciento de la muestra respondió: No, en virtud
que los Jueces de Ejecución, las Instituciones que se encargan de velar por el cumplimiento
de las sanciones impuestas, son muy pocos en comparación a la cantidad de casos que se
presentan.
Análisis: El control del cumplimiento de las sanciones pareciera ser efectivo, según las
respuestas de las personas encuestadas. Pero en contraposición a lo que estas personas
afirman, la realidad social de Guatemala demuestra lo contrario, pues el índice de
transgresión a la Ley Penal por parte de los adolescentes, no disminuye o se mantiene, sino
más bien aumenta desmesuradamente
170
Pregunta 5
¿Cree que la estructura del Proceso de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, que se
ha contemplado en la Ley PINA, cumple con los objetivos especialísimos y finalidades
concretas que han de observarse en el Derecho de la Niñez y Adolescencia en cuanto al
tema trasgresional de los jóvenes?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, seis personas que equivalen al
cuarenta por ciento de la muestra contestaron: Sí, teniendo como tendencia que la Ley es
muy dinámica y los plazos son cortos. Además toda la normativa; en cuanto contenido,
principios y filosofía; se encuentra en plena concordancia con los convenios y pactos
internacionales en materia de Derecho de la Niñez y Adolescencia, buscando ante todo la
reinserción del adolescente y no la penalización. Nueve de las personas que equivalen al
sesenta por ciento de la muestra contestaron: No, justificando su respuesta en atención a
que hacen falta programas de rehabilitación para los adolescentes, las sanciones que se
imponen a dichas personas son muy bajas y por ello el crimen organizado los recluta para
delinquir. También cuando el adolescente es sentenciado y cumple los dieciocho años de
edad, éste sigue recluido en el centro especializado para adolescentes que se encuentran
aun en la minoría de edad.
Análisis: Las respuestas obtenidas por parte de los expertos hace manifiesta la necesidad
que existe en Guatemala de efectivamente fortalecer el Sistema de Justicia para
Adolescentes e invertir más recursos para el fortalecimiento de los Programas de
Rehabilitación, además de adecuar las sanciones tomando en cuenta la realidad social de
Guatemala.
171
Pregunta 6
¿Cree que es oportuna y necesaria la división del debate, en dos etapas, como lo establece
el artículo 214 de la Ley PINA. Para establecer en la primera el grado de responsabilidad y
posteriormente en la segunda, la idoneidad y justificación de la sanción?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, catorce personas que equivalen
al noventa y tres por ciento de la muestra contestaron: Sí, dado que a través de la división
del debate se extiende el tiempo de análisis para decidir mejor, se da la oportunidad de
realizar estudios psicológicos, sociológicos y médicos en general que coadyuvaran a poder
imponer la sanción más idónea, estableciendo primeramente la responsabilidad del
adolescente y posteriormente la sanción y su debida justificación. Una persona que equivale
al siete por ciento de la muestra contestó: No, dado a que por esta división del debate se
puede retrasar considerablemente el desarrollo y finalización del Proceso, contraviniendo
los principios que atienden el mismo.
Análisis: La división del debate para determinar primeramente el grado de responsabilidad
del adolescente, respecto a la comisión de un hecho que contravenga la Ley Penal, y
posteriormente la justificación de una sanción a imponer con atención a la retroalimentación
y justificación debida para hacerla efectiva, resulta importante y necesaria al atender los
criterios de las personas encuestadas. Pero es necesario que a pesar de la división del
debate se de seguridad y certeza jurídica para poder cumplir con el principio de celeridad y
prioridad que caracterizan el Proceso de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal.
