IUS CRIMINALE - Derecho Penal Internacional

Boletín jurídico institucional, edición Derechos Humanos IUS CRIMINALE
FISCALÍA GENERAL DEL ESTADO
COMITÉ EDITORIAL
Dra. Diana Salazar Méndez
Fiscal General del Estado
Mtr. Mauricio Torres Maldonado
Coordinador General de Gestión del Conocimiento
Mtr. Beatriz Rodríguez Tapia
Directora de Estudios Penales
COORDINADORES DE LA OBRA
Dra. Mery Chiriboga Cadena
Coordinadora General de Acceso a la Justicia Penal
Dr. Daniel Véjar Sánchez
Director Nacional de Derechos Humanos y Participación Ciudadana
COMITÉ ACADÉMICO
Dirección de Estudios Penales
EQUIPO DE DISEÑO EDITORIAL ACADÉMICO
Dirección de Comunicación y Promoción Institucional

Lic. Luis Monteros Arregui
Ing. Andrés Lasso Ruiz
Quito, diciembre de 2021

Contenido de acceso y difusión libre
Los contenidos aquí expresados son de exclusiva responsabilidad de sus autores y no necesariamente reflejan la
posición oficial de la Fiscalía General del Estado.
“Privar a las personas de sus derechos humanos
es poner en tela de juicio su propia humanidad”
Índice
Nelson Mandela
El derecho penal internacional, su evolución y sus nuevas manifestaciones: las
graves violaciones a los derechos humanos..................................................................................5
La utilidad del control de convencionalidad en investigaciones penales.............18
La aplicación del non bis in idem y la cosa juzgada fraudulenta en graves

violaciones a los derechos humanos y crímenes de lesa humanidad....................30
La Fiscalía General del Estado, a través de su Dirección
Interculturalidad y derechos humanos.............................................................................................43
de Derechos Humanos y Participación Ciudadana, pre-
senta a la opinión pública y al foro jurídico ecuatoriano –a
Estado de derecho y razón de Estado. Coordinación entre agentes de
través de una edición especial de su boletín jurídico IUS
seguridad y el Ministerio Público..........................................................................................................50
CRIMINALE– un compendio de artículos académicos (re-
flexiones, enfoques y aproximaciones) en el marco del 73°
Día Internacional de los Derechos Humanos, cuyo primer
hito fue la proclamación, el 10 de diciembre de 1948, pre-
cisamente de la Declaración Universal de los Derechos
Humanos.
El primer artículo que ofrecemos, “El derecho penal in-

ternacional, su evolución y sus nuevas manifestacio-
nes: las graves violaciones a los derechos humanos”,
propone un recorrido histórico y doctrinario por el dere-
cho penal internacional, evidenciándolo como una nueva
rama del derecho que aún se encuentra en desarrollo (in
status mutandis), “siendo el primer derecho sancionatorio
que se nutre no solo de normas internacionales positi-
vas o escritas, sino de lo que se conoce como normas de
jus cogens”. Señala, entre otros aspectos, que los casos
constitutivos de graves violaciones a los derechos huma-
nos no pueden ser susceptibles de indultos, amnistías o
cualquier otro elemento excluyente de responsabilidad
que pretenda impedir la investigación de estos casos y,
así, favorecer su impunidad.
El segundo, “La utilidad del control de convencionali-

dad en investigaciones penales”, hace un abordaje jurí-
dico sobre la implementación efectiva de las disposicio-
nes de la Convención Americana de Derechos Humanos
(CADH) y de los estándares de derechos humanos emiti-
dos por la Corte IDH. Destaca que estos instrumentos son
vinculantes para el Estado ecuatoriano, al haber suscrito
Diana Salazar Méndez y ratificado dicha Convención. Sobre esta base, el control
Fiscal General del Estado de convencionalidad resulta de cumplimiento obligatorio
para el Estado, a través de la actuación de los servidores
Quito - Ecuador públicos.
