5.

- De la Vigilancia de la sociedad:
Ley General De Sociedades Mercantiles:
Artículo 164.- La vigilancia de la sociedad anónima estará a cargo de uno o
varios Comisarios, temporales y revocables, quienes pueden ser socios o
personas extrañas a la sociedad.

Investigación:
En una Sociedad Anónima, existen socios que participan en la gestión o
administración de la sociedad y otros que no participan, por diferentes razones.
Una de ellas es, porque heredaron las acciones o porque en su momento
decidieron ya no participar activamente en la sociedad. O incluso existen
socios, en las sociedades públicas o en fondos privados de inversión, que
aportaron capital y no tienen interés en participar en la gestión de la misma.
No importa la causa, pero el hecho es que existen socios llamados
coloquialmente “socios pasivos” que no están enterados de forma directa de la
situación de la empresa y que desde luego necesitan de alguien que les de
tranquilidad, de que su inversión está bien resguardada.
El Comisario es una figura que existe en las sociedades anónimas, que
regularmente no es bien valorada, normalmente por desconocimiento.
El comisario, tiene como función principal la de vigilar la actuación del Consejo
de Administración o del Administrador General Único. Y desgraciadamente, en
la mayoría de los casos, los comisarios ni siquiera están enterados de su
nombramiento, ya que suele ser nombrados, únicamente para cumplir el
requisito de ley.
En este trabajo, platicaremos de las funciones del comisario y como aprovechar
esta figura. Primeramente debemos tomar en cuenta que la actuación del
comisario o comisarios de una Sociedad Anónima está regulada en la Ley
General de Sociedades Mercantiles, en adelante “LGSM”, principalmente del
artículo 164 al 171.
Y sus facultades y obligaciones se enumeran en el artículo 166.
A continuación las menciono:
1.- Cerciorarse de la constitución y subsistencia de la garantía que por acuerdo
de asamblea pudiesen estar obligados a otorgar, los administradores,
comisarios y gerentes de la sociedad.
2.- Exigir información mensual a los administradores de un balance y un estado
de resultados de la sociedad.
3.- Realizar un examen de las operaciones, documentación, registros y demás
evidencias, para efectuar la vigilancia de las operaciones y preparar su informe
anual.
4.- Rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un
informe respecto de la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la información
presentada por los administradores a la Asamblea. Debiendo incluir, por lo
menos:
A. La opinión del Comisario sobre si las políticas y criterios contables y de
información seguidos por la sociedad son adecuados y suficientes
tomando en consideración las circunstancias particulares de la sociedad.
B. La opinión del Comisario sobre si esas políticas y criterios han sido
aplicados consistentemente en la información presentada por los
administradores.
C. La opinión del comisario sobre si, como consecuencia de lo anterior, la
información presentada por los administradores refleja en forma veraz y
suficiente la situación financiera y los resultados de la sociedad.”
5.- Hacer que se agreguen en la orden del día de las sesiones de Consejo de
Administración y de las Asambleas, los puntos que crean pertinentes.
6.- Convocar a Asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en caso
de omisión de los Administradores y en cualquier otro caso en que lo juzguen
conveniente.
7.- Asistir, con voz, pero sin voto, a todas la sesiones del Consejo de
Administración, a las cuales deberán ser citados.
8.- Asistir, con voz pero sin voto, a las Asambleas de Accionistas.
9.- En general, vigilar la gestión, conducción y ejecución de los negocios de la
sociedad.
Como vemos, el Comisario tiene obligaciones y facultades muy extensas y es
una labor que de realizarse con la debida diligencia, garantiza la vigilancia de la
actuación de los administradores. Esto, para quienes no están enterados de la
gestión de la sociedad, resulta una herramienta importantísima, al darles
tranquilidad en cuanto a la transparencia en el manejo de recursos.
La ley también contempla que los comisarios puedan ser el canal de denuncia
de irregularidades observadas por los accionistas, los obliga a mencionar
dichas denuncias en su informe anual a la Asamblea General de Accionistas y
los faculta para formular consideraciones y las propuestas que consideren
pertinentes. (artículo 167 LGSM)
Los estatutos o la asamblea de accionistas, podrán obligar a los comisarios a
garantizar el desempeño de su cargo y serán solidariamente responsables, con
quienes los hayan precedido, por irregularidades, si conociéndolas, no las
denunciaran.
Es importante agregar, que de conformidad con el artículo 172 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles, los administradores tienen la obligación de
presentar, por lo menos una vez al año, un informe que incluya por lo menos:
A) Un informe de los administradores sobre la marcha de la sociedad en el
ejercicio, así como sobre las políticas seguidas por los administradores
y, en su caso, sobre los principales proyectos existentes.
B) Un informe en que declaren y expliquen las principales políticas y
criterios contables y de información seguidos en la preparación de la
información financiera.
C) Un estado que muestre la situación financiera de la sociedad a la fecha
de cierre del ejercicio.
D) Un estado que muestre, debidamente explicados y clasificados, los
resultados de la sociedad durante el ejercicio.
E) Un estado que muestre los cambios en la situación financiera durante el
ejercicio.
F) Un estado que muestre los cambios en las partidas que integran el
patrimonio social, acaecidos durante el ejercicio.
G) Las notas que sean necesarias para completar o aclarar la información
que suministren los estados anteriores.
A la información anterior se agregará el informe de los comisarios a que se
refiere la fracción IV del artículo 166.”
La importancia de mencionar lo anterior, radica en que el comisario en su
informe valida la congruencia y veracidad de la información vertida por los
administradores. Es la actividad mas importante del Comisario y que concentra
