Evolucin que han tenido los derechos fundamentales de cara al siglo XXI.

Los nuevos derechos, el derecho al desarrollo, a la paz, los derechos de la solidaridad.

Para poder hablar de estos derechos primero es necesario categorizarlos dentro de los derechos humanos que son aquellos que le pertenecen al ser humano de manera inalienable por el solo hecho de ser tal y que existen a modo de facultades inherentes que no se le pueden negar a una persona y adems se derivan de la propia naturaleza del hombre. Y estos mismos derechos al pasar a textos positivos van siendo denominados derechos fundamentales.

Como vimos, en la actualidad se concentran varias generaciones de derechos en la vida diaria. Existen, por ejemplo, los derechos civiles y polticos (primera generacin), los derechos econmicos, sociales y culturales (segunda generacin), derechos colectivos e intereses difusos (tercera generacin), derecho a la paz, al desarrollo, al medioambiente sano (derechos de la solidaridad o de cuarta generacin). Bien puede afirmarse que los derechos de primera generacin consagran el valor de la libertad, los de la segunda juridifican la igualdad y finalmente, los de tercera positivan o reflejan la solidaridad y/o fraternidad1 Hay quienes dicen que tales generaciones no existen y que por ejemplo en el caso de los derechos de tercera generacin o los derechos de la solidaridad, interactuan con las dems generaciones y no las sutituyen, por lo tanto no existiran tales clasificaciones de derechos 2, pero tal discucin no ser abordada en este trabajo. Como se vio en su oportunidad, el desarrollo de los derechos humanos depende de manera esencial de la poca histrica en la que se desenvuelven. As se van produciendo diversas generaciones de derechos que los van agrupando y categorizando dentro de un conjunto, as por ejemplo, los derechos de primera generacin se van configurando gracias al liberalismo, los de segunda generacin gracias a la Segunda Guerra mundial y al Estado social de derecho, etc.

Chueca Sancho, ngel G. El derecho al desarrollo en el derecho Internacional de los derechos humanos. Zaragoza, 1998. P. 48. 2 Cancado Trindade, Antonio, Derechos de la Solidaridad, Publicado en el sitio web: http://www.bibliojuridica.org/libros/4/1835/7.pdf y consultado el da 22 de marzo de 2011. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Estudio de derechos humanos tomo I.

Los derechos de la solidaridad nacen en la mitad del siglo XX, ya finalizada la Segunda Guerra Mundial. En las dos ltimas dcadas del siglo XX fueron abarcando cada vez ms un rol preponderante en la sociedad y se comienza a desarrollar, por ejemplo, la proteccin del medio ambiente, la libre autodeterminacin de los pueblos, el derecho a la paz, el derecho al desarrollo, entre muchos otros. La caracterstica distintiva de estos derechos y adems de los derechos de tercera generacin es que su sujeto no es un individuo personal, sino que colectivo tales como la humanidad, la sociedad o diversos grupos que se van produciendo o que ya existan desde antes. Vienen a reconocer el surgimiento de nuevas necesidades y van conduciendo a la sociedad a maneras ms desarrolladas (derecho al desarrollo) de convivencia y solidaridad. Estos derechos se consignan ms que nada en diversas convenciones de derecho internacional como por ejemplo la Organizacin Internacional del Trabajo, las Naciones Unidas, entre muchos otros.

A medida que nos vamos acercando al siglo XXI se va produciendo un cuestionamiento del modelo constitucional 3 , se van desarrollando fuertemente los principios de pluralismo, diversidad, tolerancia etc., los cuales van afectando e

impregnando de manera sustantiva el derecho constitucional y sobre todo el derecho internacional. No podemos negar sin embargo, que estos temas se vienen desarrollando a partir de la revolucin francesa, Gregorio Peces-Barba habla de la filosofa de la tolerancia4, que comienza a presentarse al menos en Francia con el Edicto de Nantes, es sin duda una base lo suficientemente solida como para constituir un fundamento fuerte para el pluralismo y las dems cualidades que se estn tratando.

Llama la atencin que el cuestionamiento del modelo constitucional deja en evidencia el nuevo rol que ha adquirido el derecho internacional en la realidad jurdica
3

Vivanco Martinez, Angela, EL cuestionamiento del modelo constitucional: una reflexin acerca de la tica individual, los nuevos derechos y el regreso a la paradoja de la tolerancia, publicado en la revista chilena de Derecho, nmero especial 1998, p. 103-113. 4 Ver: Historia de los derechos fundamentales, tomo I, direccin: Gregorio Peces-Barba y Eusebio Fernandez Garcia.

actual. Hace ya algunos aos atrs se pensaba que la constitucin era la norma fundamental, pero hoy en da esto no es tan as, ya que diversos instrumentos de derecho internacional se han superpuesto sobre las constituciones de los pases y al respecto se ha desatado un extenso debate acerca de si el derecho internacional posee mayor jerarqua normativa que la propia Constitucin. Resulta interesante abordarlo ya que los nuevos derechos que se estn tratando, se encuentran por lo general consagrados en instrumentos de derecho internacional y si resulta que en la actualidad el derecho internacional est por sobre la constitucin (para algunas posturas) estaramos hablando que estos nuevos derechos se encuentran, a su vez, por sobre los derechos que se han consagrado en la propia carta magna. La verdad es que esto depende da la postura que se tenga al respecto. Puesto que si se cree que la constitucin es la norma fundamental en un Estado, no es concebible que derechos que pertenecen a ordenamientos internacionales se superpongan a la norma de mayor jerarqua del Estado. Lo anterior deja de manifiesto la importancia que han ido adquiriendo los nuevos derechos que incluso nuestra propia constitucin los reconoce de manera explcita, por ejemplo el derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminacin, consagrado en el articulo 19 numero 8 de la Carta Fundamental.

