UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

(Universidad del Perú, DECANA DE AMÉRICA)

DIRECCIÓN GENERAL DE ESTUDIOS DE POSTGRADO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA
UNIDAD DE POSTGRADO

PROPUESTA DE INVESTIGACIÓN

LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS CONSORCIOS EN LA

LEY GENERAL DE INSPECCIÓN DEL TRABAJO LEY Nº28806

Maestría en Derecho con Mención en Derecho del Trabajo y de la

Seguridad Social

POR:
Abog. BILL WILMAN HUATA CONDOR

Lima, 12 de marzo del 2021

 INTRODUCCIÓN 

La presente propuesta de investigación tratara de dar a conocer una problemática que

surge a raíz de las resoluciones emitidas por la Superintendencia Nacional de

Fiscalización Laboral – SUNAFIL, Intendencia Regional Huánuco, las cuales vienen

sancionando a Consorcios, empresas y/o empleadores que incumplen normas socio

laborales en perjuicio de sus trabajadores de acuerdo a sus facultades determinadas en

Ley General de Inspección del Trabajo Ley Nº28806 y su Reglamento de la Ley General

de Inspección del Trabajo (Decreto Supremo Nº 019-2006). El problema se encuentra en

la determinación de la responsabilidad administrativa a empresas que conforman un

Consorcio y que desarrollan actividades en favor del Estado prestando sus servicios para

la ejecución de obras públicas, que derivan de un procedimiento de Selección en

Contrataciones Públicas, las cuales incumplen las normas socio laborales determinadas

por la LGIT durante el desarrollo de los proyectos.

Los objetivos de la investigación son determinar bajo qué criterios normativos la

SUNAFIL resuelve dirigir una sanción a un consorcio que incumplió la normativa socio

laboral, asimismo pretende determinar si le corresponde sancionar a un consorcio

conformado por dos empresas con registro MYPE en la categoría de pequeña y/o micro

empresa, como un consocio Mype o no, para finalmente identificar si los criterios fijados

en las resoluciones se encuentran de acuerdo a derecho.

1. TEMA  
El tema de trabajo de esta propuesta de investigación se denomina:

“LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS CONSORCIOS

EN MATERIA SOCIO LABORAL DETERMINADA POR LA

SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE FISCALIZACION LABORAL –

SUNAFIL”.

2. PROBLEMA 
La Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) se crea mediante

Ley Nº29981, siendo este un organismo adscrito al Ministerio de Trabajo y

Promoción del Empleo (MTPE) el cual cumple el rol de autoridad central y ente rector

del Sistema de Inspección del Trabajo, tiene entre sus funciones la de promover,

supervisar y fiscalizar el cumplimiento de las normas jurídicas socio laborales y de

seguridad y salud en el trabajo; brindar asesoría técnica; realizar investigaciones y

proponer la emisión de normas sobre dichas materias.

Del mismo modo desarrolla funciones y competencias establecidas en el Artículo 3º

de la Ley Nº 28806 “Ley General de Inspección de Trabajo (LGIT)” en el ámbito

nacional.

De ahí que resulte importante su actuación frente a vulneraciones de derechos

laborales efectuados por empresas y/o empleadores en diferentes rubros en que se

desempeñan las cuales por su inobservancia causan perjuicio en contra de sus

trabajadores. Es necesario resaltar que producto de dichas actuaciones administrativas

efectuadas por la SUNAFIL a través de sus subintendencias regionales delimitan

responsabilidades administrativas a quienes resulten responsables de acuerdo a lo

suscrito en el artículo 32 de la Ley Nº 28806 (LGIT)” cuyo tenor dice: Son sujetos
responsables de la infracción las personas naturales o jurídicas, de derecho público

o privado, inscritas o no inscritas, de acuerdo a la ley de la materia, sociedades

conyugales, sucesiones indivisas, otras formas de patrimonio autónomo que incurran

en las infracciones administrativas de acuerdo a lo establecido en el artículo 1 de la

presente Ley. (…)

Según lo descrito las personas jurídicas son responsables administrativamente frente

a las infracciones en materia socio laboral en el que pudiera incurrir en el desarrollo

de sus actividades. Frente a ello los consorcios que se conforman para la ejecución de

obras públicas se encuentran supeditadas bajo la normativa Jurídica socio laboral al

responder por sus trabajadores con quienes entablan una relación laboral para la

ejecución de obras o servicios a favor de entidades públicas.