4 IUS CRIMINALE - Bolelín de Derecho Penal Bolelín de Derecho Penal - IUS CRIMINALE 1
En “La aplicación del non bis in idem y la cosa juzgada fraudulenta
en graves violaciones a los derechos humanos y crímenes de lesa
humanidad”, se explican algunos de los primeros casos judicializados
en la historia del Ecuador que sientan nuevos precedentes jurídicos y
se centra en los elementos normativos que identifican la cosa juzga-
da fraudulenta, en la cual “el ánimo de jueces y fiscales de la época
confundió intencionalmente delitos de interés internacional por deli-
tos de función”, cuando lo que se busca es garantizar una contención
racional del poder punitivo del Estado hacia la construcción de una
real sociedad democrática.
El cuarto artículo, “Interculturalidad y derechos humanos”, se en-

foca en lo complejo que resulta encuadrar la justicia por fuera de las
connotaciones discursivas y culturales o de los estereotipos hege-
mónicos u occidentales en su interpretación. El autor se apoya, entre
otros, en la hermenéutica diatópica –término acuñado por Boaventura
de Sousa Santos para su reflexión– para abrir la discusión sobre el
tema con vistas a una mejor comprensión y aplicación de los pluralis-
mos jurídicos en Ecuador y en la Región.
El último artículo, “Estado de derecho y razón de Estado. Coordi-

nación entre agentes de seguridad y el Ministerio Público”, analiza
otro tema de alta complejidad: cómo articular el nivel funcional entre
los agentes estatales en los nuevos escenarios de seguridad, geopo-
lítica y derechos humanos, tomando en consideración el paradigma
del balance entre seguridad y derechos humanos, o entre Estado de
derecho y razón de Estado, que implica una constante tensión teórica
y práctica, y la necesidad de que tanto fiscales como agentes de se-
guridad entiendan el ordenamiento jurídico desde la integralidad de
la interpretación constitucional, junto con un ejercicio multidisciplina-
rio de comprensión del rol del Estado.
Con esta publicación, la Fiscalía General del Estado se suma a la con-

memoración de todas las víctimas de graves violaciones a los dere-
chos humanos y reafirma su compromiso de proseguir luchando con-
tra la impunidad.
EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL, SU
EVOLUCIÓN Y
SUS NUEVAS
MANIFESTACIONES:
LAS GRAVES VIOLACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS
Gustavo Villamarín Herrera
INTRODUCCIÓN considera como locales a aquellos delitos han cedido parte de esta para que un or-
cometidos dentro de las fronteras nacio- ganismo supra nacional juzgue ciertas
nales y como crímenes internacionales a conductas lesivas a nivel internacional que
El derecho penal internacional es una rama nueva del derecho que aún se aquellos que han sido cometidos a nivel los Estados no quieren o no están en la
encuentra en pleno desarrollo, puesto que su origen no se remonta más trasnacional, lo cual constituye una agru- capacidad de hacerlo. Sin embargo, la ju-
allá de un siglo. Esta nueva forma de derecho nació a partir de grandes pación inadecuada. risdicción internacional solo puede operar
conflictos y variadas formas de criminalidad estatal que tomaron lugar du- bajo el principio de complementariedad,
rante la primera parte del siglo XX y que desembocaron en la creación de Para realizar una apropiada clasificación es decir, que los tribunales internacionales
organismos internacionales que establecieron mecanismos jurídicos para es menester entender el núcleo común de solo intervienen en aquellos casos en los
afrontar de mejor manera estas nuevas formas de criminalidad1. Este cons- los crímenes internacionales, el cual está cuales los Estados no han investigado o
tituye un derecho especial, ya que es el primer derecho sancionatorio que dado no solo por su gravedad que afecta juzgado apropiadamente un crimen inter-
se nutre no solo de normas internacionales positivas o escritas, sino de lo la paz, la seguridad y el bienestar general nacional9, es decir, ante la impunidad.
