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CONSIDERANDO:
I - ANTECEDENTES:
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EXPEDIENTE N° 052975-2021-MTPE/1/20.2
CUARTO: Que, el numeral 7.4 del artículo 7 del Decreto Supremo N° 011-2020-TR,
establece que recibido el informe de la Autoridad Inspectiva de Trabajo y previa evaluación
y ponderación del mismo, la Autoridad Administrativa de Trabajo expide resolución dentro
de los siete (7) días hábiles siguientes, contados a partir de la última actuación inspectiva.
En ese sentido, estando a que el IR referido en el considerando anterior, tuvo como fecha
de última actuación Inspectiva el 22 de marzo de 2021; la DPSC de la DRTPELM emitió la
Resolución Directoral Nº 017405-2021-SPL-MTPE/1/20.2 de fecha 31 de marzo de 2021,
declarando desaprobada la comunicación de suspensión perfecta de labores presentada
por el Empleador, en cuanto no se acreditó la causal de naturaleza de las actividades
invocada.
En esa línea, la DPSC de la DRTPE-LM eleva los actuados a esta Dirección Regional de
Trabajo y Promoción del Empleo de Lima Metropolitana, en su condición de superior
jerárquico, a efectos de resolver el recurso antes señalado.
Que, en principio, cabe indicar que los recursos administrativos son mecanismos de revisión
de los actos administrativos, conforme a lo dispuesto en el artículo 217 del Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por
el Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS (en adelante, TUO de la LPAG).
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Ahora bien, el artículo 25 del citado cuerpo legal determina que las partes podrán apelar la
resolución expresa o ficta en el término de tres (3) días hábiles; habiéndose verificado que
el Empleador interpone el recurso impugnativo dentro del plazo establecido corresponde
analizar los argumentos y/o instrumentales aportados por el Empleador.
Es así que, ante el recurso de apelación bajo análisis, esta Dirección Regional de Trabajo
y Promoción del Empleo de Lima resulta competente para su absolución, en su condición
de superior jerárquico del órgano emisor del acto cuestionado, de conformidad con lo
dispuesto por el artículo 2° del Decreto Supremo N° 017-2012-TR.
SEXTO: Que, este Despacho tiene como regla general observar el cumplimiento de los
principios que regulan el procedimiento administrativo, que rigen la actuación de la
Administración Pública y que constituyen principios imprescindibles de la propia función
administrativa.
Es decir, corresponde que este Despacho, proceda a revaluar los de la materia a fin de
verificar el cumplimiento por parte del Empleador recurrente de las condiciones y requisitos
para la implementación de la suspensión perfecta de labores materia de su comunicación.
Que, como se ha señalado, el Empleador mediante registro N° 052975-2021 comunicó a
este Ministerio la implementación excepcional de la Suspensión Perfecta de Labores de un
(01) trabajador, por el periodo comprendido desde el 03 de marzo de 2021 al 03 de abril de
2021, invocando como causal para la adopción de la medida, la imposibilidad de aplicar el
trabajo remoto u otorgar la licencia con goce de haber dada la naturaleza de sus
actividades.
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Es el caso que, este Despacho advierte que referente a la naturaleza de las actividades del
Empleador, el inspector actuante en el numeral 4 del IR, en relación con la imposibilidad de
aplicar trabajo remoto, señaló que, “(...) la Autoridad Inspectiva requirió al sujeto
inspeccionado información sobre la implementación del trabajo remoto para la continuación
de las actividades de los trabajadores comprendidos en la medida, no habiendo presentado
la información requerida.”; por otra parte, en el numeral 5 del IR, respecto a la imposibilidad
de otorgar licencia con goce de haber, dejó constancia que, “(…) la Autoridad Inspectiva
requirió al sujeto inspeccionado información sobre otorgamiento de la licencia con goce de
haber respecto a los trabajadores comprendidos en la medida, no habiendo presentado la
información requerida.”, con relación a lo expuesto en este extremo, se evidencia que, el
inspector comisionado dejó constancia que no se presentó la documentación que acredite
la imposibilidad de aplicar el trabajo remoto y de otorgar licencia con goce de haber, cierto
es también que no constató el incumplimiento en sí mismo, vale decir, que no se constató
la inexistencia de dicha imposibilidad alegada por el Empleador.
Que, debe tenerse presente que, conforme con el Principio de Presunción de Veracidad,
desarrollado en el inciso 1.7 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la LPAG, en la
tramitación del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y
declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley,
responden a la verdad de los hechos que ellos afirman.
Por consiguiente, se tiene que la causal alegada por el Empleador responde a la verdad de
los hechos que este afirma, en la medida que no existe prueba en contrario, toda vez que
el Inspector de Trabajo solo ha verificado la falta de presentación de documentos con
relación a la imposibilidad de aplicar el trabajo remoto y de otorgar licencia con goce de
haber, mas no ha dejado constancia de su inexistencia.
