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Señor Presidente:
I SITUACIÓN PROCESAL
a. Antecedentes procedimentales
b. Antecedentes Parlamentarios
Servicio de noticias del:
CENTRO DE COMUNICACIONES DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA
INFORMA:
PROPONEN MODIFICARLOS ARTÍCULOS 20 Y 22 DEL CODIGO PENAL
• Con la finalidad de reprimir con mayor severidad los actos delincuenciales
que comenten los menores de edad, un proyecto de ley presentado por el
Grupo Parlamentario Fujimorista (GPF) propone reducir a 15 años la edad
establecida para declarar inimputable a una persona.
• En consecuencia, de ser aprobada esta norma, los mayores de edad podrán
ser declarados imputables y, por ende, asumir su responsabilidad penal por
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Comisión de Justicia y Derechos Humanos
COMISIÓN DE INCLUSIÓN SOCIAL
“Decenio de la Igualdad Y PERSONAS
de Oportunidades CONy DISCAPACIDAD
para mujeres hombres”
“Año del Bicentenario del Congreso de la República del Perú”
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”
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PROYECTO
OFICIO INSTITUCION FECHA
DE LEY
Of. P.O. N° 221-2021- MINISTRO DE JUSTICIA Y
12/11/2021
2022-CJYDDHH/CR DERECHOS HUMANOS
MINISTERIO DE LA
Of. P.O. N° 222-2021-
MUJER Y POBLACIONES 12/11/2021
2022-CJYDDHH/CR
VULNERABLES
Of. P.O. N° 223-2021-
PODER JUDICIAL 12/11/2021
2022-CJYDDHH/CR
Of. P.O. N° 224-2021-
MINISTERIO PUBLICO 12/11/2021
2022-CJYDDHH/CR
Of. P.O. N°225-2021-
DEFENSOR DEL PUEBLO 12/11/2021
2022-CJYDDHH/CR-
618/2021-
Of. P.O. N° 790-2021-
CR MINISTRO DE JUSTICIA Y
2022-CJYDDHH/CR 30/03/2022
DERECHOS HUMANOS
REITERATIVO
Of. P.O. N° 791-2021- MINISTERIO DE LA
2022-CJYDDHH/CR MUJER Y POBLACIONES 30/03/2022
REITERATIVO VULNERABLES
Of. P.O. N° 792-2021-
2022-CJYDDHH/CR MINISTERIO PUBLICO 30/03/2022
REITERATIVO
Of. P.O. N° 793-2021-
2022-CJYDDHH/CR DEFENSOR DEL PUEBLO 30/03/2022
REITERATIVO
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COMISIÓN DE INCLUSIÓN SOCIAL
“Decenio de la Igualdad Y PERSONAS
de Oportunidades CONy DISCAPACIDAD
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3.2.3. Defensoría del Pueblo del Estado de Bolivia, IX Informe del Defensor
del Pueblo al Congreso Nacional, Gestión 2006, pág. 143. Disponible en:
http://www.defensoria.gob.bo/filesinformes/ flinfnoveno79987501.pdf.
Artículo 4: La imposición de pena respecto del menor a que se refiere el
artículo segundo estará supeditada a los siguientes requisitos: 1. Que
previamente haya sido declarada su responsabilidad penal y la civil si
correspondiere, conforme a las normas procesales. 2. Que haya cumplido
dieciocho (18) años de edad. 3. Que haya sido sometido a un periodo de
tratamiento tutelar no inferior a un (1) año, prorrogable en caso necesario
hasta la mayoría de edad.
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que toda persona debe estar sometida a un régimen especial de justicia penal
cuando del acervo probatorio en un determinado caso se desprenda que ésta no
había alcanzado los 18 años de edad al momento de la presunta infracción de la ley
penal. En el mismo sentido, el Comité de los Derechos del Niño ha señalado que:
[...] desea recordar a los Estados Partes que han reconocido el derecho de todo niño
de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare
culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de acuerdo con las
disposiciones del artículo 40 de la Convención. Esto significa que toda persona
menor de 18 años en el momento de la 39 Corte IDH. Condición Jurídica y Derechos
Humanos del Niño. Opinión Consultiva OC‐17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A
No. 17, párr. 42. 12 presunta comisión de un delito debe recibir un trato conforme a
las normas de la justicia de menores.