que se conoce como normas de Jus Cogens2. de la humanidad6, sino porque estos son
cometidos por representantes estatales Esto quiere decir que el derecho penal
Como se puede apreciar del propio nombre de la materia, en este caso se o por personas que actúan con capacida- internacional tiene una expectativa de re-
presenta una combinación de principios provenientes del derecho penal des similares. De esta manera, se puede cepción en las jurisdicciones nacionales,
como del derecho internacional, cuyas normas 3“[…] directamente funda- entender que aquellos crímenes como la ya sea través del establecimiento de tribu-
mentan, excluyen o de cualquier otro modo regulan una responsabilidad piratería o los actos terroristas no forman nales híbridos o del accionar de los propios
penal”4. Lo curioso de este derecho es que por sus características especia- parte del derecho penal internacional7, tribunales nacionales, los cuales tienen
les, se rebasa el clásico aforismo del nullum crimen sine lege y en su lugar sino que son considerados como lo que se a su vez la posibilidad de aplicar las nor-
aplica el principio de nullum crime sine iure5. De esta forma, se produce una conoce como criminalidad trasnacional o mas internacionales, las normas locales o
amalgama entre sus diversas fuentes que tiende a facilitar su aplicación y delincuencia organizada internacional. una combinación de ambas10. Igualmente,
lograr el objetivo de evitar la impunidad en estos casos. existe la posibilidad que las normas nacio-
Continuando con el análisis de la calidad nales hayan pasado por el correspondien-
Ahora bien, luego de establecer el tipo de materia y sus singularidades, es sui generis del derecho penal internacio- te proceso de adecuación a las normas
necesario verificar qué tipo de conductas son aquellas que forman parte nal, se debe señalar también que, en al- convencionales y, consecuentemente, re-
de este ámbito jurídico. En primera instancia, se podría señalar que este gunas ocasiones, suele generarse recelo pliquen la normativa internacional sustan-
derecho es el encargado de aquellos crímenes que ostentan una categoría sobre su legitimidad, ya que este corres- tiva, como ocurre en el caso del Ecuador.
internacional, es decir, que son conductas con elementos objetivos interna- ponde a un derecho que establece san-
cionales. Pero esta referencia tampoco ayuda mucho, pues existe confu- ciones sin la necesidad de un soberano Hoy en día, existen cuatro crímenes inter-
sión al delimitar este término. directo8 que legitime la aplicación del po- nacionales aceptados mayoritariamente
der coercitivo. No obstante, hay que acla- que han sido desarrollados teórica y jurí-
Comúnmente, cuando se escucha hablar de crímenes internacionales se rar que, en este caso, no existe afectación dicamente con la finalidad de generar una
mira hacia afuera de los límites nacionales y se considera a estas conduc- a la soberanía de los Estados porque el respuesta a los más grandes conflictos de
tas como extrañas. Esto se da porque al incorporar el término internacional, derecho penal internacional trata de con- la humanidad del siglo XX. No obstante,
se procede a realizar una clasificación entre aquellas instituciones jurídicas ciliar la justicia penal internacional con la existen otras conductas que han encontra-
propias del derecho nacional y aquellas que son propias de otros Estados, soberanía de los Estados a fin de evitar la do respuestas en el contenido de derecho
o que han sido promulgadas por un organismo internacional. Asimismo, se impunidad y esto lo hace solo ante la ex- penal internacional y han aprovechado de
cepcionalidad cuando es aplicada por un su evolución para continuar con la lucha
órgano internacional. contra la impunidad de crímenes de viola-
1 Los crímenes objeto del Derecho Penal Internacional han estado presentes en gran parte de la historia de la humanidad, sin
ciones a los derechos humanos cometidos
embargo, no eran reconocidos como un fenómeno de macro criminalidad hasta el siglo XX, sino que eran aceptados como el Es así que han sido los propios Estados, por los Estados.
normal devenir del desarrollo del proceso de dominación política interna o externa.
los cuales en pleno uso de su soberanía
2 Roberto Puceiro Ripoll, “Las normas de Jus Cogens ¿fenómeno exclusivamente universal o también eventualmente regional?”
en Curso de Derecho Internacional, Secretaría General de la Organización de Estados Americanos (Washington: Organización
de Estados Americanos, 2006), 380-1.- Las normas de Jus Cogens constituyen “[…] normas que fijan o prohíben determinadas
conductas sin posibilidad de exclusión de las partes, por contraposición a Jus Dispositivum -normas que pueden ser
modificadas por las partes o que se aplican en ausencia de su voluntad- […]”. 6 Héctor Olasolo Alonso, “El principio nullum crimen sine iure en 9 Werle, Tratado de Derecho Penal Internacional, 164.