Bajo esa misma línea, respecto a la imposibilidad de otorgar licencia con goce de haber,
señalo que, “En nuestro caso específico de restaurante, el Gobierno nos ha aplicado
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grandes cuarentenas y también nos ha aplicado que reduzcamos nuestro aforo a 20 y 30%
de nuestro aforo permitido. Este es el motivo por el cual nuestra empresa, no puede pagarle
a todos los trabajadores como cuando no había cuarentena; peor aún si el puesto donde
trabaja el empleado no puede ser realizado de manera remota.”; siendo así, en función de
lo argumentado por el Empleador, en virtud de las restricciones a la movilidad establecidas
por mandato legal, se configuraría una situación que escapa al control de las partes, por
tanto, se encontraría acreditada la imposibilidad de otorgar licencia con goce de haber de
conformidad con lo estipulado en el numeral 3.1.2 del artículo 3 del Decreto Supremo Nº
011-2020-TR.
OCTAVO: Que, ahora bien, se observará que la información consignada por el Empleador
en su comunicación de suspensión perfecta de labores guarde correspondencia con los
hechos verificados por la Autoridad Inspectiva de Trabajo, cuyas conclusiones se
encuentran contenidas en el IR; el mismo que, de conformidad a lo establecido en el quinto
párrafo del artículo 1 de la Ley General de Inspección del Trabajo, aprobada por Ley N°
28806, los hechos constatados por los servidores de inspección del trabajo con la
observancia de los requisitos establecidos merecen fe; atribución por la cual, este
Despacho hace suyas como motivación fáctica para la emisión de la presente resolución,
de conformidad con el artículo 6, numeral 6.2 del TUO de la LPAG;
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II. De la imposibilidad que tuvo el empleador para aplicar el trabajo remoto o licencia
con goce de haber.
Al respecto, el numeral 6.3 del artículo 6 del Decreto Supremo N° 011-2020-TR señala
que “Los empleadores que deseen acogerse al procedimiento de suspensión perfecta
de labores deben comunicarlo previamente a los trabajadores afectados y a sus
representantes elegidos, de existir, de manera física o utilizando los medios
informáticos correspondientes”.
Del numeral 13 del IR, la Autoridad Inspectiva de Trabajo señaló que, “(...) la Autoridad
Inspectiva requirió al sujeto inspeccionado información sobre la comunicación de la
suspensión perfecta de labores a los representantes de los trabajadores comprendidos
en dicha medida, no habiendo presentado la información requerida”.
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IV. Del haber procurado la adopción de medidas previas, por parte del Empleador
para evitar acogerse a la Suspensión Perfecta de Labores.
Al respecto debe tenerse presente que con fecha 24 de junio del 2020 se ha expedido
el Decreto Supremo N° 015-2020-TR, en cuyo artículo 2 modificatorio del numeral 5.1
del artículo 5 del Decreto Supremo 011-2020-TR, se señala que tratándose de
empleadores que cuentan hasta con cien (100) trabajadores, conforme a lo dispuesto
en el literal b) del numeral 7.2 del artículo 7 del presente decreto supremo, “resulta
facultativo acreditar la adopción de las medidas alternativas previstas en el artículo 4.”;
que, asimismo, el Decreto Supremo N° 015-2020-TR dispone en su Única Disposición
Complementaria Final que éste resulta aplicable a los procedimientos administrativos
en trámite a la fecha de su entrada en vigencia, como sucede en el presente caso.
Que, a tal efecto debe tenerse presente del punto 3 del Acápite IV “HECHOS
VERIFICADOS CONSTATADOS” del IR, que el inspector comisionado deja
constancia de que, el Empleador cuenta con treinta (30) trabajadores registrados en
la Planilla Electrónica; razón por la cual, encontrándose dentro del ámbito de
aplicación de la normativa citada en el párrafo anterior, dicho requisito no le resulta
exigible a la apelante al expedirse la presente Resolución.
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Bajo dicho contexto, en el numeral 3 del IR se observa que el inspector actuante deja
constancia – en el cuadro adjunto a dicho numeral–, de la evaluación de la planilla
electrónica y de la lista proporcionada por el Empleador de los trabajadores
involucrados en la medida, que el personal inmerso en la suspensión perfecta de
labores no pertenece al grupo de riesgo; en tal sentido, dado que las conclusiones de
la Autoridad Inspectiva de Trabajo merecen fe, de conformidad con el artículo 1 de la
Ley Nº 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, antes mencionada, se advierte
que el trabajador afectado con la medida excepcional bajo análisis no se encuentra ni
pertenece al grupo de riesgo por edad y factores clínicos según las normas sanitarias.
Para tal efecto, la Autoridad Administrativa de Trabajo debe expedir una resolución
precisando, de corresponder, que la medida de suspensión perfecta de labores no
aplica a los trabajadores por los cuales el empleador percibe el subsidio, durante el
mes en que se percibe el mismo”.
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SE RESUELVE:
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HÁGASE SABER. – Original firmado por Ricardo Gabriel Herbozo Colque, Director
Regional de Trabajo y Promoción del Empleo de Lima Metropolitana. Lo que notifico
conforme a Ley.
RGHC/HCM/lpp/dmm
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