todo el trabajo realizado durante el ejercicio. De esta forma, los “socios
pasivos” tienen la tranquilidad de que una figura distinta a los administradores,
revisó exhaustivamente la información y da sus comentarios al respecto.
Tanto el informe de los administradores, como el del comisario, debe ponerse a
disposición de los accionistas, por lo menos 15 días antes de la fecha de la
asamblea en la que se discutirá. Y los accionistas tendrán derecho a que se
les entregue una copia del informe. En caso de contravención a lo anterior,
podrá ser causa de remoción de los administradores o comisarios,
respectivamente.
El informe antes mencionado se presenta en la Asamblea Ordinaria, a la que
se refiere el artículo 181, que a continuación transcribo:
Artículo 181.- La Asamblea Ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año
dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se
ocupará, además de los asuntos incluidos en la orden del día, de los
siguientes:
I.- Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores a que se
refiere el enunciado general del artículo 172, tomando en cuenta el informe de
los comisarios, y tomar las medidas que juzgue oportunas.
II.- En su caso, nombrar al Administrador o Consejo de Administración y a los
Comisarios;
III.- Determinar los emolumentos correspondientes a los Administradores y
Comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos
Conociendo la importancia del cargo de comisario, en una Sociedad Anónima,
debemos realizar el nombramiento del o los comisarios, con la debido cuidado.
Buscando a la persona o personas que cumplan el perfil adecuado para cumplir
con las obligaciones inherentes a su cargo y brindar esa tranquilidad que los
socios requieren.
Por otra parte, considero oportuno mencionar, que cuando una sociedad
implementa Gobierno Corporativo, puede acceder a otro modelo de vigilancia.
La Ley del Mercado de Valores promulgada en 2005, que abroga la ley de
1975, crea las Sociedades Anónimas Promotoras de Inversión, mismas que
pueden adoptar un régimen de gobierno corporativo.
Transcribo a continuación dicho artículo:
Artículo 15.- Las sociedades anónimas promotoras de inversión podrán adoptar
para su administración y vigilancia, el régimen relativo a la integración,
organización y funcionamiento de las sociedades anónimas bursátiles, en cuyo
caso el requisito de independencia de los consejeros no será obligatorio.
Al adoptar el régimen antes señalado, los consejeros y el director general de la
sociedad, estarán sujetos a las disposiciones relativas a la organización,
funciones y responsabilidades previstas en el presente ordenamiento legal para
las sociedades anónimas bursátiles; de lo contrario, quedarán sujetos al
régimen de organización, funciones y responsabilidades previsto en la Ley
General de Sociedades Mercantiles.
Las sociedades anónimas promotoras de inversión que adopten el régimen
señalado en este precepto, no estarán sujetas a lo dispuesto en el artículo 16,
fracción II del presente ordenamiento legal, pero en todo caso deberán contar
con un auditor externo independiente y un comité integrado por consejeros que
ejerzan las funciones de auditoría en sustitución de la figura del comisario.”
Este modelo de Gobierno Corporativo, contempla que la vigilancia de la
sociedad la realice el mismo Consejo de Administración, algo muy
desconcertante para quienes concebíamos la función de vigilancia como el
trabajo realizado por un órgano independiente al Consejo de Administración.
Pero, al conocer mas sobre la implementación de Gobierno Corporativo, cobra
sentido. Este régimen contempla la existencia de un Consejo de
Administración, integrado por Consejeros Patrimoniales, Consejeros
Relacionados y Consejeros Independientes.
Los Consejeros Patrimoniales, como su nombre lo dice, son dueños de la
Sociedad. Los Relacionados, son aquellos que tienen alguna relación con la
Sociedad, que para efectos de ley, esa relación cobra relevancia, cuando por
virtud de ella, pudiesen tener conflicto de intereses en su actuar. Y los
Independientes, son aquellos que según los parámetros establecidos en la Ley,
parecen no tener conflicto de intereses en su actuar. Digo parece, porque es
subjetivo y por lo tanto, muy difícil de conocer, si existe o no ese conflicto de
intereses y la ley se limita establecer parámetros de presunción. Esto es, que
quienes no estén en supuestos de parentesco, relación cliente-proveedor, etc,
presuntamente no tienen conflicto de intereses.
La existencia estos Consejeros Independientes, que además, son personas
dedicadas profesionalmente a esa función, garantiza que el Consejo de
Administración actúe con un nivel alto de autorregulación. De esta forma, el
Consejo de Administración debe tener, por lo menos un comité que realice las
funciones de auditoría y prácticas societarias. Las funciones de Auditoría, son
fáciles de inferir. Las de prácticas societarias, son las que garantizan un
cuidado especial en evitar conflicto de intereses en el actuar del consejo.
Principalmente cuidando operaciones realizadas entre partes relacionadas.
De esta forma el Consejo de Administración a través de su comité de auditoría
realiza la labor de búsqueda y contratación del auditor independiente y la
contratación del auditor interno. Y a su vez, lleva información de primera mano
al Consejo de Administración para su aprobación. Este comité de Auditoría, se
recomienda esté presidido por un Consejero Independiente. Y de esta forma,
el Consejo de Administración realiza una labor mas profesional e Institucional.
Además, de que el régimen de responsabilidad de los Consejeros, bajo la Ley
del Mercado de Valores, se vuelve muy estricto.
En conclusión, la vigilancia de la sociedad, blinda los intereses de los socios
que no participan en la administración de la sociedad. Dicha vigilancia, puede
ser realizada por un Comisario o Comisarios. O por un comité de auditoría,
que realiza las funciones de auditoría y prácticas societarias, propias de un
modelo de Gobierno Corporativo. Mi recomendación es que cuiden muy bien el
perfil del Comisario o de quienes formarán el comité de auditoría, porque esa o
esas personas serán quien cuiden sus intereses como socios.