Derecho Internacional contemporáneo”, Anuario Ibero-Americano de
3 Kai Ambos, La parte general del Derecho Penal Internacional (Berlín / Montevideo: Konrad Adenauer Stiftung / Temis, 2005), Derecho Internacional Penal 1, (2013): 20, issn:2346-3120. 10 Werle, Tratado de Derecho Penal Internacional, 140-3.
34.
7 Werle, Tratado de Derecho Penal Internacional, 80.
4 Gerhard Werle, Tratado de Derecho Penal Internacional 2ª. ed. (Valencia: Tirant lo Blanch, 2001), 78.
8 Alicia Gil Gil y Elena Maculan, “Qué es el Derecho Penal Internacional”,
5 Héctor Olasolo Alonso, “El principio nullum crimen sine iure en Derecho Internacional contemporáneo”, Anuario Ibero- en Derecho Penal Internacional, dirs. Alicia Gil Gil y Elena Maculan, ed. 2ª.
Americano de Derecho Internacional Penal 1, (2013): 20, issn:2346-3120. (Madrid: Dykinson, 2019), 39.
EVOLUCIÓN DEL cha época ya existían varias ideas desarro- peo que habían cometido crímenes con- dad aprobada el 26 de noviembre de 1968.
lladas de lo que posteriormente se contra la paz, crímenes de guerra y crímenes Por otro lado, con fecha 16 de diciembre
DERECHO PENAL solidaría como los cimientos del derecho contra la humanidad17. Luego sobrevino de 1966 se adoptó el Pacto Internacional
INTERNACIONAL penal internacional. Estas nociones sur- el Tribunal Internacional de Tokio con el de Derechos Civiles y Políticos, que fue
gieron a través de varios tratados que es- Estatuto del Tribunal Internacional para el el primer instrumento vinculante sobre la
tablecían los límites que debían tener los Lejano Oriente, que tenía como misión el vigencia de un catálogo mínimo de dere-
En un momento determinado del siglo XX, conflictos armados y las sanciones para juzgamiento de los mismos crímenes18 que chos humanos a nivel internacional. A nivel
varios de los grandes penalistas alemanes, quienes incumplían dichos estándares se juzgaban en Europa. regional, por iniciativa de la Organización
quienes construyeron la base del derecho mínimos. Sin embargo, la más importante de los Estados Americanos, se adoptó la
penal continental moderno, cuestionaban de estas normas fue la cláusula Martens16, Paralelamente a estos hechos, con fecha Convención Americana sobre Derechos
esta nueva forma de derecho. Se señala- que establecía que en atención a todo lo 28 de junio de 1945 se creó la Organización Humanos, la misma que estableció el sis-
ba que las normas penales solo abarcaban que no se encuentre regulado de forma de las Naciones Unidas con la finalidad de tema más desarrollado en protección de
tipos penales de naturaleza nacional y que escrita, se actuaría según lo establecido mantener la paz y la seguridad internacio- derechos hasta la presente fecha que se
las normas que delimitaban las competen- por las normas consuetudinarias aplica- nales19. Este organismo internacional entró denomina Sistema Interamericano de De-
cias de los Estados con base en la territo- bles al caso. en funciones el 24 de octubre de 1945 rechos Humanos. Este sistema cuenta con
rialidad de sus leyes penales no poseían y al poco más de un año de labores su dos niveles: a) la Comisión Interamericana
un carácter internacional. En este sentido, Es así que, a inicios del siglo XX ya se habla- Asamblea General ratificó los Principios de de Derechos Humanos; y, b) la Corte In-
Franz von Liszt11, Ernest Beling12, Edmundo ba sobre lo que se conocía como leyes de Derecho Internacional aplicados en Nú- teramericana de Derechos Humanos que
Mezger13, Reinhart Maurach14 o el propio la humanidad para denominar a aquellas remberg20. En este punto se dispuso la es la máxima interprete de la convención
Hans Welzel15 negaban la posibilidad de la normas de derecho consuetudinario, que creación de un Comité de Codificación de regional y dicta sentencias con el carácter
existencia de un derecho penal internacio- se configuraban como normas mínimas Derecho Internacional, para que elabore un de vinculante en los casos en los que se
nal. de respeto a la dignidad humana que no Código Criminal Internacional conteniendo determine la responsabilidad internacional
podían violarse en ninguna circunstancia. los principios y los crímenes de esta nueva de los Estados partes por casos de viola-
En efecto, este férreo posicionamiento te- Por esta razón, luego de la Primera Guerra rama del Derecho21. ciones a los derechos humanos.
