Ante el Juzgado Central de Instruccin nmero 2 en funciones de Guardia ha comparecido el Inspector Jefe del Grupo de la UDYCO con un atestado

policial instruido en el que se informa de una investigacin que est realizando el referido Grupo sobre una organizacin radicada en Colombia y que se dedica a la introduccin de cocana a Europa, utilizando Espaa como puerta de entrada de la referida sustancia. Solicita a la Autoridad Judicial autorizacin para que el funcionario de Polica con carnet profesional 7632 pueda actuar como agente encubierto en la mencionada organizacin criminal, y as mismo autorizacin para la intervencin telefnica de dos nmero de telfono uno de ellos mvil y el otro fijo que pertenecen a dos individuos que forman parte del grupo investigado. La autoridad judicial al incoar el procedimiento penal ha decretado el secreto sumarial por un perodo de un mes, concediendo las dos autorizaciones interesadas. Posteriormente, y fruto de las investigaciones realizadas, se ha presentado nuevo escrito policial al Juzgado Central de Instruccin nmero 2 en el que se solicita autorizacin judicial para la entrega vigilada de una partida de 21 kilogramos de cocana que la organizacin investigada ha enviado a Espaa, con el objeto de conseguir la identificacin de todos las personas colaboradoras de la organizacin criminal en territorio nacional. Tras las detenciones realizadas durante la intervencin policial y la puesta a disposicin judicial de los imputados detenidos, se solicita del Juez competente la autorizacin para la entrada y registro de tres domicilios en la Villa de Madrid y cuatro en la ciudad de Guadalajara.

CUESTIONES

1. En el procedimiento penal incoado, la Autoridad Judicial podr ir prorrogando el secreto sumarial por perodos superiores a un mes? en qu medida afectar al Ministerio Fiscal el secreto sumarial? Cundo podr la Autoridad Judicial autorizar la actuacin de un agente encubierto? qu requisitos deber contener la resolucin judicial? Declarada la inviolabilidad del domicilio por la Constitucin Espaola

2.

3.

cules son las excepciones a esa declaracin constitucional? Qu consecuencias provocar la autorizacin judicial sobre el agente encubierto? se trata de una obligacin inherente a su condicin de funcionario pblico la realizacin de las labores de agente encubierto?

4.

5. Qu requisitos deber cumplir la resolucin judicial autorizando la entrada y registro en un domicilio particular? qu medidas adoptar la autoridad judicial si se trata de un edificio o lugar cerrado?
6.

Cmo se practicar una diligencia de entrada y registro autorizada por la Autoridad Judicial en el domicilio de una persona detenida por la polica? Actuar siempre el Secretario Judicial como fedatario? Qu efectos tendr la declaracin de incomunicacin sobre los derechos del detenido si se acuerda dentro del secreto sumarial?

7.

8. El funcionario policial a quien se le hubiere autorizado para actuar como agente encubierto puede incurrir en responsabilidad criminal en el ejercicio de sus funciones? 9. Cundo podr autorizar el Juez Instructor la entrega vigilada de drogas txicas? qu autoridades pueden autorizar la circulacin o entrega vigilada?

10. Cmo se realizar el control judicial de las intervenciones telefnicas autorizadas a la Polica Judicial?

SOLUCIONES

1. Artculo 302 de la L.E.Cr. A pesar que el citado precepto dice que si el delito fuera pblico podr el Juez Instructor declarar el sumario, total o parcialmente, secreto para todas las partes personadas, por tiempo no superior a un mes, esa

literalidad no debe ser interpretado de forma restrictiva y aunque el Juez no debe prolongar el secreto sumarial por ms tiempo del que resulte estrictamente necesario a las exigencias de la instruccin, en ningn modo es de admitir, desde la perspectiva del derecho de defensa, que por no venir prevista prrroga en ese precepto su adopcin suponga una vulneracin del mismo, pues el propio Tribunal Constitucional (176/88) ha declarado que la ampliacin del plazo mximo previsto por la ley no puede considerarse inconstitucional. Lgicamente el secreto sumarial no puede afectar al Ministerio Fiscal que es una parte personada sino un rgano constitucional del Estado, integrado con autonoma funcional en el Poder Judicial.

2. Artculo 282 bis de la L.E.Cr. Cuando se trate de investigaciones que afecten a actividades propias de la delincuencia organizada, el Juez competente o el Ministerio Fiscal dando cuenta inmediatamente cuenta al Juez, podrn autorizar a funcionarios de la Polica Judicial, mediante resolucin fundada y teniendo en cuenta su necesidad a los fines de la investigacin a actuar bajo identidad supuesta y a adquirir y transportar los objetos, efectos o instrumentos del delito y diferir la incautacin de los mismos. La resolucin por la que se acuerde deber consignar el nombre verdadero del agente y la identidad supuesta con la que actuar en el caso concreto. La resolucin ser reservada y deber conservarse fuera de las actuaciones con la debida seguridad. Artculo 18.2 de la Constitucin Espaola Las nicas excepciones a la inviolabilidad del domicilio de un espaol o extranjero residente en Espaa son las siguientes:
1.

Resolucin motivada dictada por la Autoridad Judicial.

2. Consentimiento del titular del inmueble a registrar.

3.

En caso de delito flagrante o persecucin inmediata. Del registro as efectuado se dar cuenta inmediata al Juez competente, con indicacin de las causas que lo motivaron y de los resultados obtenidos en el mismo, con especial referencia a las detenciones que, en su caso, se hubieran practicado. As mismo, se indicarn las personas que hayan intervenido y los incidentes ocurridos.

