} Yribunad Fiscal — ?.0s1s052002 ExeeDIENTEN® + 200.01 INTERESADO ‘ASUNTO Impuesto General a las Ventas: PROCEDENCIA Lima FEOwA Lina, Ade eetemtre do 2002 VISTA te apoacis Irtarpuseta por conta la Reson do Intendencia N® 026-4-07850/SUNAT, emitida con fecha 2 de octubre de 2000 por la Intendencia Regional Lima de la Superintendencia Nacional de Administracién Tributaria, que declaré improcedente la reclamacién interpuesta contra fa Orden de Pago N? 023-1-61492 emitida por Impuesto General a las Ventas del mes de agosto de 1997. CONSIDERANDO: Que la recurrente sostiene lo siguiente: 1. La cesién minera no clasifica como una prestacién 0 utiizacién de servicios gravada con el Impuesto General a las Ventas, toda vez que la definicion que la ley da acerca de servicios gravados con el impuesto, implica la realizacién de actos positives 0 conductas materiales que favorezcan a dicho tercero, lo que no se da en este tipo de contratos. 2. Por otro lado, la cesién de concesién minera no puede asimilarse a un contrato de arrendamiento de por cuanto, la concesién minera se encuentra calificada como un inmueble por la Ley Genera de Mineria y el Cédigo Civil, Asimismo, tampoco sera un arrendamiento de bien inmusble dado que la cesién de concesién minera esté regulada como un contrato distinto en la legisiacion mminera, siendo una figura totalmente independiente y con su propia regulacidn. Que la Administracion sefiala: 1. La legislacién peruana ha adoptado un cfiterio amplio para la definicién de servicios respecto del Impuesto General a las Ventas, puesto que comprende a las prestaciones de hacer (tipicos servicios), alas prestaciones de no hacer o prestaciones de tolerary prestaciones de dar temporales. 2. De la Ley General de Mineria se desprende que el contrato de cesién minera es aquél en virtud del cual el titular de derechos mineros, ‘cedente’, cede temporalmente su concesién minera, concesién de beneficio, de labor general o de transporte minero, a un tercero denominado ‘cesionario’ percibiendo a cambio de ello una retribucidn en calidad de contraprestacién, también denominada compensacién. 8. En tal sentido, la cesién temporal de intangibles calificaria como un servicio gravado bajo la figura de un arrendamiento de bienes muebles, entendido éste como un servicio, aspecto que no solamente abarca a la cesién temporal de los mencionados derechos intelectuales sino a todo intangible cuya cesién se haya efectuado en forma temporal 4. Sibien tanto la legislacién civil como la minera regulan expresamente que la concesion minera es un inmueble, Ia legislacién tributaria lo regula como un bien mueble. Ello se desprende de la lectura del literal b) dal articulo 3° del Decreto Legislative N® 821, al ampliar a otros intangibles consignando el vocablo “simitares’. Por consiguiente, la cesién de concesiones mineras se encuentra afecta al Impuesto General a las Ventas. oy eB!Yuibunal Fiscal Que de lo actuado se tiene: Es objeto de controversia determinar si de acuerdo con la legislacién del Impuosto General a las Ventas, el contrato de cesién minera se encuentra gravado con dicho tributo pues la Administracién considera que la etectuada por la recurrente a la Compania Minera Milpo S.A., sustentada en la Factura N? 001-0042 y ‘consignada en su registro de ventas del mes de agosto de 1997 constituye una operacién gravada con el Impuesto General a las Ventas. Conforme con lo dispuesto por el articulo 1° de la Ley Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Legisiativo N® 821, aplicable al presente caso, se encuentran gravados con este tributo: a) la venta en el pais de bienes muebles, b) la prestacién o utiizacién de servicios, ¢) los contratos de construcci6n, @) la primera venta de inmuebles que realicen los constructores de los mismos, y e) la importacién de bienes. Dada la naturaleza del hecho materia de andlisis, es indudable que los tres itimos supuestos mencionados no serian de aplicacién, por lo que el examen que a continuacién se desarrolla esta referido exolusivamente a los dos primeros. 4) El contrato de cesién minera como venta en el pais de bienes muebles.- ‘Como se ha sefialado, el articulo 1° de la Ley Impuesto General a las Ventas dispone que se encuentra gravada la venta en el pais de bienes muebles, esto significa que para que determinado hecho esté afecto debe observar dos requisitos: que sea una venta en el pals y que el objeto de ésta sea un bien mueble, En cuanto al primer requisito, el articulo 3° de la mencionada ley establece que se considera como tal a todo acto por el que se transfieren bienes a titulo oneraso, independientemente de la designacién que se 6 a los contratos 0 negociaciones que originen esa transferencia y de las condiciones pactadas por las partes, Por su parte ol articulo 3° del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N° 029-94-EF y modificado por el Decreto Supremo N° 136-96-EF dispone que se considera venta a todo acto a titulo oneroso que conlleve la transmisién de propiedad de bienes, independientemente