Entendemos que el Consorcio, es definido en la Ley General de Sociedades, Ley

26887 como el contrato por el que dos o más personas se unen para participar en un

negocio de manera directa y activa para obtener un beneficio económico, pero sin

perder cada una su propia autonomía. Este concepto resulta equiparable al término

inglés joint venture contractual por cuanto, se dirige a la ejecución de un proyecto

emprendido por dos o más empresas con duración determinada y con la finalidad de

obtener un beneficio económico (Echaiz Moreno, 2010, págs. 336-339) .

Teniendo en cuenta que el Artículo 438º de la Ley Nº 26889, antes citada, prescribe,

“Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participación e

integración en negocios o empresas determinadas, en interés común de los intervinientes. El

contrato asociativo no genera una persona jurídica, debe constar por escrito y no está sujeto

a inscripción de registro”. Asimismo el artículo 439° de la citada Ley Nº 26889 prescribe: “Las

partes están obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos

en el contrato, si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes se

encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realización del negocio o

empresa, en proporción a su participación en utilidades, la entrega de dinero, bienes o

prestación de servicios, se harán en la oportunidad, le lugar y la forma establecida en el

contrato. A falta de estipulación, rigen las normas para los aportes establecidas en la presente

Ley, en cuanto sean aplicables”.

Siendo ello así, encontramos que la Ley General de Inspección del Trabajo Ley

Nº28806 y su Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo (Decreto

Supremo Nº 019-2006), no contemplen al consorcio como un sujeto responsable de

infracciones, sino que promueve interpretaciones extensivas al artículo 32º de la

LGIT, por parte de los Órganos Resolutores en las diferentes Intendencias Regionales

con la finalidad de proponer sanciones administrativas.

Tal como es el caso de la Resolución de Sub intendencia Nº 005-2019-

SUNAFIL/IRE-SIRE-HUA de fecha 14 de enero del 2019, emitida por el Sub

intendente regional de Huánuco; en virtud de la cual se Resuelve sancionar a la

empresa MEGA INVERSIONES S.R.L. con una Multa de S/. 18,675.00 Soles;

Advirtiéndose que MEGAINVERSIONES es solo una empresa que conforma el

Consorcio denominado Consorcio Leoncio Prado. Siendo que el órgano sancionador

resuelve sancionar única y exclusivamente a la empresa MEGAINVERSIONES bajo

el argumento que esta empresa centraliza las operaciones del consorcio asimismo es

el operador tributario del citado consorcio. Desconociendo el contrato de

Conformación del consorcio quien se presentó a la licitación pública y ganó.

Siendo que el Consorcio Leoncio Prado suscribió el contrato de LICITACION

PUBLICA Nº 004-2018-GRH/GH-1; el mismo que para su perfeccionamiento

suscribieron el contrato de Consorcio las Empresas E&S SOCIEDAD ANONIMA y

MEGAINVERSIONES SRL. Correspondiéndoles asumir solidariamente la sanción

multa, estando el artículo 447° de la Ley General De Sociedades, que a su letra dice: cada

miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros en el desempeño de la

actividad que le corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo

obligaciones y responsabilidades a título particular y asumiendo obligaciones y

responsabilidades a título particular.  Del mismo modo la Ley Nº 30225, Ley de

Contrataciones del Estado. En su artículo 13º regula sobre la participación de un

Consorcio, en su numeral 13.2 dice: Los integrantes de un consorcio son responsables

solidariamente ante la Entidad por las consecuencias derivadas de su participación

durante el proceso de ejecución del contrato. El contrato de consorcio debe contar

con firma legalizada. 13.3 Las infracciones cometidas por un consorcio durante el

procedimiento de selección y la ejecución de un contrato, se imputan a todos sus

integrantes de manera solidaria, salvo que, por la naturaleza de la infracción, la

promesa formal, el contrato de consorcio o contrato suscrito con la entidad, pueda

individualizarse la responsabilidad conforme a los criterios que establece el

reglamento. (…)

Asimismo, sobre la graduación de la sanción multa determinada a un CONSORCIO

que vulnero normas sociolaborales la SUNAFIL hace una dilatada interpretación al

artículo 38º y del reglamento de la Ley General de Inspección del trabajo D.S Nº019-

2006-TR, Toda vez que en su cuadro propuesto del citado decreto no fija un criterio

para su determinación.

Sobre el particular las Sub Intendencias de la SUNAFIL, resuelven que un Consorcio

al no estar inscrito en el Registro de la Micro y Pequeña Empresa (REMYPE) y no

contar con RUC, le corresponde una sanción multa en la calidad de una empresa “No

MYPE” la misma que por tener esa condición las multas son más severas.
De acuerdo a lo establecido en el artículo 445º de la de la Ley General de Sociedades,

regula el contrato de consorcio, modalidad del contrato asociativo, en virtud del cual

dos o más personas se asocian para participar en forma activa y directa en un

determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio económico,

manteniendo cada una su propia autonomía.