172
Pregunta 7
¿Cree usted que es conveniente que exista acceso a los recursos establecidos, desde el
artículo 227 al artículo 237 de la misma Ley, cuando la celeridad, brevedad del Proceso y
cuidados especializados, así como las características exclusivas contenidas en cada norma
que regula el Proceso son atendidas durante el transcurso de éste para tomar la decisión e
interponer una sanción y posteriormente ejecutar la misma. Todo lo anterior atendiendo a
que sí se le da trámite a éstos, se podría desvirtuar totalmente lo antes manifestado,
extendiendo el tiempo en que el adolescente se encuentre vinculado a un órgano
jurisdiccional, y atendiendo a la vez que las sanciones son socioeducativas y no punitivas?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, ocho personas que equivalen al
cincuenta y tres por ciento de la muestra contestaron: Sí, según la tendencia que la
existencia de los recursos dentro del Proceso son necesarios para poder tomar una
decisión ecuánime, debiendo cumplir, a través de la interposición de éstos, las garantías
procesales y constitucionales. Dos personas que equivalen al trece por ciento de la muestra
contestaron: Sí, pero no explicaron el motivo de su respuesta. Cinco personas que
equivalen al treinta y tres por ciento de la muestra contestaron: No, puesto que el
adolescente se encuentra sujeto a estar frecuentando el órgano jurisdiccional por un tiempo
más prolongado.
Análisis: La interposición de los recursos, que la Ley regula en un caso concreto dentro del
Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, son necesarios e indispensables
para el efectivo cumplimiento de los principios del debido proceso, derecho de defensa y,
específicamente los principios que la Ley reconoce en virtud de las características
especialísimas del Derecho de la Niñez y Adolescencia. Aunque para que ésta afirmación
se cumpla es imperativo tomar en cuenta que se necesita crear más órganos
jurisdiccionales que conozcan de dichos recursos, puesto que el Sistema de Justicia se
encuentra saturado y copado de expedientes, dificultando el irrestricto cumplimiento de los
plazos y disposiciones contenidas en Ley.
173
Pregunta 8
¿A su criterio, y de ser necesario, que aspectos abría de implementarse con el objeto de dar
pleno cumplimiento a los fines y principios que atienden el Proceso de Adolescentes en
Conflicto con la Ley Penal logrando, a través de éstas, mejorar el sistema de justicia para
dichas personas?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, el cien por ciento de la muestra
contesto: Sí, resumiéndose las motivaciones de la respuesta en la necesidad de aumentar
recursos dirigidos a las instituciones y órganos jurisdiccionales, aumentar y capacitar al
personal técnico, generar las condiciones optimas en los Centros de cumplimiento de
Sanciones para que puedan realizar sus atribuciones y centros de privación de libertad
provisional, crear más órganos jurisdiccionales.
Análisis: Considerando las respuestas de las personas encuestadas se hace evidente que
existen deficiencias grandes en el Proceso de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal,
pero no dentro del cuerpo legal en sí, Ley de Protección Integral de la Niñez y
Adolescencia. Sino más bien dichas deficiencias se dan a consecuencia de la débil y poca
infraestructura del Sistema Legal en Guatemala, especialmente respecto al tema de los
adolescentes en conflicto con la Ley Penal.
174
Pregunta 9
¿Considera que existen medidas a implementar para reducir el índice de trasgresiones a la
Ley penal, por parte de los jóvenes?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, trece personas equivalentes al
ochenta y siete por ciento de la muestra contesto: Sí, manifestando que las medidas a
implementar debieran ser relacionadas con infraestructura, educación, mejores
oportunidades de desarrollo, aumento de las sanciones, reforma de los lugares de
cumplimiento de las sanciones. Dos personas equivalentes al trece por ciento de la muestra
contesto: No, tomando en cuenta, según los encuestados, que no se erradica el problema
antes que éste suceda. A la vez manifiestan que el gobierno no tiene voluntad política para
enfocar esfuerzos dirigidos a mejorar la calidad de vida de los adolescentes y con esto
reducir verdaderamente el índice de trasgresiones a la Ley Penal.
Análisis: Con las respuestas obtenidas, por los expertos en la pregunta número nueve, se
puede nuevamente evidenciar que las mejoras e implementaciones que se necesitan, con el
fin de mejorar el Sistema de Justicia para Adolescentes en Guatemala, son de orden
estructural, institucional y organizacional. Dejando a un lado la legislación, en cuanto a sus
disposiciones, contenido y estructura del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal.