Se ve que el principio constitucional de la igualdad marca un rol preponderante en el desarrollo de esta generacin de derechos, as se da un nfasis en la no discriminacin de las personas y a asegurar el derecho a ser distintos que se ha intentado incluir en esta categora. Se est viendo reflejada la mentalidad de finales del siglo XX en que se abre paso a un pluralismo y a una tolerancia significativa en lo que se refiere al desarrollo personal de los individuos.

Se han configurado diversos tipos de derechos de la solidaridad como por ejemplo: derecho a la identidad nacional y cultural, derecho a la paz, derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminacin, derecho a la autodeterminacin, derecho al desarrollo etc. Muchas personas sostienen que son derechos muy poco concretos y que producto de eso tienen un desafo de justiciabilidad considerable. Tienen un carcter dudoso y por lo tanto el poder reclamarlos frente a tribunales se hace algo arduo y

relativo. El derecho a la paz, por ejemplo, se presenta como algo muy amplio y adems se le pueden dar diversas interpretaciones debido al lenguaje que utiliza, y es debido a esto que presentan desafos de justiciabilidad considerables.

Derecho al Desarrollo:

La Declaracin sobre el derecho al desarrollo adoptada el 4 de diciembre de 1986 sostiene en su articulo primero qu: El derecho al desarrollo es un derecho humano inalienable en virtud del cual todo ser humano y todos los pueblos estn facultados para participar en un desarrollo econmico, social, cultural y poltico en el que puedan realizarse plenamente todos los derechos humanos y libertades fundamentales, a contribuir a ese desarrollo y a disfrutar del l.

Podemos ver en lo anterior que es un tipo de derecho que se la atribuye a toda persona humana por el hecho de ser tal, pero adems es un derecho de la comunidad, es decir, colectivo, por lo que se puede apreciar nuevamente que el sujeto de derechos no son solamente las personas sino que un ente colectivo comn.

Este derecho se relaciona muy ntimamente con el derecho de los pueblos a una libe determinacin, este se consagra del siguiente modo: Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural.5 Se les da a las personas la capacidad de que por si mismo puedan elegir sus orientaciones y sus especialisaciones para lo que quieran ser en la vida, como tambien se le da la posibilidad a los pueblos, que son un colectivo considerable de elegir su linea de desarrollo, como tambien se les da la capaidad de hacer respetar dichas elecciones, lo que en otros cursos hemos denominado como soberania externa. Se instauran garantias que permitan a todas y cada una de las personas su mayor realizacion personal, respetando con tolerancia y pluralismo sus decisiones que tengan relacin con su desarrollo peronsal.

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, articulo 1.

Derecho a la paz:

La paz constituye un piso, para que en la realidad del mundo, se peudan verificar tosos los dems derechos humanos, sin ella esto sera una tarea muy ardua. Es un deber de todos contribuir a tal estado y por lo tanto toda persona debe contribuir al desarrollo de la paz a nivel mundial, como tambien todos los Estados deben pretender a dar proteccin a dicho derecho. La paz duradera es premisa y requisito para el ejercicio de todos los derechos y deberes humanos. No la paz del silencio, de los hombres y mujeres silenciosos, silenciados. La paz de la libertad - y por tanto de leyes justas -, de la alegra, de la igualdad, de la solidaridad, donde todos los ciudadanos cuentan, conviven, comparten.6

Derecho a un medio ambiente libre de contaminacin: La constitucin asegura a todas las personas: El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza.7

Producto de los avances tcnicos, de los cuales el hombre ha sido protagonista, se comienzan a producir nuevas necesidades que van a marcar la vida jurdica de manera sustancial, surgen nuevas situaciones y nuevos desafos que hay que comenzar a solucionar. As, la contaminacin del medio ambiente y la destruccin masiva de la flora y fauna, producen la necesidad de tener que proteger jurdicamente al ecosistema en general. Surge, por ejemplo, el derecho a un medio ambiente libre de contaminacin, el cual se manifiesta como un derecho que le pertenece a la sociedad toda, es colectivo, pero a la vez es individual. Se configura como derecho en cuanto a que un medio ambiente contaminado afecta la vida de las personas, no es el ecosistema el titular de derechos, por eso es errneo hablar de derecho de los ros o cosas por el estilo. Importa una
6

El Derecho Humano a la Paz, Declaracin del Director General de la UNESCO, Pars, Francia, enero de 1997.
7

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, Artculo 20, n 8.

preocupacin jurdica en cuanto perjudique la vida de las personas. Surge la necesidad de manejar de mejor manera los recursos naturales renovables, as comienza el derecho, a proteger de manera ms directa tales bienes jurdicos que ayudan a la existencia de las personas considerablemente.