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3.3.2. Edad mínima para que las niñas, niños y adolescentes sean
responsabilizados por infringir leyes penales bajo el sistema de justicia juvenil
3.3.2.1. Ahora bien, no todos los niños menores de 18 años deben ser
sometidos a un sistema de justicia juvenil en caso de infracción de una ley penal,
sino sólo aquéllos que hayan alcanzado una edad mínima para infringir las leyes
penales. A este respecto, el párrafo 3 del artículo 40 de la CDN dispone que los
Estados deberán promover el establecimiento de una edad mínima de
responsabilidad penal antes de la cual se presumirá que los niños no tienen
capacidad para infringir las leyes penales. En la regla 4 de las Reglas de Beijing se
recomienda que el comienzo de la edad mínima no debe fijarse a una edad
demasiado temprana, habida cuenta de las circunstancias que acompañan la
madurez emocional, mental e intelectual de los niños.
Sin embargo, no se especifica cuál debe ser la edad. La Regla 4 de las Reglas de
Beijing recomienda que la edad mínima "no sea fijada a una edad demasiado
temprana, teniendo en cuenta la madurez emocional, mental e intelectual."
Basándose en estos instrumentos, el Comité de la Convención sobre los Derechos
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V. OPINIONES RECIBIDAS
5.1.1. Antecedentes
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(…).
5.1.2. Objeto de la ley
La propuesta legislativa busca establecer la imputabilidad de los adolescentes
menores de dieciocho y mayores de 16 años, cuando sean autores o hayan
participado en la comisión de homicidio calificado, feminicidio, sicariato, lesiones
graves, pandillaje pernicioso, secuestro, violación sexual, robo agravado, extorsión,
tráfico ilícito de drogas, terrorismo o cuando sean integrantes de una organización
criminal, con la finalidad de disminuir el índice de criminalidad cometido por menores,
la impunidad y la sensación de inseguridad ciudadana.
5.1.3. Análisis:
• Acerca de la sobrecriminalización y la necesidad de una adecuada
política criminal.
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5.1.3.9. Para otros, se fundamenta, “en que las vivencias culturales del menor,
su mundo, se rigen por una racionalidad que no tiene necesariamente que coincidir
con la hegemónica y que, por tanto, sancionar el hecho por él realizado conforme a
esa racionalidad, significaría un enjuiciamiento de todo un conjunto de personas con
esas mismas características; de ahí entonces que el sujeto responsable tenga que
ser considerado conforme a instrucciones y reglas que se avengan con su
racionalidad9.
8 Muñoz Conde, Francisco y García Arán, Mercedes. 2002. Derecho Penal-Parte General. 5ª Edición.
Tirant lo blanc. Valencia. Pág. 375-376
9 Bustos Ramírez, Juan. 2004. Obras completas-Tomo I (Derecho Penal-Parte General). Editorial
598.
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5.1.3.12. Sin embargo, con la Ley N.° 26447 del 21 de abril de 1995 se volvió
a modificar la norma sustantiva para dejar el numeral en cuestión únicamente con el
detalle de menores de dieciocho años como el texto original, dejándose sin efectos
las excepciones previamente indicadas.
5.1.3.16. Este artículo fue modificado primero por la Ley N.° 27024, del 25 de
diciembre de 1998, con el que se agregó un segundo párrafo que estableció que:
“Está excluido el agente que haya incurrido en delito de violación de la libertad
sexual, tráfico ilícito de drogas, terrorismo, terrorismo agravado, atentado contra la
seguridad nacional y traición a la Patria u otro delito sancionado con pena privativa
de libertad no menor de veinticinco años o cadena perpetua”.
11https://www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/Expvirt_1990.nsf/B8A7D82F30BFAF7305256F
260056634D/03490C804A5D767A052582490072F572?OpenDocument
12https://www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/Contdoc01_1990.nsf/d99575da99ebfbe305256
fe006d1cf0/fd15762bd5c47a0a052582490076c087/$FILE/PL0148219940217.pdf f
13https://www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/Contdoc01_1990.nsf/d99575da99ebfbe305256
fe006d1cf0/1e41e095519ef4730525824900763ec9/$FILE/PL0256419950215.pdf
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reiterada en los delitos previstos en los artículos 111, tercer párrafo, y 124, cuarto
párrafo”.
5.1.3.18. De igual forma, por la Ley N.° 30076, del 19 de agosto de 2013, se
adicionaron como delitos excluidos el homicidio calificado, homicidio calificado por
la condición oficial del agente, feminicidio, extorsión, secuestro, robo agravado y
apología
5.1.3.21. Pero, no fue sino hasta el doce de junio de dos mil diecisiete, con la
publicación del Acuerdo Plenario número 04-2016, de las Salas Penales de la Corte
Suprema de la República, que se estableció como doctrina legal vinculante para los
jueces penales de la República, que las exclusiones contenidas en el artículo 22 del
código material resultan inconstitucionales y los jueces penales ordinarios no deben
aplicarlas. Así, este acuerdo plenario plasmó en su fundamento jurídico décimo
quinto que:
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5.1.3.4. Conclusiones
Por lo tanto, en mérito a los fundamentos jurídicos precedentes, consideramos que
la propuesta legislativa contenida en el Proyecto de Ley N.° 618/2021-CR resulta NO
VIABLE.