175
Pregunta 10
¿Cree usted que es necesario considerar la aplicación de la normativa del Proceso para
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal a jóvenes de menor edad a la comprendida
dentro de los grupos etarios que establece la Ley, en virtud de la incidencia en la comisión
de hechos tipificados como delitos, por dichas personas, desde más temprana edad?
Resultado: De un total de quince personas encuestadas, seis personas equivalentes al
cuarenta por ciento de la muestra contestaron: Sí, con la salvedad que al aplicar el Proceso
a personas de menor edad a la que actualmente está contemplada en Ley para ser sujetos
a Proceso, deberá ser aun más proteccionista, orientando y educando no sólo al niño, sino
a su núcleo familiar y especialmente a sus padres. También afirman que deberán
implementarse medidas rehabilitadoras mejor estructuradas y más prolongadas para el
niño, así como para las personas responsables de éste, con el fin de generar mejores
condiciones para que el niño se desarrollo de manera integral. Nueve personas
equivalentes al sesenta por ciento del total de la muestra contestaron: No, con fundamento
en que la aplicación del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal resulta
improcedente en virtud que existen convenios internacionales que regulan el tema y
establecen las edades límite para que puedan ser juzgados.
Análisis: A pesar que actualmente en Guatemala la comisión de hechos ilícitos y
trasgresiones a la Ley Penal en gran número se da por personas menores de edad, que se
encuentran por debajo de las edades consideradas en la Ley para ser juzgados, las
encuestas realizadas demuestran a consideración de los expertos que no es factible la
176
aplicación del Proceso para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, por convenios
internacionales que lo impiden. Siendo así que la solución a la problemática respecto al alto
índice de trasgresión a la Ley Penal, por parte de los menores de edad, no va orientada a la
aplicación de ésta a más temprana edad.
177
La legislación que pone en plena vigencia todo el contenido en sí de la rama del
Derecho tratado, como normas positivas dentro de la estructura jurídica de un Estado, tiene
como función otorgar a los niños, niñas y adolescentes una protección integral. Aludiendo
que dicha legislación, de carácter especial, busca la defensa, protección, tutela, irrestricto
respeto y plena vigencia de los derechos que se les reconoce y que se encuentran
contemplados dentro de la misma Ley, con el objeto de lograr y cumplir con los Principios
que rigen el Derecho de la Niñez y Adolescencia. Lo que confirma que se debe velar, sin
excepción alguna, que los niños, niñas y adolescentes no sean expuestos a todas aquellas
situaciones y circunstancias en que los mismos vean en riesgo o peligro su persona, sus
bienes, derechos, y a la vez impedir la ejecución de acciones en las que puedan verse
perjudicados.
Por lo antes expuesto se puede establecer que el Decreto 27-2003 enmarca los
aspectos necesarios e imperantes que demanda el carácter especialísimo y tutelar del
227
Decreto 27-2003. Op. Cit., artículo 1
228
Ibid., artículo 171
178
Derecho de la Niñez y Adolescencia. Su contenido es completo y apto para afrontar la
situación de trasgresión a la Ley Penal que se da por los adolescentes en Guatemala.
Como complemento del análisis efectuado, las políticas estatales que se han
vislumbrado en los últimos gobiernos que han pasado, y que se ven en el actual gobierno, no
han sido coherentes con la realidad social del país y a la situación actual que viven todos los
jóvenes en Guatemala. Siendo el grupo poblacional más afectado, en todos los aspectos
negativos que sufre Guatemala, a raíz de la violencia, inseguridad, pobreza, falta de
educación y salud, así como políticas de gobierno que no prometen nada.