de la denominacién que le den las partes, tales como la venta propiamente dicha, Permuta, dacién en pago, expropiacién, adjudicacién por disolucién de sociedades, aportes sociales, adjudicacién por remate o cualquier otro acto que conduzca al mismo fin y la transferencia de bienes efectuados por los comisionistas, y otros que las realicen por cuenta de terceros. El articulo 9* de la Ley General de Minetia cuyo Texto Unico Ordenado ha sido aprobado mediante el Decreto Supremo N* 014-92-EM, en concordancia con el literal a) del articulo 20° del Decreto Legislativo N#708, Ley de Promocién de Inversiones en el Sector Minero, establace que la concesién minera otorga @ su titular el derecho a la exploracién y explotacién de los recursos minerales concedidos, que se fencuentren dentro de un sélide de" profundidad indefnida, limitados por planos_ verticales Correspondientes a los lados de un cuadrado, rectangulo o poligonal cerrada, cuyos vertices estén referides a coordenadas Universal Transversal Mercator. Asimismo, indica que la concesién minera es un inmueble dstinto y separado del predio donde se encuentre ubicada De otro lado, el numeral 8) del articulo 885° del Cédigo Civil califica como bienes inmuebles a las concesiones mineras obtenidas por particulares. El articulo 10° de la Ley General de Mineria dispone que dicha concesién otorga a su titular un derecho real, consistente en la suma de los atributos que dicha ley reconoce al concesionario, aDribunel Fiscal we. 05130-52002 La concesién minera constituye entonces un bien intangible 0 incorporal porque no puede ser percibido por los sentidos', es decir, constituye un derecho real que tiene una existencia abstracta que estd Tepresentado por el valor de los atributos que se le reconoce al concesionario, De acuerdo con la legislacién minera, las concesiones mineras pueden ser objeto de diversos contratos, ‘como son el contrato de transferencia, el contrato de opcién minera y el contrato de cesién minera, entre otros. En el caso espectfico del contrato de cesién minera, ol concesionatio entrega su concesién minera ‘un tercero, percibiendo una compensacién, segin Io previsto por el articulo 166° de la Ley General de Mineria, El contrato de cesién minera, o contrato de cesién de derechos mineros, permite al concesionario, al cual se denomina “cedente’, entragar, sin transmitir su propiedad, por un periodo temporal su concesion a un tercero denominado “cesionario” percibiendo como contraprestacién una retribucién a la que se llama “compensacién’. Como resultado de la celebracién del contrato, el cesionario sustituye temporalmente en. todos los derechos y obligaciones al cedente en la concesién a cambio de la mencionada compensacién, En tal sentido, traténdose de la cesién de una concesién minera, lo que principalmente se otorga es ol uso © goce del conjunto de derechos que conforman la concesién y, que conllevan la explotacién ‘econémica para hacer suyos los productos. Como se advierte, el contrato de cesién minera no tiene como objeto la venta de una concesién, sino, su Uso, goce y utilizacién con fines econémicos, por lo que no puede incluirse dentro del supuesto de venta establecido por la Ley del Impuesto General a las Ventas. Sin perjuicio de to expuesto, cabe ini Ley del impuesto General a las Ventas, F que tampoco se esta ante un bien mueble en los términos de la En efecto, el literal b) del articulo 3° de la citada ley considera como bienes muebles a los corporales que pueden llevarse de un lugar a otro, los derechos referentes a los mismos, los signos distintivos, invenciones, derechos de autor, derechos de llave y similares, las naves y aeronaves, asi como los documentos y titulos cuya transferencia implique la de cualquiera de los mencionados bienes. Si bien de acuerdo con la autonomia del derecho tributario, se permite que la regulacién de determinado impuesto establezca algunos conceptos especifices y distintos de los que prevé la legislacién comin, se entiende que éstos deben ser sefialados expresamente, tal es el caso de las naves y aeronaves que siendo bienes inmuebles son considerados muebles para efecto del impuesto General a las Ventas y por lo tanto gravados con el impuesto. En ese sentido, salvo lo expresamente dispuesto para naves y aeronaves, la Ley del Impuesto General a las Ventas grava a los demas bienes considerados como bienes muebles segtin la legislacién comun, corporales @ incorporales (intangibles), debiendo tenerse en cuenta en este ltimo caso la limitacién prevista por la relacién de bienes que se mencionan en la ley. Ahora bien, los intangibles que se consideran bienes muebles son los derechos referentes a los bienes ‘muebles corporales, asi como los signos distintivos, invenciones, derechos de autor, derechos de llave y los similares a éstos, debiendo incluirse dentro del término “similares” sélo a aquélios que mantienen la naturaleza de bien mueble de acuerdo con la legislacién comun, pues si la intencién del legislador hubiese sido extender el