5.2.1. ANTECEDENTES
5.2.1.2. ANÁLISIS:
• Competencia del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables
El Decreto Legislativo Nº 1098, Ley de Organización y Funciones del Ministerio de
la Mujer y Poblaciones Vulnerables, en adelante MIMP, establece que este
ministerio, tiene como finalidad diseñar, establecer, promover, ejecutar y supervisar
políticas públicas a favor de las mujeres y de las poblaciones vulnerables,
consideradas como el grupo de personas que sufren discriminación o situaciones de
desprotección: niñas, niños, adolescentes, mujeres, personas adultas mayores,
personas con discapacidad, desplazados y migrantes internos, con el objeto de
garantizar sus derechos con visión intersectorial.
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Asimismo, el artículo 2 de dicha Ley, señala que el MIMP es el ente rector en las
políticas nacionales y sectoriales sobre mujer y promoción y protección de los
derechos de las mujeres y de las poblaciones vulnerables.
Opinión sobre el Proyecto de Ley Nº 618/2021-CR, CR "Proyecto de Ley que
modifica el artículo 20 del Código Penal y declara a los adolescentes de 16 y 17 años
como imputables de la comisión de delitos graves".
El artículo 1 del Proyecto de Ley Nº 618/2021-CR tiene como objeto modificar el
artículo 20 del Código Penal y declara a los adolescentes de 16 y 17 años como
imputables de la comisión de delitos graves; de acuerdo a lo siguiente:
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Señalado lo anterior, se aprecia que los tipos penales que se proponen incluir por el
Proyecto de Ley al artículo 20 del Código Penal, referido a la inimputabilidad de
menores de 18 años de edad; se refiere a delitos graves, siendo uno de ellos el
delito por feminicidio y lesiones graves contra la mujer e integrantes del grupo
familiar.
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En ese contexto, si bien la propuesta legislativa está referida a delitos graves que
también afectan a mujeres y niñas, niños y adolescentes; ello no implica abordar
dicha materia desde una mirada punitiva, sino más bien corresponde un enfoque
preventivo y diferenciado, ya que se trata de hechos cometidos por adolescentes,
siendo necesario que se tenga un debido tratamiento y que conlleve al adolescente
a asumir su responsabilidad bajo un contexto de atención especializada.
31. / ) la Convención (…) dispone que los Estados Partes deberán tratar de
promover entre otras cosas el establecimiento de una edad mínima antes de
la cual se presumirá que los niños no tienen capacidad para infringir las leyes
penales pero no menciona una edad minia concreta a ese respecto. El Comité
entiende que esa disposición crea la obligación para los Estados Partes de
establecer una edad mínima a efectos de responsabilidad penal (EMRP). (. .
.).
(. . .).
33. Al mismo tiempo, el Comité insta a los Estados Partes a no reducir la
EMRP a /os 12 años.
La fiiación de la mayoría de edad penal a un nivel más alto, por ejemplo
14 u 16 años, contribuye a que el sistema de la justicia de menores, de
conformidad con el apartado b) del párrafo 3 del artículo 40 de la
Convención, trate a los niños que tienen conflictos con la justicia sin
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Si bien la Convención sobre los Derechos del Niño exige a los Estados miembros a
"establecer una edad mínima por debajo de la cual se presumirá que los niños
y niñas no han infringido la ley penal", sin que se especifique cuál debe ser dicha
edad; es necesario hacer hincapié que en la Observación General Nº 10 del Comité
de la Convención sobre los Derechos del Niño, que interpreta la Convención sobre
los Derechos del Niño, se señala expresamente respecto a la edad mínima de
responsabilidad penal (EMRP), y su posibilidad de variarla frente a la comisión de
un delito grave, que:
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Por consiguiente, el Comité de la Convención sobre los Derechos del Niño, que
interpreta la Convención sobre los Derechos del Niño, ya ha manifestado claramente
su posición frente a la posibilidad que los Estados parte de la Convención,
establezcan excepciones a la edad mínima de responsabilidad penal de menores en
supuestos de la comisión de delitos graves.