Al hacer hincapié en lo anterior, se afirma que los datos Sociales y Culturales, que
comprenden específicamente la sociedad de Guatemala dentro de la rama del Derecho que
se discute, son la diversidad étnica, cuestiones como la pluriculturalidad de los pueblos, que
a la vez son multilingües. Todo esto influye en la legislación nacional y su efectiva aplicación,
como se ha hecho mención, pues los aspectos que identifican y caracterizan nuestro país,
traen como consecuencia diversidad de creencias, costumbres, forma de pensar, así como
formas de solventar problemas y en general diversa cosmovisión del entorno que nos rodea,
179
pudiendo ser un factor positivo a considerar para desjudicializar el sistema de justicia y
ponerlo en manos de las organizaciones comunitarias de una forma más sería y acertada.
Los datos Sociales y Culturales que se han descrito, tienen plena injerencia en el
Derecho y sobre todo en el tema que se documenta en el presente trabajo de tesis; dado que
la aplicación de la legislación vigente se ve limitada en muchos casos a consecuencia de no
poder cumplir con aspectos como: infraestructura, personal capacitado y especializado,
instituciones que se ocupen del cumplimiento de lo decidido en casos concretos,
organización jurisdiccional en toda la República, organización departamental, municipal y
comunitaria; que verdaderamente se encuentre consiente, anuente y comprometida con su
trabajo y con la visión, así como objetivos de lo que realizan.
Como antecedente de la legislación, que se identificó como Decreto 61-69, que reguló
el Derecho de la Niñez y Adolescencia en Guatemala, durante muy poco tiempo, se puede
afirmar que es uno de los instrumentos legales más importantes que surgieron a la vida
jurídica de nuestro país, pues es el único que ha propuesto el establecimiento y creación de
instituciones que atendieran las necesidades de los niños, niñas y adolescentes, ya que
propuso la creación del Instituto Nacional para la Protección de Menores. Dicha institución
jamás se concretizo y surgió a la vida institucional de nuestro país. Otro de los avances
obtenidos por el Código de Menores, Decreto 61-69, fue el instituir a través de sus
disposiciones preliminares la conformación del Sistema Nacional de Tutela de Menores.
De las anteriores Instituciones que se mencionan en el párrafo anterior han sido las más
complejas y novedosas que la legislación de Guatemala ha intentado implementar en cuanto
a la tutela, cuidado y cumplimiento de los principios generales que enmarcan el Derecho de
la Niñez y Adolescencia como tal. Lamentablemente, se da el caso que debido a la falta de
voluntad y políticas estatales, así como programas de desarrollo para el fomento y puesta en
vigencia de dichas Instituciones, las mismas nunca surgen como tal a la vida jurídica e
institucional de Guatemala. Con excusas como la falta de presupuesto, la inoperancia real de
180
las instituciones que contemplaba el Código de Menores en contraste con la realidad social
de nuestro país, la poca agilidad y productividad de las mismas, además de una gran falta de
intención política por parte de los gobernantes de sacar adelántenle las mismas; a través de
estudios y análisis de la realidad que se enfrentaba socialmente en la época y las
necesidades reales de la niñez y adolescencia en cuanto a la prevención de la conducta
irregular, situaciones de riesgo, abandono y peligro de todos los denominados menores de
edad.
181
CONCLUSIONES
El Derecho que protege a los Niños, Niñas y Adolescentes en la actualidad, que
es conocido como Derecho de la Niñez y Adolescencia, es una rama
especialísima producto de la constante evolución del Derecho durante el
transcurso de la historia del ser humano, en especial lo relacionado al
resguardo, educación y reinserción de los jóvenes que trasgreden la Ley
Penal.
Para cumplir los fines que se persiguen dentro del Derecho de la Niñez y
Adolescencia, en cuanto a la aplicación de la Legislación pertinente, otorga a
los denominados “menores de edad” privilegios, concedidos en virtud que
dichas personas se encuentran en pleno desarrollo de su personalidad,
incluyéndose dentro de la misma aspectos: físico, psicológico, emocional y
espiritual.