Artculo 282 bis de la L.E.Cr. El funcionario policial que sea autorizado para actuar como agente encubierto, actuar bajo una identidad supuesta que le ser otorgada por el Ministerio del Interior por el plazo de seis meses prorrogables por perodos de igual duracin, quedando legtimamente habilitado para actuar en todo lo relacionado con la investigacin concreta y participaren el trfico jurdico y social bajo tal identidad. Este funcionario cuando testifique en el proceso podrn mantener dicha identidad, sindole de aplicacin la Ley 19/94, de proteccin de testigos y peritos en causas criminales. Ningn funcionario de Polica Judicial podr ser obligado a actuar como agente encubierto. Artculos 558 y 567 de la L.E.Cr. El auto autorizando la entrada y registro deber ser escrito y nunca oral, siempre fundado, es decir, contener la fundamentacin de la sospecha causante de la medida para valorar la idoneidad, necesidad y proporcionalidad de la medida pues su ausencia generara la nulidad de la medida cuando carezca realmente de apoyo en sospechas fundadas. El Juez deber expresar el edificio o lugar cerrado en que haya de verificarse, si tendr lugar tan slo de da y la autoridad o funcionario policial que lo haya de practicar. Desde el momento en que el Juez acuerde la entrada y registro en cualquier edificio o lugar cerrado, adoptar las medidas de vigilancia convenientes para evitar la fuga del procesado la sustraccin de los instrumentos, efectos del delito, papeles, libros o cualesquiera otras cosas que hayan de ser objeto del registro.

Artculo 569 de la L.E.Cr. y 451 de la LOPJ El registro se har a presencia del interesado, en este caso, detenido, o de la persona que legtimamente le represente. El registro se practicar siempre a presencia del Secretario Judicial del Juzgado o Tribunal que lo hubiere autorizado, o del Secretario del servicio de guardia que le sustituya, quien levantar acta del resultado, de la diligencia y de sus incidencias y que ser firmada por todos los asistentes. Excepcionalmente, cuando no hubiera suficiente nmero de secretarios judiciales, en los supuestos de entradas y registros en lugares cerrados acordados por un nico rgano judicial de la Audiencia Nacional y que deban ser realizados de forma simultnea, podrn los funcionarios del Cuerpo de Gestin Procesal y Administrativa, en sustitucin del secretario judicial, intervenir en calidad de

fedatarios y levantar la correspondiente acta. Si no se encontrasen las personas u objetos que se busquen ni apareciesen indicios sospechosos, se expedir una certificacin del acta a la parte interesada que lo reclamare. La ausencia del interesado que se encuentra detenido, en el momento de realizar el registro, segn doctrina reiterada del Tribunal Supremo determinada la nulidad absoluta, radical e insubsanable de la prueba practicada. 7. Artculo 527 de la L.E.Cr. El detenido o preso, mientras se halle incomunicado, no podr disfrutar de determinados derechos, con excepcin de los establecidos en el artculo 520 con las siguientes modificaciones:
1. 2.

En todo caso, su Abogado ser designado de oficio. No tendr derecho a que se ponga en conocimiento del familiar o persona que desee, el hecho de la detencin y el lugar de custodia en que se halle en cada momento. Tampoco tendr derecho a la entrevista con su Abogado al trmino de la prctica de la diligencia en que hubiere intervenido.

3.

8. Artculo 282 bis 5 de la L.E.Cr. El agente encubierto estar exento de responsabilidad criminal por aquellas actuaciones que sean consecuencia necesaria del desarrollo de la investigacin, siempre que guarden la debida proporcionalidad con la finalidad de la misma y no constituyan una provocacin del delito. Para poder proceder penalmente contra el mismo por las actuaciones realizadas a los fines de la investigacin, el Juez competente para conocer la causa deber, tan pronto tenga conocimiento de la actuacin de algn agente encubierto en la misma, requerir informe relativo a tal circunstancia de quien hubiere autorizado la identidad supuesta, en atencin al cual resolver lo que su criterio proceda. 9. Artculo 263 bis 1 de la L.E.Cr. El Juez de Instruccin competente y el Ministerio Fiscal, asi como los jefes de las unidades orgnicas de la Polica Judicial, centrales o de

mbito provincial, y sus mandos superiores podrn autorizar la circulacin o entrega vigilada de drogas txicas, sustancias estupefacientes o sustancias psicotrpicas, as como de otras sustancia prohibidas. Esta medida deber acordarse mediante resolucin, en la que se determine explcitamente, en cuanto sea posible, el objeto de autorizacin o entrega vigilada, as como el tipo y cantidad de la sustancia de que se trate. Para adoptar estas medidas se tendr en cuenta su necesidad a los fines de investigacin en relacin con la importancia del delito y con las posibilidades de vigilancia.

10. Artculo 579 de la L.E.Cry la Jurisprudencia del Tribunal Supremo. La nica regulacin en la ley procesal sobre la intervencin telefnica es el artculo mencionado, por lo que ha tenido que ser la jurisprudencia del Tribunal Supremo la que ha desarrollado la forma de verificar esta intervencin. La observacin telefnica puede consistir en la escucha o grabacin de las conversaciones, o en el control de las llamadas efectuadas o recibidas desde el aparato telefnico. La prctica de la diligencia acordada en el auto se encomendar a la Polica Judicial o directamente a la Ca. Telefnica concesionaria del servicio. El resultado de la intervencin deber ser puesto inmediatamente en conocimiento del Juez que la orden, remitindole todos los soportes documentales y los datos obtenidos. El material que resulte de la prctica de la intervencin se incorporar a los autos, y las cintas magnetofnicas se transcribirn en un acta bajo la fe del Secretario Judicial y con intervencin de las partes, seleccionndose los pasajes esenciales para la investigacin. A efectos de prueba, los soportes magnticos en los que conste la grabacin de las conversaciones telefnicas intervenidas debern ser reproducidos en el acto del juicio oral.