Se debe de considerar además que la Convención sobre los Derechos del Niño fue
ratificada por el Estado peruano el 4 de septiembre de 1990; fecha en la cual ya se
encontraba regulada la inimputabilidad de menores de 18 años, en nuestra
legislación.
14 Reglas de las Naciones Unidas para la protección de los menores (de edad) privados de libertad
"Reglas de la abana", del 14/12/1990. .
15 OCDN, parte 1, articulo 1.- "Para los efectos de la presente Convención, se entiende por niño todo
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De esta manera, los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Estado
peruano, por pertenecer al ordenamiento jurídico interno, son Derecho válido, eficaz
y, en consecuencia, inmediatamente aplicable al interior del Estado20.
17 Reglas de las aciones Unidas para la protección de los menores (de edad) privados de libertad
"Reglas de la Habana", del 14/12/1990
18 CD , parte !, artículo 1.- "Para los efectos de la presente Convención, se entiende por niño todo ser
Jurídico N°22
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Siendo ello así, la Convención sobre los Derechos del Niño dispone que, para el
pleno y armonioso desarrollo de la personalidad de la niña, el niño y adolescentes,
el Estado debe adoptar todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y
educativas apropiadas para su protección, conforme al compromiso asumido para
asegurar la protección y cuidado necesarios para el bienestar de la niña, niño y
adolescente.
Bajo dicho marco internacional, a nivel legal, el título preliminar del Código de los
Niños y Adolescentes, concordante con la Ley Nº 30466, Ley que establece
parámetros y garantías procesales para la consideración primordial del interés
superior del niño, dispone que en toda medida concerniente a la niña, niño y al
adolescente que adopte el Estado a través del poder ejecutivo, legislativo y judicial,
los gobiernos locales y demás instituciones; se considerará el interés superior de la
niña, niño y adolescente, así como el respeto a sus derechos. Por consiguiente,
como sujetos de derecho, las niñas, los niños y adolescentes ameritan atención y
protección especial y prioritaria en todos los espacios donde se desarrollan.
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Asimismo, en el numeral 163.4 del artículo 163 del Código de Responsabilidad Penal
del Adolescente, se señala que: "Excepcionalmente, cuando se trate del delito de
sicariato (108-C) o violación sexual de menor de edad seguida de muerte o lesión
grave (173-A), así como de los delitos regulados mediante Decreto Ley N°25475, la
medida de internación puede durar de seis (06) a ocho (08) años, si el adolescente
tiene entre dieciséis (16) y menos de dieciocho (18) años de edad". Por consiguiente,
ya dicho cuerpo normativo viene regulando algunos hechos punitivos graves
cometidos por las y los adolescentes entre 16 y 18 años que son considerados en la
propuesta del Proyecto de Ley 618/2021-CR.
22
https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/2604376/B0LETIN-ESTADISTICO-
NOV1EMBRE2021.pdf Consulta realizada el 16 de diciembre del 2021.
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En tal sentido, una política criminal eficiente debe apostar por la prevención y la
reintegración de los adolescentes, atendiendo sus necesidades educativas, sociales
y oportunidades de desarrollo desde la infancia; para este fin, debe priorizarse el
fortalecimiento del sistema de atención integral, aumentando la inversión en niñez y
adolescencia, antes que buscar soluciones en el derecho penal.
De otro lado, es necesario señalar que el artículo 7523 del Reglamento del Congreso
de la República dispone que las proposiciones de ley deben contener una exposición
de motivos donde se expresen sus fundamentos, el efecto de la vigencia de la norma
que se propone sobre la legislación nacional, y el análisis costo-beneficio de la futura
norma legal. El Análisis Costo Beneficio (ACB) "es el análisis del impacto social y
económico de la propuesta del dictamen. Informa y demuestra que el impacto de la
propuesta legislativa en el aumento del bienestar social es mayor que el costo de su
vigencia”24. Es un marco conceptual que se utiliza para medir el impacto y los efectos
de las propuestas normativas sobre diversas variables que afectan a los actores, la
sociedad y el bienestar general25
En esa línea, el adecuado desarrollo del Análisis Costo Beneficio (ACB) debe permitir
advertir la necesidad y oportunidad de la regulación. Asimismo, dicho análisis
integral "debe incluir las razones por las cuales la norma no solo es viable sino que
es necesaria''26
En la Exposición de Motivos del Proyecto de Ley se señala que "la presente iniciativa
legislativa significará una necesaria sobre carga procesal en la administración de
justicia, así como el incremento de la población penitenciaria. Sin embargo, los
beneficios que ofrece la modificación propuesta son los siguientes; 1) Adecúa la ley
penal al contexto nacional; 2) Contribuye a disminuir la percepción de inseguridad
ciudadana generando entre la población una mayor seguridad y confianza en el
Estado; 3) Constituye un marco legal más drástico para los delitos más frecuentes y
dota al Estado de un marco legal que coadyuva a que cumpla con su deber
constitucional de proteger a la colectividad, la preservación de la tranquilidad pública
elaboración de Proyectos Normativos de las Entidades del Poder Ejecutivo. Lima, 2018, p. 58.