nía su razón de ser porque que se refería Mundial, con la creación de la Sociedad de
únicamente al derecho positivo vigente y, las Naciones y la suscripción del Tratado Sin embargo, es necesario señalar que el Entrados los años noventa, siguiendo el
de acuerdo al mismo, se consideraba que de Paz de Versalles, se crearon tribunales derecho penal internacional no nace solo, ejemplo de Núremberg y debido a la comi-
hasta que no exista un órgano supranacio- militares internacionales con competencia pues pocos años después, el día 10 de di- sión de actos de masivas violaciones a los
nal que expida sus propias leyes y juzgue para juzgar la comisión de crímenes inter- ciembre de 1948, se aprobó la Declaración derechos humanos, el Consejo de Seguri-
dichas conductas, en el más lejano de los nacionales por la violación a dichas nor- Universal de los Derechos Humanos, la dad de las Naciones Unidas creó dos tribu-
casos, solo se podía hablar de un derecho mas básicas por parte de los alemanes. Sin cual constituye el primer hito del derecho nales ad-hoc, es decir, tribunales estable-
de ejecución penal para aplicar penas a ex- embargo, estos tribunales nunca entraron internacional de los derechos humanos. En cidos únicamente para el juzgamiento de
tranjeros o de una cooperación internacio- en funcionamiento. los años posteriores, la Organización de las crímenes internacionales, cuya creación es
nal entre Estados. Por su parte, otro grupo Naciones Unidas creó dos instrumentos posterior a la comisión de los hechos puni-
de juristas señalaba la imposibilidad de laCon el advenimiento de nuevas atrocida- jurídicos básicos para el desarrollo del de- bles. Estos corresponden al Tribunal Penal
construcción de esta nueva rama jurídica, des ocurridas en la Segunda Guerra Mun- recho penal internacional, el primero fue la Internacional para la ex Yugoslavia –crea-
puesto que a nivel internacional solo los dial y luego de concluida la misma, las po- Convención para la Prevención y Sanción do el 25 de mayo de 1993– y al Tribunal Pe-
Estados pueden ser considerados como tencias aliadas suscribieron el Estatuto del del Delito de Genocidio aprobada el 09 de nal Internacional de Ruanda –creado el 08
sujetos de derecho internacional público. Tribunal Militar Internacional de Núrem- diciembre de 1948, y la Convención sobre de noviembre de 1994–. Dada su naturale-
berg, el cual constituía el primer órgano la Imprescriptibilidad de los Crímenes de za, estos tribunales fueron temporales y a
Pese a estas posiciones de algunas ramas jurisdiccional supra nacional para juzgar a Guerra y de los Crímenes de Lesa Humani- la fecha ya no cumplen actividades, pero
de la doctrina, se puede afirmar que a di- los miembros de los países del eje euro- aportaron con un importante número de
precedentes jurisprudenciales.
17 Consejo de Control Aliado en Alemania Estatuto del Tribunal Militar
Internacional de Núremberg, 6 de octubre de 1945, art. 6.
11 Franz von Liszt, Tratado de Derecho Penal 3ª. ed. (Madrid: Reus, 1929), 16 Primera Conferencia Internacional De La Paz. Convenio II de La Existen algunas críticas sustanciales a es-
2:112. Haya, 29 de julio de 1899, preámbulo, párr. 9. – Esta conferencia estuvo
conformada por 20 países europeos, Estados Unidos de Norteamérica,
18 Supreme Comander of the Alied Forces, Estatuto del Tribunal Militar
Internacional para el Lejano Oriente, 19 de enero de 1946, art. 5.
tos tribunales. Respecto a los casos origi-
12 Ernst Beling, Esquema de Derecho Penal (Buenos Aire: Depalma, México, China, Japón, Persia (actualmente, Irán) y Siam (actualmente, nados en la Segunda Guerra Mundial se
1944), 184-5. Tailandia). 19 ONU Asamblea General, Carta de las Naciones Unidas, 28 de junio de
1945, art. 1. señala que esta solo fue una justicia de
13 Edmundo Mezger, Tratado de Derecho Penal (Madrid: Editorial Revista
de Derecho Privado, 1935), 1:108 20 ONU Asamblea General, Confirmación del Principios de Derecho
los vencedores en la que no se juzgó los
Internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal Militar abusos y violaciones a derechos humanos
14 Reinhart Maurach, Tratado de Derecho Penal (Barcelona: Ariel, 1962), Internacional de Núremberg, 11 de diciembre de 1946, párr. 3.