6.- De la información financiera.

La transparencia es uno de los pilares básicos dentro de una empresa, no solo
porque garantiza que sus operaciones son llevadas a cabo con responsabilidad
sino porque se ve expresada en la obligación que tienen las sociedades de
generar la información financiera pertinente.
Los estados financieros están compuestos por los datos que dejan ver cuál es
la situación económica de una empresa, junto con las transformaciones que
experimenta.
En México, la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) obliga a las SA,
bajo la responsabilidad de sus administradores, a presentar anualmente a la
asamblea de accionistas la información que incluya por lo menos:
  Un informe de los administradores que detalle el rumbo de la sociedad
en el ejercicio que se está revisando, las políticas seguidas, y en su
caso, los proyectos primordiales existentes
 Una crónica de las principales reglas y criterios contables y de
información que hubiesen servido para preparar los estados financieros
 Un estado que manifieste la situación financiera y sus modificaciones, a
la fecha del cierre del ejercicio
 Una exposición debidamente clasificada de los resultados de la sociedad
durante el ejercicio
 Un estado que muestre las novedades en las partidas que integran el
patrimonio social
 Las notas necesarias para completar o aclarar la información presentada
 Un reporte al cual están obligados los comisarios de la sociedad,
respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la información
financiera que se esté presentando. Este testimonio abarcará
mínimamente (art. 166, fracc. IV, LGSM) la opinión del comisario sobre
si los citados criterios y políticas seguidos por la sociedad son
adecuados y suficientes frente a las circunstancias particulares, y si han
sido aplicados consistentemente en la información exhibida, y por ende,
reflejan en forma veraz la situación financiera
Todos los documentos descritos deberán ser terminados y puestos a
disposición, con su respectiva copia, a los accionistas, por lo menos 15 días
antes de la fecha de la asamblea en las que habrá de discutirlos, en
seguimiento al numeral 173 de la LGSM.
No obstante las previsiones de la LGSM, cualquier empresa podrá incrementar,
sin menoscabo, mayores herramientas o mejores controles sobre su
información financiera, dado las nuevas exigencias del mercado y la
consecuente necesidad de optar por formas de organización más
profesionales, como lo es el gobierno corporativo.
Revisión:
Los informes corporativos serán verificados tanto por el comisario como por la
asamblea general de accionistas.
El artículo 166, en su fracción III, señala que el comisario exigirá a los
administradores una información mensual que incluya por lo menos un estado
de situación financiera y uno de resultados, para que realice un examen de las
operaciones, documentación, registros y demás evidencias comprobatorias que
sirvan de sustento para que rinda el dictamen anual descrito anteriormente.
Por su parte, la asamblea general de accionistas como órgano supremo de la
sociedad, se erigirá como ordinaria por lo menos una vez al año dentro de los
cuatro meses siguientes a la clausura del ejercicio social, para discutir, aprobar
o modificar los estados financieros y tomar las medidas que estime oportunas.
Además, cabe subrayar que otra de las razones de la relevancia de los datos
contables es que la distribución de utilidades solo puede hacerse después de
que se aprueben debidamente los estados financieros que las arrojen, según el
artículo 19 de la LGSM.
Ausencia de información:
El artículo 176 de la LGSM indica que si el informe financiero no se exhibe
oportunamente, será facultad de la asamblea de accionistas acordar la
remoción del administrador o consejo de administración, además de los
comisarios, y esto no será impedimento para que pueda exigir judicialmente las
responsabilidades en que hubiera incurrido cada uno de los funcionarios en
comento.
Adicionalmente, el numeral 158 de la LGSM indica que los administradores
también serán responsables de manera solidaria para con la sociedad respecto
de la existencia y mantenimiento de todos los sistemas de contabilidad, control,
registro, archivo o información previstos por la LGSM, como lo podrían ser los
tendientes a compilar y garantizar el resguardo de los estados financieros.
Publicación:
Transcurridos 15 días después de la fecha en que la mencionada asamblea
hubiese aprobado los estados financieros rendidos por los administradores, y
los dictámenes presentados por el comisario, estos serán publicados en el
sistema electrónico establecido por la Secretaría de Economía (Sistema
Electrónico de Publicaciones de Sociedades Mercantiles).