Como puede apreciarse de las normas antes glosadas, el consorcio no origina una

persona jurídica, es decir, no genera un ente dotado de personería jurídica distinta a

la de sus partes intervinientes, las cuales mantienen como tales su propia identidad y

autonomía. El mismo que se llegó a desarrollar en el informe N.° 165-2009-

SUNAT/2B0000 (SUNAT, 2009) , el mismo que en su primera conclusión manifiesta

“que los consorcios que lleven contabilidad independiente de la de sus partes

contratantes deben inscribirse en el RUC, conforme a lo señalado en la Resolución

de Superintendencia N.° 210-2004/SUNAT.

Por el contrario, los consorcios que no llevan contabilidad independiente están

impedidos de inscribirse en el RUC, sin perjuicio que tal obligación recaiga sobre

sus partes contratantes”.

Desacuerdo a lo desarrollado para la determinación de la responsabilidad

administrativa correspondería a la SUNAFIL verificare estos aspectos a las empresas

que conforman el consorcio, asimismo en su graduación de la sanción multa debería

tomarse como referencia si ambas empresas están inscritas en el REMYPE

correspondería a multarlas como un consorcio MYPE toda vez que sus integrantes

tienen dicha cualidad y de acuerdo a ello proponer la sanción multa a cada una.

Desprendiéndose que para la determinación de las responsabilidades

administrativas a un consorcio debe ser de forma solidaria todas las empresas que
lo integran. Surgiendo así la interrogante ¿Bajo qué criterios normativos la SUNAFIL

determina la responsabilidad administrativa en un consorcio, asimismo como gradúa

la sanción multa y resuelve a quien le corresponde pagar en un Consorcio?

3. JUSTIFICACIÓN 
Con el estudio de la presente propuesta se pretende abordar un tema que no se

encuentra regulado y pretende proponer algunos criterios que deberían ser tomados

en cuenta en la Ley Nº 28806 “Ley General de Inspección de Trabajo pues ante su

carencia da cabida a que los encargados de los órganos Resolutores de la SUNAFIL,

determinen la responsabilidad administrativa de un consorcio que ha vulnerado la

normativa sociolaboral bajo criterios que no se encuentran regulados, causando

perjuicio al Estado por su poca efectividad toda vez que la mayoría de las resoluciones

en este sentido se encuentran siendo ventiladas en sede judicial que la larga significa

demora en el cumplimiento de las sanciones propuestas a las empresas infractoras

quienes siguen operando a la espera de lo que resuelva el órgano jurisdiccional.

PROPUESTAS:

FORMULAR CRITERIOS AL MOMENTO DE GRADUAR LA SANCION: -

Si dos empresas de categoría MYPE forman un consorcio, su categoría debería ser

Consorcio MYPE. Y la graduación de la sanción multa debe ser de acuerdo a esa

condición. - Si solo una empresa que conforma el consorcio tiene la condición de

MYPE, debe observarse el porcentaje de participación según el contrato de consorcio

suscrito para su graduación, Ejemplo Si la empresa Formal tiene una participación

superior del 70 % debe considerarse como un consorcio MYPE y por lo tanto su

graduación de la multa debe ser como un consorcio MYPE. y si es menos de ese

porcentaje le correspondería como un consorcio no MYPE.

 FORMULAR CRITERIOS PARA DETERMINAR LA SANCION. -La

responsabilidad administrativa en materia socio laboral debe ser solidaria toda vez

que las empresas que conforman el consorcio obtendrán fruto de ello un porcentaje

de las utilidades surgidas por su labor, dirigir la sanción a una sola empresa por tener

la condición de operador tributario origina un desbalance patrimonial para la misma

generando consigo demandas contencioso administrativas que no llegan a cumplir su

objetivo de la LGIT. - Debe señalarse como criterio básico que las empresas que

contratan para el estado no tengan deudas nacidas por su incumplimiento en materia

socio laboral y si la tienen tendrían que estar dentro del proceso de fraccionamiento

para el pago de la misma.

4. BIBLIOGRAFÍA BÁSICA 

 
Echaiz Moreno, D. (2010). INSTITUCIONES DE DERECHO EMPRESARIAL. Asociación peruana de 
Ciencias Jurídicas y Conciliación, 336‐339. 

http://www.trabajo.gob.pe/archivos/file/SNIL/normas/2013‐08‐07_007‐2013‐TR_3016.pdf. 
(s.f.). 

SUNAT. (17 de 08 de 2009). https://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2009/oficios/i165‐
2009.htm.