I:122. cometidas por las potencias aliadas que
21 ONU Asamblea General, Confirmación del Principios de Derecho
15 Hans Welzel, Derecho Penal alemán (Santiago: Editorial Jurídica de Internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal Militar ganaron la guerra. Esta es una crítica váli-
Chile, 1970), 45. Internacional de Núremberg, 11 de diciembre de 1946, párr. 4.
da, pero que no deslegitima el juzgamiento comisión de crímenes de derecho penal CRÍMENES INTERNACIONALES
de los crímenes de las potencias del eje, internacional. Los crímenes tipificados en
sino que lo que debió pasar es que todos este instrumento son los siguientes: a) El
los abusos debieron haber sido juzgados, genocidio; b) Los delitos de lesa humani- Actualmente, de acuerdo al desarrollo del derecho penal internacional existen cuatro
pues ambos bandos cometieron crímenes dad; c) Los crímenes de guerra; y, d) El cri- crímenes que se encuentran perfectamente definidos y que recogen las normas básicas
internacionales antes y después de la Se- men de agresión23. de Jus Cogens, con la finalidad de dar seguridad jurídica a los miembros de los Estados
gunda Guerra Mundial. De esta manera, lo parte de la Corte Penal Internacional. Aun así, cabe destacar que las conductas referidas,
prudente sería señalar que existieron algu- Sin embargo, la Corte Penal Internacio- pese a expresar como un solo crimen, se expresan de diferentes formas, puesto que
nos crímenes internacionales que fueron nal “[…] no está concebida como una corte existen conductas individuales que se deben presentar para la configuración de estos
juzgados y otros que no lo fueron por razo- penal mundial con competencia univer- delitos. Sin embargo, se puede señalar que todas estas conductas tienen como una ca-
nes de orden político. sal, sino como un tribunal emergente y de racterística común a la generalidad y/o a la sistematicidad.
reserva”24. Es así que en este caso opera
También se señala que en todos estos ca- el principio de complementariedad, que El ejemplo más adecuado es el crimen de lesa humanidad, el cual se comete “[…] como
sos existió una violación al principio de le- quiere decir que este tribunal solo actúa parte de un ataque generalizado o sistemático contra una población civil y con conoci-
galidad. Sin embargo, pese a la validez de en los casos en los que los Estados parte miento de dicho ataque […]”. En este delito el ataque se puede expresar a través de la
esta crítica se puede decir que esto no es no quieran o tengan la capacidad de juzgar
del todo cierto, puesto que en estos casos crímenes internacionales. De esta forma, la
se aplica un proceso de tipicidad complejo, jurisdicción internacional es subsidiaria de
mediante el cual existe una doble subsun- las jurisdicciones nacionales inoperantes,
ción que se nutre de normas internacio- ya que el principal responsable de juzgar
nales (convenios internacionales y normas estos graves crímenes que atentan contra
de Jus Cogens) y de normas locales para el derecho internacional de los derechos
el establecimiento del nivel de la punición. humanos es el Estado donde se cometie-
Esto quiere decir que, en estos casos las ron dichos crímenes en aplicación del prin-
penas impuestas existían en los países en cipio de territorialidad.
