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PRÁCTICA TAC
E N
FORENSE
A L I M II
TRO
R E
UNIDAD I:
Práctca judicial en materia penal
DEFENSA
QUERELLANTE
FISCAL
8. Inexistencia del Quórum necesario para integrar los Tribunales Colegiados de Primera Instancia
Primero: Dispone que en cada departamento judicial habrá por lo menos un tribunal colegiado de
primera instancia, integrado por tres jueces, nombrados por la Suprema Corte de Justcia, que conocerá
de los casos cuya pena privatva de libertad sea mayor de dos (2) años;
Segundo: Dispone que el tribunal colegiado tendrá jurisdicción territorial dentro del departamento
judicial para el que ha sido designado, cuya sede será en el distrito cabecera del departamento judicial,
funcionando en un salón de audiencias del tribunal donde se halle actualmente el Tribunal de Primera
Instancia, debiendo trasladarse a los distritos judiciales, a fn de conocer y decidir los casos de su
competencia, salvo lo previsto en el artculo siguiente;
Tercero: Dispone que cuando en ocasión de un recurso se haya ordenado la celebración de un nuevo
juicio, en aquellos departamentos donde exista más de un tribunal colegiado de primera instancia, el
tribunal de envío será aquel que no conoció del fondo del asunto. En aquellos departamentos donde
esté funcionando un sólo tribunal colegiado, fungirá como tribunal de envío el más próximo
territorialmente, en consecuencia dispone lo siguiente:
PRÁCTICA FORENSE II - UNIDAD I
Práctca judicial en materia penal
Es el derecho a la revisión de la
decisión declarada por el juez
que tuvo, por primera vez,
contacto con la causa.
Un reexamen de la materia
controvertda.
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Práctca judicial en materia penal
EL ALEGATO DE APERTURA: Este consiste y ha sido defnido como el instrumento o herramienta que posee el
litgante, a los fnes de dar inicio a la tarea de convencer a los jueces de la coherencia y verosimilitud de su postura
frente a los hechos. Se trata pues de la primera impresión que va a tener el tribunal acerca de cómo hemos
planteado nuestro caso, es por esto que se exige para la elaboración y presentación del mismo un conocimiento
cabal de nuestro caso. El objetvo principal de esta destreza es dar a conocer la teoría del caso
TEORIA DEL CASO, CONCEPTO. Es simplemente una posición y un enfoque hacia la evidencia que ha sido
controvertda y hacia la que no lo ha sido y que será presentada en el juicio. Debe de integrar los hechos no
controvertdo para crear una posición coherente y lógica… Es la idea básica y subyacente a toda nuestra presentación
en juicio, que no solo explica la teoría legal y los hechos de las causa, sino que vincula tanto de la evidencia, como es
posible dentro de un todo coherente y creíble.
RECOMENDACIONES:
• No exagerar la prueba.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
Resumen de la prueba (corto y conciso) Conectar las pruebas que sustentan los hechos
con los elementos consttutvos de la infracción Seguir un orden: Cronológico, según la
infracción, por los elementos consttutvos de la infracción. Realzar los aspectos
positvos de nuestra prueba, reafrmando la fortaleza de nuestra versión.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
Esta teoría del caso no es sólo aplicable a la parte oral del juicio,
sino que las partes deben invocarlas en sus respectvos escritos.
Así, la querella consignada en los actos iniciales del proceso debe
cumplir con los siguientes requisitos establecidos en el artculo 268
numerales 3 y 4 del Código Procesal Penal:
• Sencillez
• Lógica
• Credibilidad (persuasiva)
• Sufciencia jurídica (legalidad)
• Flexibilidad
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
a) Las declaraciones previas de los testgos propios que se presentarán en el juicio, para relevar los puntos de tales declaraciones que
contribuyan a la teoría del caso.
b) Las conclusiones de los informes de peritos, para que los peritos efectvamente releven los aspectos y conclusiones de sus informes
que resultan importantes para la teoría del caso de la parte que los presenta.
c) Los aportes de los objetos, materiales y otros documentos que se quieren presentar en el juicio, para respaldar la teoría del caso de
la parte que los presenta.