26 Asociación Civil TRANSPARENCIA. Guía para la evaluación de proyectos de ley. Lima, 2008, p.
33.
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3. CONCLUSIONES:
3.2. El Proyecto de Ley plantea que los menores de 18 años no se encuentren exentos
de responsabilidad penal cuando sean autores o hayan participado en los delitos
tipificados en los artículos 108, 108-A, 108-B, 108-C, 108-0, 121, 148, 152, 170, 171,
171 25, 172, 173, 189 último párrafo, 200, 296, 297 del Código Penal, en el Decreto
Ley N º 254 75 o cuando sean integrantes, actúen por encargo o se encuentren
vinculados a una organización criminal.
3.3. La Convención sobre los Derechos del Niño, así como a la Observación General
N°10 del Comité que la interpreta, dispone que en todas las decisiones que se
adopten en el contexto de la administración de justicia de menores e interés superior
del niño deber ser una consideración primordial, considerando que los niños se
diferencian de los adultos tanto en su desarrollo físico y psicológico como por sus
necesidades emocionales y educativas; diferencias que constituyen la base de la
menor culpabilidad de los niños que tienen conflictos con la justicia. Ello justifica la
existencia de un sistema separado de justicia de menores y hacen necesario dar un
trato diferente, considerando una edad mínima de responsabilidad penal. Por ello,
en la Observación General N° 10 se señala expresamente la preocupación por la
práctica de prever excepciones a dicha edad mínima de responsabilidad penal,
variándola por ejemplo frente a la comisión de un delito grave.
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3.7. Si bien la propuesta legislativa está referida a delitos graves que también afectan a
mujeres y niñas, niños y adolescentes; ello no implica abordar dicha materia desde
una mirada punitiva, sino más bien corresponde un enfoque preventivo y
diferenciado, ya que se trata de hechos cometidos por adolescentes, siendo
necesario que se tenga un debido tratamiento y que conlleve al adolescente a asumir
su responsabilidad bajo un contexto de atención especializada.
Sobre el particular, el artículo 20º inciso 2 del Código Penal27 establece que la persona
menor de 18 años de edad se encuentra exenta de responsabilidad penal, lo cual determina
que dichas personas no son imputables para efectos penales y, por ende, no pueden ser
juzgadas en el sistema penal para adultos.
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Del mismo modo, dicha norma guarda relación con lo dispuesto en el Código de
Responsabilidad Penal de Adolescentes28, el cual establece que el adolescente entre
catorce (14) y menos de dieciocho (18) años de edad es sujeto de derechos y obligaciones,
y responde por la comisión de una infracción en virtud de una responsabilidad penal
especial, considerándose para ello su edad y características persona les.
No obstante, en los últimos años se han presentado diversos proyectos de ley29 con el
objetivo de que los adolescentes que cometan hechos criminales graves sean procesados
y sancionados con mayor rigor dentro del sistema penal para adultos. Sobre ello, la
Defensoría del Pueblo emitió opinión técnica30, señalando que esta reforma legal no sería
posible, porque se estaría desconociendo el ordenamiento jurídico nacional e internacional
y, sobre todo, las obligaciones que el Estado peruano ha asumido al ratificar la Convención
sobre los Derechos del Niño.
En mérito a ello, es importante reiterar que la propuesta legislativa no resulta viable, en base
a los siguientes fundamentos:
5.3.1. La propuesta planteada no respeta la normativa internacional
Sobre el particular, previamente, se debe tener en cuenta que, de acuerdo con el Boletín
Estadístico de Mayo del 2022, del Programa Nacional de Centros Juveniles - PRONACEJ,
existe un total de 2,998 adolescente en conflicto con la Ley Penal, de estos 2816 (94%) son
adolescentes varones y 182 {6%) son adolescentes mujeres. Asimismo, 1723 adolescentes
y jóvenes se encuentran albergadas/os en los Centros Juveniles de Diagnóstico y
Rehabilitación, advirtiéndose que el 52% de dicha población es mayor de edad {899)31.