los que aplicó y, en muchos casos, estas se
aplicaban con base en tipos penales inter- Ahora bien, para proceder con la aplica-
nos como el asesinato. ción directa del derecho penal interna-
cional existen varias posibilidades. Una de
Luego de este largo camino, recién a fi- estas es la aplicación de estas normas por
nales del siglo XX y luego de décadas de parte de tribunales híbridos, es decir, con
conversaciones se logró el acuerdo de va- la constitución de tribunales conformados
rios Estados para la expedición del Estatu- por jueces nacionales y por jueces extran-
to de Roma de la Corte Penal Internacional. jeros nominados por la Organización de las
Con este instrumento al fin se había unifi- Naciones Unidas, como ha ocurrido en los
cado el derecho disperso y se establecía casos de Sierra Leona, Líbano, Camboya,
la primera corte a nivel internacional22 con Kosovo, etc. Otra forma de juzgar estos
la facultad para determinar la responsa- casos es mediante la actuación de tribu-
bilidad internacional de individuos por la nales nacionales que investiguen y sancio-
nen estos casos “[…] mediante la aplicación
del derecho penal nacional”25, tal como ha
22 La Corte Penal Internacional tiene su sede en La Haya – Holanda y
ocurrido en países como Argentina, Chile,
como se ha señalado esta sólo tiene facultades para el establecimiento Ecuador, Guatemala, Irak, Perú, entre otros.
de responsabilidades penales individuales y no debe confundirse con
la Corte Internacional de Justicia o Tribunal Internacional de Justicia
que coincidencialmente tiene su sede en la misma ciudad y que es
un órgano de la Organización de las Naciones Unidas ante el cual
sólo se admiten demandas entre Estados. En el caso de las Corte
Penal Internacional son sujetos de su jurisdicción todas las personas
de los Estados que hayan suscrito el Estatuto de Roma de la Corte
comisión de actos de asesinatos, tortura, desaparición forzada de personas, esclavitud,
Penal Internacional, pero en el caso del Tribunal Internacional de exterminio, apartheid, entre otros establecidos por el artículo 7 del Estatuto de Roma. En
Justicia se puede demandar a todos los Estados que forman parte de
la Organización de las Naciones Unidas, ya que la aceptación de la estos casos, las víctimas tienen la única característica de pertenecer a la población civil
competencia de este tribunal es un requisito para el ingreso al órgano
mundial. Excepcionalmente, en casos de extrema gravedad, el Consejo 23 ONU Asamblea General, Estatuto de Roma sobre la Corte Penal para diferenciarlos de la población combatiente en casos de conflictos armados.
de Seguridad de las Naciones Unidas puede remitir un caso para su
investigación y juzgamiento a la Corte Penal Internacional aunque los
Internacional, 17 de julio de 1998, art. 5, A/CONF.183/9. En el caso del genocidio, se entiende como tal a los atentados contra la vida, la integri-
nacionales de dicho Estado no estén sujetos a su competencia por la 24 Werle, Tratado de Derecho Penal Internacional, 161. dad y la libertad que hayan sido perpetrados con la intención de destruir total o parcial-
falta de suscripción de la convención generadora de jurisdicción penal
internacional. 25 Werle, Tratado de Derecho Penal Internacional, 220. mente a un grupo determinado. En este caso es indistinto que los miembros del grupo
sean civiles o miembros de las Fuerzas Armadas de sus Estados. Lo primordial en este de manera sistemática y/o generalizada. Así, la Corte Interamericana de Derechos Hu-
delito es que los sujetos pasivos de la infracción internacional pertenezcan a un grupo manos las ha calificado como casos de graves violaciones a los derechos humanos para
con las siguientes características comunes: nacionalidad, etnia, raza o religión. Como se resolver este problema.
aprecia, este es un delito de intención, por lo que si
no es cometido con la intención de destruir total o
parcialmente a un grupo determinado, solo se con-
LAS GRAVES VIOLACIONES A
figuraría como un crimen de lesa humanidad, siem- LOS DERECHOS HUMANOS
pre y cuando no se trate de personas combatientes
en un conflicto armado. Se ha verificado que las masivas violaciones a los
derechos humanos han sido juzgadas por parte del
En tercer lugar, tenemos los crímenes de guerra. derecho penal internacional a través del estable-
Aquí entra otra rama del derecho que ha ido de la cimiento de varios tipos de tribunales, los cuales
mano del derecho penal internacional y que sirvió en un momento determinado fueron establecidos
como parte de sus fundamentos, es decir, el dere- para evitar la impunidad de estos hechos. Actual-
cho internacional humanitario o Ius in bello, el cual mente, en la mayoría de Estados ya no es posible el
“[…] no prohíbe ni permite los conflictos armados establecimiento de tribunales ad-hoc, puesto que
–tanto internacionales como internos– sino que, estos violarían los derechos establecidos en sus le-
frente a su desencadenamiento, se aboca al fin de gislaciones nacionales, puesto que los que deben
humanizarlos y limitar sus efectos a los estricta- intervenir en estos casos son los tribunales pre
mente necesarios”26. Es así que la violación a estos existentes, pero más allá del tribunal competente
límites de la guerra es lo que se conoce como crí- para juzgar estos casos, lo más importante son las
menes de guerra o crímenes en contra del derecho normas con las cuales se juzgan estos casos.