Asimismo, puede resultar necesaria la utlización de elementos visuales de apoyo: diagramas, animaciones computacionales, objetos,
etc.).
d) El orden en el que se irán presentando las evidencias en el juicio oral, para asegurar que dicho orden sea coherente y ayude a la
presentación de la teoría del caso. Por ejemplo, puede ser útl que un testgo informe al tribunal sobre el sito del suceso, para que
después otro testgo relate los hechos ocurridos.
e) El cumplimiento de los rasgos fundamentales de la teoría del caso, analizando si su exposición se logra a través de un relato sencillo,
autosufciente, autoexplicatvo, creíble, lógico, coherente y repetble, entre otros aspectos, pues de ello depende el éxito que se tendrá
en el desarrollo del juicio.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
La clasifcación que se presenta a contnuación ha sido concebida en términos estratégicos. Lo que se busca es ofrecer
una guía práctca que permita sacar mayor provecho a la prueba que se rendirá en el juicio. Esta aproximación permite
verifcar el modo en que nuestra versión de los hechos puede ser efectvamente respaldada por la correcta organización
de la presentación incluyendo los puntos específcos sobre los cuales contribuciones concretas de la evidencia material.
a) Evidencia afrmatva
La evidencia afrmatva es aquella que permite acreditar una determinada proposición fáctca; es la prueba que acredita
que un hecho o acción ha tenido lugar en un determinado momento, guardando estricta relación con un elemento del
tpo penal. Por ejemplo, si en un caso se cuenta con la declaración de un testgo que afrma haber visto al acusado cuando
disparó a la víctma.
Esta afrmación consttuye evidencia afrmatva de la siguiente proposición fáctca: “el testgo… vio al acusado disparar a la
víctma”.
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b) Evidencia de refutación
La evidencia de refutación es aquella que intenta destruir, desnaturalizar, o debilitar las evidencias afrmatvas de la
contraparte. Este tpo de evidencia es presentada con el objeto de desarmar las proposiciones fáctcas que están
asentadas en la evidencia afrmatva que las soporta. Las evidencias de refutación pueden ser negatvas o conclusivas:
1. Evidencia de refutación que tene por objeto negar la veracidad o exacttud de una determinada proposición fáctca o
en general de una declaración. Por ejemplo, un testgo de la defensa señala que la supuesta víctma de violación estaba
enamorada del acusado, refutando la declaración previa de la víctma en la que afrmaba nunca antes haber visto al
acusado.
2. Evidencia de refutación que acepta el presupuesto material en el que se basa la proposición fáctca del contrario, o
una afrmación del contrario, pero se le indica al tribunal que la conclusión a la que debe arribar es diferente a la que
intenta llegar la contraparte. Por ejemplo, un testgo de la defensa ratfca que el acusado era el dueño del arma de fuego,
que la tenía en su poder el día de los hechos, que la disparó, que tal disparo lo dirigió a la víctma, pero que tal disparo fue
efectuado en legítma defensa, pues la víctma había disparado en primer lugar contra el acusado.
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c) Evidencia explicatva
Es aquel tpo de evidencia presentada con el objeto de proveer al tribunal de antecedentes que permitan entender los
hechos y acciones del caso de que se trate. Puede consistr en declaraciones de testgos o de peritos, o incluso de
documentos u otras pruebas que aportan información, para comprender las motvaciones de una persona, el carácter o
las reacciones de un sujeto, las consecuencias de ciertos hechos, etc.
Este tpo de evidencias está destnado a proveer de argumentos al tribunal, que pueden ser usados para establecer
relaciones lógicas entre las distntas evidencias, dotar de coherencia a una determinada conclusión, y/o consolidar la
verosimilitud de un determinado testgo. Por ejemplo, un testgo de la fscalía que explica al tribunal que entre la víctma
del homicidio y el victmario exista una profunda enemistad, dado que el victmario sospechaba que la víctma mantenía
una relación amorosa con su mujer. Por ejemplo, “por celos el marido asesinó a conviviente de su mujer”. En este caso se
requiere de evidencia explicatva para dar a conocer al tribunal las razones por las cuales se habría cometdo el homicidio,
permitendo entender la secuencia y el sentdo de los hechos, acciones y reacciones de las partes. El testgo que aporta
esta información sobre las relaciones entre víctma y victmario, introduce antecedentes que tornan verosímil el hecho
que el victmario haya dado muerte a la víctma, fortaleciendo las declaraciones de otros testgos (vgr., si un testgo de la
fscalía sostene haber escuchado una discusión entre la víctma y el victmario momentos antes de que se escucharan los
disparos).