En ese contexto, es preciso señalar que el artículo 1 º de la Convención sobre los Derechos
del Niño32 considera "niño" a todo ser humano menor de dieciocho años de edad. Esta
definición es importante, porque a partir de ella se establece un sistema especial de
derechos, deberes y garantías a favor de todas las personas menores de 18 años de edad.
Dicho sistema responde a que la necesidad de proteger a los niños, niñas y adolescentes
no se justifica en una presunta incapacidad de éstos, sino en el proceso de desarrollo
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riesgo, abandonan los estudios o no los completan35, incluidas aquellas que están en
orfandad debido a las consecuencias de la pandemia por COVID-19.
Cabe mencionar que la experiencia ha demostrado que agravar las sanciones no permite
disuadir la comisión de infracciones. Por consiguiente, es necesario repensar en otras
formas de prevención de la comisión de delitos, y, de ese modo, evitar que se desconozca
la orientación personalista del Estado y el sistema jurídico, en donde la dignidad es el valor
superior al que el Estado debe proteger.
Por lo tanto, en nuestra opinión, es importante que se realice un análisis de la problemática
en su conjunto a fin de dar una respuesta integral a la misma desde el Estado, la familia y
la sociedad, lo que implica el fortalecimiento de las acciones de prevención y no solo
priorizar el abordaje de un fenómeno criminal desde lo estrictamente punitivo- represivo.
Finalmente, de acuerdo con lo expuesto y al amparo de lo establecido por el artículo 162º
de la Constitución Política, así como el artículo 26º de la Ley Nº 26520, Ley Orgánica de la
Defensoría del Pueblo, consideramos que la propuesta legislativa no resulta viable,
posición institucional que ha sido señalada siempre en el sentido de mantener un sistema
penal diferenciado de los adultos, en estricto respeto del ordenamiento jurídico nacional e
internacional y, sobre todo, en cumplimiento de las obligaciones que el Estado peruano ha
asumido al ratificar la Convención sobre los Derechos del Niño.
5.4. MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS
Mediante Oficio N°2831-2022-JUS/SG de fecha 24 de Octubre del 2022, Don Ramón
Fernando Alcalde Poma, Secretario General del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, hace llegar su opinión al Proyecto de Ley 618/2021-CR, en los siguientes
términos:
35
Comité de los Derechos del Niño, Observación General Nº 10 (2007) Los derechos del niño en la justicia de
menores. Párrafo 18.
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Cabe señalar que conforme al artículo 1 de la CDN se entiende por niño todo ser humano menor de dieciocho años de
edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad.
31
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artículo 40.3 de la Convención sobre los Derechos del Niño de las Naciones
Unidas como el artículo 5.5 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, prevén expresamente el derecho de las y los adolescentes a contar
con un sistema de justicia especializado.
h) Con ello, de manera evidente, ya no existiría una capacidad penal con rasgos
de individualidad subjetiva, más bien se presumiría la capacidad en base al
suceso delictivo lo cual desconfigura la naturaleza de la capacidad a la que hace
menciónla CDN. La propuesta legislativa, entonces, de aleja de sus lineamientos
y genera inseguridad jurídica en cuanto a la delimitación de la mayoría de edad
penal.
37
Vid. REYES ECHANDÍA, Alfonso. Imputabilidad, Editorial Temis, reimpresión de la quinta edición, Bogotá, 2004, p. 45 y ss.
32
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38
Corte IDH. Condición jurídica y derechos humanos del niño. Opinión Consultiva OC-17/02 de 28 de agosto de 2002.
SerieA No. 17, párr. 109
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“Es claro, de otro lado, que la minoría relativa de edad del imputado es una
causal de disminución de la punibilidad y no puede excluirse en función del
hecho punible perpetrado –el Acuerdo Plenario número 4-2006/ CJ-116,
publicado el diecisiete de octubre de dos mil diecisiete, así lo contempló; y, ha
sido ratificado, entre otras, por la sentencia casatoria 1672-2017/Puno, de
dieciocho de octubre del año en curso, y la sentencia casatoria 214- 2017/El
Santa, de ocho de noviembre del presente año–, (…)”
35
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a) La propuesta legal modifica las reglas de imputación del código penal para
adolescentes mayores de dieciséis (16) años que cometen delitos graves y
mantiene vigente las fórmulas de imputación para adolescentes que cometen
infracciones penales reguladas en el Código de Responsabilidad Penal de
Adolescentes (CRPA). A saber, mientras se reconoce imputabilidad para
evaluar responsabilidad penal de dicho grupo de adolescentes en el artículo 20
del código penal, a la vez se les otorga responsabilidad penal especial y se les
descarta responsabilidad penal regular en el artículo I del Título Preliminar del
CRPA.