Lo nuevos derechos surgen a partir del imperio de corrientes de pensamiento que se basan en la tolerancia, la realizacin individual de las personas, se centran en un individualismo considerable, la vida privada se comienza a proteger como un bien jurdico importantsimo. Los llamados derechos sexuales y reproductivos comienzan a surgir muy de la mano de los derechos a la propia realizacin de la persona, la cual tiene el derecho a ser distinta de los dems, de escoger sus mtodos de vida siempre y cuando no se perturbe a los derechos vecinos, visin que lamentablemente cada da se masifica an ms, la moral imperante comienza a cambiar y ya no hay una objetiva por la cual las personas puedan guiar sus actos, sino que hay un ofrecimiento mucho ms tentador, el individualismo cobra fuerzas y se hace notar en el derecho internacional. La constitucin y sus acpites relativos al reconocimiento de derechos pasan a estar al servicio del pluralismo, por lo cual ninguna de sus normas puede imponerse en sentido contrario a este, ya que ello se traducira en la ruptura de los acuerdos tomados entre los distintos grupos o sectores de la sociedad.8 El pluralismo, muy de la mano de la tolerancia comienza a cobrar fuerzas en la vida jurdica y se instaura definitivamente tanto en los ordenamientos internos como en los internacionales, as surge el derecho a la autodeterminacin de los pueblos, el derecho a la salud sexual y reproductiva, derecho a decidir el nmero y oportunidad de los hijos, derecho al hijo a travs de las tcnicas de reproduccin asistida, derecho a la satisfaccin sexual, derecho a decidir la orientacin sexual y la identidad de gnero, entre muchos otros. Las consideraciones morales y la valoracin moral de los actos comienzan a ser personales y no objetivas, el individualismo entrega un marco de accin para que las personas logren mediante sus decisiones ser lo que quieran ser, obviamente dentro de ciertas posibilidades.

Vivanco Martinez, Angela, EL cuestionamiento del modelo constitucional: una reflexin acerca de la tica individual, los nuevos derechos y el regreso a la paradoja de la tolerancia, publicado en la revista chilena de Derecho, nmero especial 1998, p. 110.

Sintetizando, los nuevos derechos surgen en un proceso de constante cambio, las comunicaciones se han tecnificado a tal nivel, que permiten conocer la informacin en cuestin de minutos. Hoy se vive en un mundo globalizado y como tal, los derechos comienzan a vivir un proceso similar, comienzan a transformar sus fundamentos y sus cualidades esenciales. El pluralismo, el individualismo, la paz, la tolerancia, la igualdad y tantos otros criterios, comienzan a radicarse en las constituciones a nivel mundial y por sobre todo en los ordenamientos jurdicos internacionales. Se pretende que a partir de estos derechos, la sociedad pueda llegar a conseguir niveles ms desarrollados y ms completos de solidaridad y desarrollo. Surgen nuevas necesidades las cuales deben ir entrando dentro de la esfera de accin de los derechos fundamentales, y por eso surge esta nueva generacin de derechos que se preocupa de alcanzar niveles ptimos de vida a partir del desarrollo libre y personal de las personas que sumado da como resultado un bien comn de mayor calidad y un desarrollo sustentable. La tolerancia abre paso a que en los sistemas democrticos se comience a convivir sin problema alguno con situaciones que antes no eran aceptadas. Inclusive a tal nivel han llegado estos nuevos derechos, que han logrado en muchos pases superponerse al bien jurdico ms importante, sin el cual no se puede verificar ni un otro bien, que es la vida. Se aprecia que el valor de la tolerancia es el fundamento ltimo de estos derechos, que en diversos casos no toman en cuenta el valor de la persona humana y el deber de conservar la vida propia y ajena. Han logrado, incluso, instaurar prcticas que son contrarias al derecho natural, como por ejemplo el aborto 9, la utilizacin de medios anticonceptivos abortivos, etc.

Adems, otros derechos se han logrado inmiscuir en las bases institucionales de los pases, como por ejemplo el derecho a la paz, que si se presenta en la vida jurdica de un pas, se pueden verificar todos los otros derechos humanos, sobre un camino previamente pavimentado por la accin de este derecho que da la posibilidad de una convivencia ms
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Esto es una situacin totalmente discutible.

correcta y de mejor calidad, dando paso a un respeto mutuo y as posibilitando el respeto a la dignidad de las personas, a la vida de ellas mismas, entre muchos otros bienes jurdicos.

Hoy, muchas reas del planeta se han desarrollado, aunque de modo problemtico y desigual, entrando a formar parte del grupo de las grandes potencias destinado a jugar un papel importante en el futuro. Pero se debe subrayar que no basta progresar slo desde el punto de vista econmico y tecnolgico. El desarrollo necesita ser ante todo autentico e integral. 10

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SS. Benedicto XVI, Critas in veritate, ediciones uc, p. 34.