182
La problemática que se presenta, en cuanto a la real y efectiva reincorporación
a su núcleo familiar, así como a la esfera social en la que se desenvuelven los
adolescentes que se han encontrado en conflicto con la Ley Penal, se da como
resultado de la historia social y política de Guatemala.
183
RECOMENDACIONES
Para mejorar la efectividad y funcionalidad de la legislación de la niñez y
adolescencia, es importante tomar como premisa la creación de políticas
tendientes a la implementación de condiciones favorables y prioritarias en la
atención de los tópicos que trata y regula el Derecho de la Niñez y
Adolescencia. En pocas palabras inversión estatal y mayor gasto público
dedicado al sostenimiento de programas y proyectos de desarrollo para los
adolescentes y la niñez en general, que son la gran mayoría de la población
guatemalteca.
184
Para agilizar los casos que sean puestos a conocimiento de la Sala de la Niñez
y Adolescencia, de la Corte Suprema de Justicia, es necesario que se creen
más Tribunales de dicha investidura en virtud que actualmente sólo existe uno.
185
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Porrúa Pérez, Francisco, “Teoría del Estado”, México, Editorial Porrúa, 1999.
Ossorio, Manuel, “Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales”, Editorial
Heliasta, 28 edición, Buenos Aires, Argentina, 2001.
Mendizábal Oses, Luis; “Derecho de Menores, Teoría General”, Ediciones Pirámide
S.A. Madrid, 1977,
Gutiérrez de Colmenares, Carmen María, Josefina Chacón de Machado, “Introducción
al Derecho”, Guatemala, Editorial Serviprensa S.A. 2003
Cabanellas, Guillermo, Diccionario de Derecho Usual, Tomo II, Buenos Aires, 1999,
Otras Referencias
186
PRODEN, “Entre el Olvido y la Esperanza, la Niñez de Guatemala”. Subcomisión
regional de la Comisión Pro-Convención sobre los derechos de la Niñez, editorial
Higsa Gala, Guatemala, edición noviembre 1996.
González del Soler, José H; “Delincuencia y Derecho de Menores”, Argentina, 1986.
Guevara Solórzano, Yolanda Nineth. “Instituciones que se Dedican a la Reinserción
del Menor de Edad Transgresor a la Sociedad”, Guatemala, 2001,Tesis de
Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de San Carlos de
Guatemala
Díaz Siliezar, Gonzalo Horacio. “Régimen Jurídico Aplicable a los Menores de
Conducta Irregular”, Guatemala, 1987, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y
Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala
Ramírez Juárez, Nilda Amparo, “La Magistratura y la Segunda Instancia del Proceso
de Menores en la Legislación Guatemalteca”, Guatemala, 1986, Tesis de Licenciatura
en Ciencias Jurídicas y Sociales Universidad de San Carlos de Guatemala
Referencias Normativas
Ley 7576, Ley Justicia Penal Juvenil, Asamblea Legislativa de la República de Costa
Rica, 1996.
Referencias Electrónicas
187
ANEXOS
188
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR
Encuesta
Muy buen día, el motivo por el cual le quito unos minutos de su valioso tiempo es porque
estoy en proceso de realización del trabajo de Tesis, previo al otorgamiento del título de
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales, dicho trabajo de investigación se titula:
“Régimen Jurídico Aplicable a los Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, con
Relación al Derecho Comparado”, y en virtud que usted tiene conocimiento respecto al
tema, por el desempeño de su cargo, solicito su amable y valiosa colaboración al responder
la presente encuesta.
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
189
3. ¿A su criterio cree usted se cumple con lo dispuesto en el artículo 183 de la Ley
PINA respecto a lo dispuesto a la máxima prioridad que han de tener los
órganos jurisdiccionales en el tratamiento de los casos concretos, para que el
internamiento sea lo mas breve posible, cuando se decrete para el adolescente
una medida cautelar de privación de libertad provisional?