cardcter de bienes muebles a otros inmuebles distintos a las naves y aeronaves: tendria que haber sido sefialado expresamente. Efectuar una interpretacién distinta estaria en Max Arias — Schereiber, en su obra, Exsigesis del Codigo Civil Peruano de 1984 (Tomo IV, Gaceta Juridica, Tercera Edicion, 2001, pag. 60 y 61), cuando expone la clasiicacién do bienes en corporales & Incorporales, sofala que “sel objeto de deracho carece de corporeidad, si no puede ser maleriaimente locado ni percibido sensoriaimento sino so @ través 00 la intaigencia, s@ trata de un bien Incoporal. o> Yel et 3Gribunal Fiscal NP. 05130-5-2002 contradiccién con lo previsto por la Norma Vill del Titulo Preliminar del Cédigo Tributario aprobado por el Decreto Legislative N® 816 que prohibe que en via de interpretacién se oxtiendan las disposiciones ‘ributarias a personas o supuestos distintos de los sefialados en la ley. Para un mejor entendimiento, cabe precisar lo que se entiende por cada uno de estos conceptos, criterio ue ha sido recogido en la Resolucién del Tribunal Fiscal N? 02424-5-2002 de fecha 3 de mayo de 2002: = Signos distintivos: son aquellos derechos de propiedad industrial adquitidos por su registro o por su uso cuya finalidad es la diferenciacién en el mercado de los productos o servicios que se ‘comercializan, o la identiticacién de una persona en el ejercicio de su actividad econémica, como por ‘ejemplo, las marcas, los lemas comerciales, los nombres comerciales, ete. + Invenciones: estén relacionadas con los derechos exclusives de explotacién de creaciones nuevas de productos o procedimientos en todos los campos de la tecnologia que tengan nivel inventivo y sean Susceptibles de aplicacién industrial, seguin se desprende del articulo 22° del Decreto Legislative N° 823, Ley de Propiedad Industrial. + Derechos de autor: se refieren a los derechos exclusivos y oponibles a terceros, que comprenden, a ‘su vez, los derechos de orden moral y patrimonial cuya titularidad originaria la ostenta el creador de luna obra del ingenio, en ol Ambito literario o artistico, cualquiera que sea su género, forma de expresién, mérito o finalidad, de conformidad a lo establecido por los articulos 3° y 18° del Decreto Legislative N° 822, Ley sobre los Derechos de Autor. + Derechos de llave: a pesar que no existe norma alguna que los defina, en ol ambito doctrinario so considera como la suma del valor de los elementos que forman el crédito y prestigio de un negocio, tales como la clientela, el nombre comercial, la marca, etc, Como se ha sefialado lineas arriba, segun la legisiacién minera, el cesionario sustituye temporalmente en todos los derechos y obligaciones al cedente an la concesién que constituye un bien inmueble, a cambio de la mencionada compensacién, por lo que tampoco puede quedar incluido dentro de la definicién de bien mueble. ) El contrato de cesién minera como prestacién de servicios. El inciso c) del articulo 3° de la Ley del Impuesto General a las Ventas, aplicable al perfodo bajo andlisis, sefiala que se entiende por servicios toda accién o prestacién que una persona realiza para otra y por la cual percibe una retribucién 0 ingreso que se considera renta de tercera categoria para los efectos dol Impuesto a la Renta, atin cuando no esté afecto a esto Ultimo impuesto; incluidos el arrendamiento de bienes muebles ¢ inmuebles y el arrendamiento financiero. Es decir, segun la ley, s0 exigon los siguientes requisites: 8) Que se trate de una accién o prestacién realizada por una persona para otra. b) Que la persona que efectia la accién o prestacién perciba una retribucién o ingreso. ©) Que el ingreso sea considerado como renta de tercera categoria alin cuando no esté afecto al Impuesto a la Renta. Como puede apreciarse, la definicién de servicios contenida en la Ley del Impuesto General a las Ventas es bastante amplia, pues el término prestacién comprende tanto las obligaciones de dar (salvo aquéllas €en las que se da en propiedad el bien, en cuyo caso estariamos ante una venta), como las de hacer y de no hacer. En el caso del contrato de cesién minera en andlisis, como se ha explicado lineas arriba, existen restaciones que el cadente realiza a favor del cesionario, como el dar en uso un conjunto de derechos oo YAyge *Gribunad Fiscal Ne. 05130-5-2002 que conforman la concesi6n, las que ademas se hacen a titulo oneroso, siendo los ingresos que percibe la recurrente (cedente), al ser una persona juridica, renta de tercera categoria para efectos det Impuesto a la Renta, por lo que la operacién realizada califica como una prestacién de servicios. Con las vocales Chau Quispe, Olano Silva y Zegarra Mulanovich, e interviniendo como ponente la vocal Chau Quispe. RESUELVE: CONFIRMAR Ia ResoluciGn de Intendencia N° 026-4-07850/SUNAT de 2 de octubre de 2000. Registrese, comuniquese y remitase a la Intendencia Regional Lima de la SUNAT, para sus efectos. bumw~e A Gite. a CHAU QUISPE ANO SILVA zEGharA MULANOVIGR VOCAL PRESIDENTA. VOCAL VOCAL Secretario ReTator CHOFECIUVInit