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
La evidencia de credibilidad es aquella que intenta dar sustento a otra prueba, con el específco propósito de presentarla como
verosímil frente al tribunal y por tanto de protegerla en su valoración, resguardando su relevancia al momento de valorar y tasar
el conjunto de las pruebas presentadas.
Normalmente se piensa en la necesidad de una evidencia de credibilidad para reforzar una prueba que es relevante para efectos
de tener por acreditada una o más proposiciones fáctcas.
La evidencia de credibilidad aparece como el soporte de otra prueba, que dada su importancia, debe ser sustentada o apoyada
para acrecentar su aceptación por parte del ente juzgador. Por ejemplo, una testgo de la defensa señala haber visto en una plaza
la forma en la que el acusado se defendía de las agresiones que la víctma le propinaba, agregando que pudo percatarse que la
víctma portaba un cuchillo con el que intentaba lesionar al acusado. Si la defensa deseara dotar de mayor credibilidad a la
declaración de esta testgo, para sustentar su tesis de legítma defensa, podría llevar a declarar a un vecino de la testgo, que
señalara que la testgo es una respetada residente del barrio, que vive a una pocas cuadras de la plaza donde ocurrió la riña, y que
siempre concurre a la plaza para dar de comer a las palomas. Una declaración de este tpo dota de credibilidad la declaración de
la testgo, en el sentdo que ella estaba realmente en la plaza el día de los hechos y que por tanto está diciendo la verdad.
Una cuestón distnta, aunque ciertamente complementaria de lo señalado, es el esfuerzo que los litgantes realizan en todo juicio
por dotar de credibilidad y verosimilitud a la declaración de un determinado testgo o perito. Este punto se verá en el Capítulo III,
ocasión en la que se explicará la relevancia de iniciar el examen directo de un testgo propio con preguntas que legitmen a dicho
testgo, vgr., con preguntas sobre sus estudios, su vida familiar, su aportes a la comunidad, relevando aquellos aspectos que
pueden predisponer favorablemente al tribunal en relación a su nivel de credibilidad.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
Otro tpo de evidencia que es presentada al tribunal se denomina evidencia emocional y se entende por tal a
aquella que tene por objeto aprovechar aspectos que, en forma consciente o inconsciente, se asocian a
niveles de verosimilitud o credibilidad.
Este tpo de evidencia reposa en gestos o manifestaciones externas del carácter o emotvidad de una persona.
Tiene la virtud de captar la atención del tribunal al dar cuenta de la espontaneidad de un sentmiento que
puede relacionarse con una máxima de la experiencia o incluso con reglas de la lógica. Por ejemplo, cuando se
presenta a declarar la víctma de una violación y frente a una pregunta de la fscalía en la que se inquieren
mayores detalles sobre la penetración, la víctma rompe en llanto y pierde el control. En ese momento el
litgante podrá maximizar la atención del juzgador, pudiendo solicitar un vaso de agua o un receso, o bien
dirigir unas palabras en tono afable a la víctma señalándole que entende su pena y dolor, pero que debe
solicitarle que realice un últmo esfuerzo ante el tribunal y explicar los detalles de la penetración.
Es común escuchar crítcas de expertos latnoamericanos sobre la pertnencia de evidencias emotvas, pues
éstas serían más bien propias del sistema de jurado. En vez de debatr sobre la utlización práctca de estas
evidencias, es conveniente tener presente que los jueces también responden a estmulos de emociones al
igual que toda persona, y que no son neutros frente al dolor de terceros.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
Es aquella evidencia que demuestra una proposición fáctca por sí sola, con prescindencia de razonamientos que
partan de indicios o inferencias derivadas de otras pruebas. En otras palabras, la evidencia directa se apoya en
una declaración que resulta ser autosufciente para arribar a una determinada conclusión.