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
190
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
7. ¿Cree usted que es conveniente que exista acceso a los recursos establecidos,
desde el artículo 227 al artículo 237 de la misma Ley, cuando la celeridad,
brevedad del proceso y los cuidados especialísimos, así como las
características exclusivas contenidas en cada norma que regula el Proceso son
atendidas durante el transcurso de éste para tomar la decisión e interponer una
sanción y posteriormente ejecutar la misma. Todo lo anterior atendiendo a que
si se le da tramite a éstos, se podría desvirtuar totalmente lo antes manifestado,
extendiendo el tiempo en que el adolescente se encuentre vinculado a un
órgano jurisdiccional, y atendiendo a la vez que las sanciones son
socioeducativas y no punitivas?
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
191
8. ¿A su criterio, consideraría hay aspectos que abría de atenderse o
implementarse para dar pleno cumplimiento a los fines del Proceso y mejorar el
sistema de justicia para los adolescentes en conflicto con la Ley Penal?
SI__________. NO________.
¿Por Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_______________________________________________.
SI__________. NO________.
¿Po Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________________________________.
SI__________. NO________.
¿Po Qué?
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
192
Formato de Cuadro Comparativo
PRINCIPIOS GUATEMALA COLOMBIA COSTA RICA
ARTICULO ARTÍCULO ARTÍCULO
Debido Proceso
Principio de
Legalidad
Presunción de
Inocencia
Derecho a ser
Notificado
Inmediación
Alterabilidad
Adolescentes
Indígenas y demás
grupos étnicos
Aceptación de
Responsabilidad
Juzgamiento en
Ausencia
Derecho de Defensa
Derecho de
Contradicción
Derecho Abstenerse
a Declarar
Derecho de
Apelación
Reserva de
Diligencias
Derecho a la
Privacidad
Rebeldía
Doble Protección
Antecedentes
Judiciales
Protección Integral
Perspectiva de
Genero
Responsabilidad
Parental
Interés Superior
Igualdad
Principio
Oportunidad (delitos
grupos armados)
193
Principio de
determinación de la
Sanción
Doble Función para
Jueces
Principio de
Oportunidad,
Conciliación y
Reparación de Daños
Grupo Etario
Proceso Aplicable
Sanciones
Ejecución de
Sanciones
Derechos
Reconocidos
(ejecución de
Sanciones)
Plazos
Instituciones
Encargadas
Recursos
194
Cuadro Comparativo
PRINCIPIOS GUATEMALA COLOMBIA COSTA RICA
ARTÍCULO ARTÍCULO ARTÍCULO
Debido Proceso 148 150 16
Principio de 145 152 13
Legalidad
Presunción de 147 150 15
Inocencia
Derecho a ser 142 tercer párrafo 151 X
Notificado 144 tercer párrafo
Inmediación 155
Alterabilidad X 157 X
Adolescentes 14 156 X
Indígenas y demás
grupos étnicos
Aceptación de X 175 X
Responsabilidad
Juzgamiento en 142 158 50
Ausencia
Derecho de Defensa 155 y 156 151 y 154 22, 23 y 37
Derecho de 156 151 24
Contradicción
Derecho Abstenerse 149 X 17
a Declarar
Derecho de 230 151 X
Apelación
Reserva de 153 153 X
Diligencias
Derecho a la 152 X 20
Privacidad
Rebeldía 162 158 32
Doble Protección X 146 X
Antecedentes X 159 X
Judiciales
Protección Integral 50 y 80 X 11
Perspectiva de X 12 X
Genero
Responsabilidad 163 14 33
Parental
Interés Superior 5 y 151 X 7
Igualdad 10 , 24 y 143 X 11
Principio X 175 X
Oportunidad (delitos
grupos armados)
195
Principio de 158 179 26
determinación de la
Sanción
Doble Función para X 167 X
Jueces
Principio de 178, 185 Y 194 170 y 174 55, 56, 75,76 , 77 y
Oportunidad, 127
Conciliación y
Reparación de Daños
Grupo Etario 133 y 136 143 y 169 4y6
Proceso Aplicable Capítulo V 144 8y9
196