7.- De las asambleas de accionistas:

Es el órgano de gobierno de la sociedad, convocada y celebrada conforme a la
ley y a los estatutos, con todas las formalidades legales y cuyas decisiones,
obtenidas a través del régimen de mayorías, son obligatorias para todos los
integrantes de la sociedad.
Es un órgano no permanente de la sociedad, de manera que no funciona
ininterrumpidamente durante toda la existencia de la sociedad, sino cuando es
convocada por el órgano de administración de la compañía, quien deberá
hacerlo una vez por año, dentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio,
para considerar los balances y los estados contables, la política de ganancias,
la gestión de los directores y síndicos y su remuneración.
El incumplimiento a esta directiva puede configurarse como causal suficiente
de remoción de los integrantes de los órganos de administración y fiscalización
de la sociedad.
Sus facultades son indelegables y por lo tanto su competencia es exclusiva. De
igual manera, este órgano puede invadir esferas de otros órganos, provocando,
al desconocer esta directiva, nulidades absolutas, inconfirmables e
imprescriptibles.
Es un acto formal ad solemnitaten, regulado por el legislador, para permitir la
participación de todos los accionistas y evitar el abuso por parte del grupo de
control.

Sus decisiones, dentro del marco legal y estatutario correspondiente, son

obligatorias para todos los accionistas.
Órganos de autonomía limitada pues salvo en el caso de las asambleas
unánimes, las resoluciones no pueden salirse de lo fijado en el orden del día, y
dentro de éste limitarse a la competencia fijada por la ley, el acto constitutivo y
los estatutos.
Es un órgano que actúa con efectos en lo interno de la sociedad, no pudiendo
actuar frente a terceros.
La asamblea es un órgano esencial de la sociedad anónima, por cuanto
además de no poder ser delegada su competencia (salvo en casos previstos
expresamente), no pueden sustituirse por otro modo de deliberación de socios.
Una vez que creaste tu empresa, es importante que conozcas cómo es que los
socios deben tomar decisiones sobre su empresa. La Asamblea General de
Accionistas es básicamente una reunión de los accionistas o socios en donde
discuten y votan sobre temas específicos.
¿Cómo funcionan?
Los socios o accionistas se deben reunir por lo menos una vez al año durante
los primeros 4 meses. En esta reunión tomarán decisiones sobre la empresa,
para que dichas decisiones sean válidas deberán estar presentes las personas
que representen el porcentaje mínimo establecido en los Estatutos Sociales y
que voten a favor la mayoría necesaria de acuerdo a los mismos.
Conclusión.
De acuerdo a concepciones más modernas, a nivel internacional, la ley recoge
en estos preceptos una abundante y progresiva elaboración doctrinaria y
jurisprudencial relativa a los derechos esenciales y límites necesarios de cada
socio, cuya voluntad expresada a través de la Asamblea deben encuadrarse
dentro de los márgenes del orden público propiciando la debida tutela al interés
social e individual de cada integrante de la sociedad.