c) Por otro lado, la propuesta legal genera una contradicción con la regulación del
artículo 22 del código penal que hace referencia a la responsabilidad restringida por
la edad. En este apartado se faculta al juez penal a atenuar la pena de personas
adultas mayores de dieciocho (18) años y menores de veintiún (21) años. Con
la modificación que se pretende, las personas menores de edad mayores de
dieciséis (16) años y menores de dieciocho (18) que cometen delitos graves no
resultan beneficiadas con la figura de la responsabilidad restringida, a diferencia de
aquellas personas mayores de dieciocho (18) años y menores de veintiún (21)
años que sí lo estarían. El criterio de atenuación penal en base a la edad de los
actores delictivos se advierte incoherente.
d) Asimismo, la propuesta legislativa repercute en la validez de otras figuras que
se encuentran en el código penal y que no son objeto de modificación ni revisión.
Al reconocerle capacidad penal a adolescentes mayores de dieciséis años, está
atribuyéndoles un grado de madurez mental suficiente para participar de manera
horizontal en hechos punibles con personas adultas. Siendo así, es necesario
replantear la agravante por el uso de menores de edad en la comisión de delitos
- regulada como agravante cualificada en el artículo 46-D del código penal, y
como agravantes específicas en los delitos de secuestro (152), extorsión (200) y
minería ilegal (307-B)- al menos en lo referido al grupo de adolescentes que
tendrían imputabilidad para negociar su participación delictiva. Lo propio debe
realizarse respecto a la estructura típica del delito de instigación al pandillaje
pernicioso regulado en el artículo 148-A del código penal, pues los pretendidos
adolescentes imputables ya no serían reconocidos plenamente como víctimas
de inducción. De igual forma en lo referido a la agravante para los casos de
inducción al consumo de drogas del artículo 301 del código penal. Al no revisar
estas figuras jurídicas, la propuesta legislativa genera incongruencia normativa.
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c) En mayo de 1998, se emitió el Decreto Legislativo N° 895 que conminó con una
pena privativa de libertad no menor de veinticinco (25) años a aquellos adolescentes
mayores de dieciséis (16) y mayores de dieciocho (18) años que se involucren
en bandas, asociaciones o agrupaciones criminales que porten o utilicen armas
de guerra, granadas y/o explosivos para perpetrar delitos graves. También en
mayo de 1998, se emitió el Decreto Legislativo N° 899 (DL 899) para modificar
la Ley N° 26102 que regulaba el Código de Niños y Adolescentes vigente en aquel
momento. Con dicha modificación se incorporó el tipo penal especial de
pandillaje pernicioso al referido código, endureciendo las reglas conminatorias
de privación de libertad. Hasta ese momento, toda infracción penal cometida por
un adolescente podía ser objeto de una medida socioeducativa de privación de
libertad, pero solo de manera excepcional y siempre que no se haya valorado la
pertinencia de otra medida no privativa de libertad. El Código vigente disponía
que la privación de la libertad se contemplaba como última medida, solo era
aplicable en determinadas circunstancias de comisión y debía aplicarse con la
menor prolongación posible (artículos 215 y 250).
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f) De otro lado, el DL 899 dispone que aquel adolescente que cumple mayoría de
edad penal durante la ejecución de su medida socioeducativa de internación
“será trasladado a ambientes especiales de un establecimiento penitenciario a
cargo del Instituto Nacional Penitenciario, para culminar su tratamiento”. Esta
medida busca convertir fácticamente una medida socioeducativa en una pena, a
efectos de disuadir aún más a potenciales infractores que se encuentran cerca al
cumplimiento de la mayoría de edad.
i) En julio de 2007, se promulgó el Decreto Legislativo N° 990 (DL 990) para modificar
una vez más las reglas de imputación penal del adolescente en conflicto con la
ley penal en el Código de Niños y Adolescentes. Un aspecto para destacar es el
reconocimiento expreso de la imposibilidad de aplicar medidas socioeducativas
alos adolescentes mayores de doce (12) y menores de catorce (14) años. Estos solo
serían pasibles de una medida de protección (Artículo IV de su Título Preliminar
y artículo 184). Asimismo, se debe resaltar la diferenciación de escalas penales
que se establecieron para adolescentes entre catorce (14) y dieciséis (16) años,
y aquellos entre dieciséis (16) y dieciocho (18) años, aunque este segundo
grupo resultó particularmente perjudicado con medidas más severas, lo cual
39
En julio de 2007 se modificará el artículo 148-A del código penal para establecerle supuestos agravantes con una pena
privativa de libertad no menor de veinte (20) años. Esta modificación se realizó a través del Decreto Legislativo N° 982.