Este modo de entender la evidencia directa traslada el esfuerzo del litgante a la tarea de dotar de credibilidad la
versión del testgo o perito de que se trate. En efecto, si la versión del testgo o perito consttuye evidencia
directa, esto es, resulta comprensible por sí misma, siendo el soporte que una determinada proposición fáctca
requiere, la tarea del litgante consistrá en presentar al tribunal a ese testgo o perito como una persona creíble.
La tarea del litgante ante la evidencia directa consiste en desplegar acciones para acreditar y dotar de
credibilidad a la persona que transmite la información. Por ejemplo, una testgo señala lo siguiente: “pude
observar al acusado sacar un arma de fuego y disparar a la víctma, pues yo me encontraba a dos metros de
distancia de los hechos”.
Esta afrmación es directamente aceptable pues no se requiere desarrollar ningún ejercicio de inferencias a partr
de la información proporcionada por la testgo; siendo entonces relevante determinar si la testgo en sí misma
resulta creíble o si requiere de evidencias complementarias para reforzar su credibilidad.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
Como su nombre lo indica, es aquella evidencia que provee de elementos de análisis que, unidos a otras
evidencias o razonamientos lógicos, permite arribar a una determinada conclusión. Es la evidencia que
intenta acreditar una proposición fáctca utlizando la información que la evidencia aporta en sí misma,
sumada a inferencias o procesos de razonamiento que llevan al tribunal a concluir conforme a la teoría del
caso planteada por la parte respectva.
Por ejemplo, si lo que se intenta acreditar es que una persona fue violada, las ropas rasgadas y los
hematomas de la víctma consttuirán evidencia indiciaria de la proposición fáctca:
“Ana fue penetrada por Juan mediante golpes y actos de fuerza” (la evidencia directa estará consttuida por
la declaración de la víctma en la que indica haber sido penetrada contra su voluntad por el acusado; la
evidencia indiciaria será utlizada para mostrar que las secuelas de la fuerza empleada por el acusado están
asociadas con el acto de penetración).
Al determinar que estamos frente a un conjunto de evidencias indiciarias que acreditan alguna de nuestras
proposiciones fáctcas debemos adoptar ciertos resguardos estratégicos para presentar la referida evidencia
en juicio: en primer lugar debemos tratar de agrupar los distntos indicios en un mismo bloque de prueba.
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Litgación oral, estratégica en el proceso penal
Todo abogado que partcipa en el nuevo proceso penal ha de tener en cuenta: el proceso de construcción
de su teoría del caso, para narrar al tribunal los hechos que ocurrieron. La teoría del caso se comienza a
gestar desde el primer día en que se conocen los hechos, para irse preparando mediante un proceso
diacrónico durante toda la fase de preparación, hasta su formulación ante el tribunal de primera instancia.
En términos puros, una buena teoría del caso debiera ser única, autosufciente, simple y verosímil. La
teoría del caso permite asimismo ordenar una investgación, guiar las pesquisas policiales, evaluar el nivel
de madurez de un caso para ser llevado a juicio, así como detectar los elementos faltantes para cerrar una
investgación, entre otros aspectos. La teoría del caso se desagrega entre las distntas proposiciones
fáctcas o afrmaciones de hechos que logran satsfacer de modo directo o indirecto los elementos de la
teoría jurídica, esto es, los distntos elementos del tpo penal que se intenta acreditar o de la teoría jurídica
de la defensa. A modo de ejemplo, se puede pensar que la teoría del caso de la defensa puede ser la
fuerza irresistble, la legítma defensa o bien una defensa negatva que se sostene únicamente en la
afrmación de la inocencia y en el descrédito de la prueba de cargo. A su turno, cada proposición fáctca
debe ser acreditada mediante el uso de evidencias, las que pueden der directas, indiciarias, afrmatvas, de
refutación, explicatvas, de credibilidad, emocionales, etc. El uso de proposiciones fáctcas orienta la
formulación de preguntas directas en los interrogatorios de los testgos/peritos propios, por lo que puede
señalarse que la utlidad que presta representa un paso estratégico fundamental en la lógica del nuevo
modelo.
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14. Uso Correcto de la Prueba Material, Documental Pericial y Testmonial por parte de los Litgantes
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15. Preparar una Teoría del Caso Sobre el Tipo Penal de Estafa