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resulta relevante para la presente revisión legislativo, pues se trata del grupo
adolescente frente al que se busca endurecer el control penal. También cabe
resaltar que se admite la posibilidad de archivar los actuados a nivel fiscal
cuando la infracción norevista gravedad y el agraviado perdone al infractor luego
de haber resarcido el daño (artículo 206-A).
j) Dichos matices, no excluyen, sin embargo, la tendencia de endurecimiento punitivo.
En primer lugar, el DL 990 amplía la definición del pandillaje pernicioso, de tal forma
que la figura tenga mayor cobertura de aplicación. Mientras antes no se consideraba
supuestos pandilleriles de afectación al patrimonio y a la libertad sexual, ahora
sí se incluyen estas variables (artículos 193 y 194). En el caso de los daños al
patrimonio, sumado al de daños a bienes públicos o privados, se genera una
figura de infracción penal leve que será sancionada con seis (06) meses de
prestación de servicios a la comunidad (artículo 194-A).
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q) A fines de los noventa, con las implicancias de la violencia política y los cambios
generacionales, Tong, junto a otros investigadores nacionales, advertía la
violentización del modelo cultural juvenil, y la inexplicable desatención a sus
condicionantes estructurales41. En el 2000, Villanueva señalaba que, de no
atender integralmente el problema, la delincuencia juvenil se tornaría aún más
violenta42. También en el 2000, Pérez Guadalupe advertía sobre la aparición de
una nueva delincuencia juvenil mucho más versátil y violenta en la ejecución de
sus actos43. En el 2005, Basombrío manifestaba su preocupación por el aumento
41
TONG, Federico y Maruja MARTÍNEZ (editores), ¿Nacidos para ser salvajes? Identidad y violencia juvenil en los 90, SUR-
CEAPAZ, Lima, 1998.
42
VILLANUEVA, Ricardo. El poder y la frustración: Percepción sobre los adolescentes peligrosos en Lima Metropolitana, en
Realidad & Utopía de niños y adolescentes, N° 3, Perú, 1999, p. 42.
43
PÉREZ GUADALUPE, José Luis. Subculturas delictivas y cárceles en América Latina, en El Perú en los albores del
sigloXXI-4 (Ciclo de conferencias 1999-2000), Fondo editorial del Congreso del Perú, Lima, 2000, p. 201.
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Fuente: INPE
44
BASOMBRÍO IGLESIAS, Carlos. Seguridad Ciudadana, diagnóstico del problema y estrategias de solución, IPESM-Konrad
Adenauer Stiftung, Lima, 2005, p. 44 y s.
41
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Gráfico N° 02
Población penitenciaria Sept. 2020-Sept. 2021
Fuente: INPE
c) Como se aprecia del Gráfico N° 2, el descenso de la población penitenciaria tuvo
lugar hasta marzo de 2021; a partir de ese mes, nuevamente la cantidad se muestra
ascendente mes a mes y sin excepción hasta septiembre 2021. Este dato es
importante para tomar posición frente a la presente propuesta legislativa, pues
expone el escenario de encierro al que se busca exponer a adolescentes menores
de dieciocho (18) años.
42
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Legislativa del Congreso (pág. 49), aprobado por Acuerdo de Mesa Directiva 106-
2020-2021/MESA-CR2, establece que si una ley entra en vigencia al día siguiente
de ser publicada no es necesario incluir en la misma una disposición sobre dicho
aspecto.
5.4.4. CONCLUSIONES:
43
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Como un tema reelevante hemos efectuado un analisis muy serio sobre las
implicancias de la viabilidad del proyecto; sin embargo es oportuno señalar que
de acuerdo al artículo 75 del Reglamento del Congreso de la República no cumple
con los estándares del Análisis Costo Beneficio (ACB) que es el análisis del
impacto social y económico de la propuesta.
VIII. - CONCLUSIONES
Después de un análisis de las opiniones recibidas de las entidades que han hecho
llegar su opinión al Proyecto de Ley N’ 618-2021-CR, cuyas conclusiones pasamos
a exponer:
45
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VIII. - RECOMENDACIÓN
Por las conclusiones expuestas, la Comisión de Justicia y Derechos Humanos, de
conformidad con el literal c) del Artículo 70 del Reglamento Interno del Congreso de
la República, recomienda la NO APROBACIÓN del Proyecto de Ley Nº 618-2021-
CR y su remisión al archivo.
Dese cuenta
Sala de Comisiones.
Lima, 8 de marzo de 2023
46