internacional humanitario. Para habilitar la investigación y el juzgamiento de
los mismos, más allá de señalar que esto se lo hizo
El último crimen internacional está constituido por porque estos hechos violaron derechos humanos
el crimen de agresión que tiene mucha relación con de forma masiva, esto se debe en sí a la violación
los anteriores, pues este constituye un crimen en de derechos humanos de parte de los Estados, los
contra de la paz, es decir, la agresión militar ilegíti- cuales, por el contrario tienen la obligación de pro-
ma en contra de un Estado determinado. La reforma teger derechos humanos y si estos se violan por
del Estatuto de Roma define a esta conducta como parte de sus representantes incurren en casos de
“[e]l uso de la fuerza armada por un Estado contra la criminalidad estatal. Es así que con la codificación
soberanía, la integridad territorial o la independen- del derecho penal internacional solo se ha aborda-
cia política de otro Estado, o en cualquier otra forma do los casos de violaciones masivas a los derechos
incompatible con la Carta de las Naciones Unidas”27. humanos, pero si ocurren estas mismas violaciones
Esta reforma fue aprobada el 11 de junio de 2011, mediante la Declaración de Kampala, de forma aislada, esto no significa que dichos crímenes puedan quedar en la impunidad.
por lo que antes de esta fecha no existían elementos objetivos que lo definan.
De esta manera, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha señalado que los
Como se puede apreciar, el derecho penal internacional no ha sido estático, sino que ha Estados sujetos a su competencia también tienen la obligación de investigar y sancionar
tenido un desarrollo dinámico dentro del cual se puede apreciar que se ha adecuado casos de violaciones a los derechos humanos cometidos por agentes estatales, aun
de manera más precisa y más técnica a los tipos penales ya existentes que violaban cuando estos no sean cometidos dentro de un contexto de sistematicidad o generali-
obligaciones internacionales de derechos humanos contraídas previamente por los Es- dad. De momento, los crímenes internacionales que se ha considerado que tienen las
tados, tal cual ocurre con los catálogos penales de manera permanente de acuerdo al mismas características que los constantes en el Estatuto de Roma son los siguientes: a)
desarrollo de la sociedad. Las ejecuciones extrajudiciales, sumarias o arbitrarias; b) Las torturas; c) Las desaparicio-
nes forzadas de personas; y, d) Las detenciones ilegales y arbitrarias28.
Sin embargo, esta rama del derecho aún se encuentra en franco desarrollo, como se se-
ñaló en un inicio y no se puede decir que ha llegado al pináculo de su desarrollo, puesto Al igual que en el caso del resto de crímenes internacionales, estas conductas no se
que aún tiene problemas que no ha logrado resolver, como es el caso de las conductas sancionan dentro del derecho penal internacional solo por su magnitud a gran escala,
expresadas en cada uno de los tipos penales señalados cuando estas no se desarrollan sino por contravenir normas duras e inderogables de derecho internacional o normas de
26 Elizabeth Salmón, Introducción al derecho internacional humanitario 3ª. ed. (Lima: IDEHPUEP / CICR, 2012), 27. 28 Corte IDH, “Sentencia de 14 de marzo de 2001 (Fondo)”, Caso Barrios Altos vs. Perú, 14 de marzo de 2001, párr. 41, http://www.corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/Seriec_75_esp.pdf. Corte IDH, “Sentencia de 18 de septiembre de 2003 (Fondo, Reparaciones y Costas)”, Caso Bulacio vs Argentina,
27 ONU Asamblea General, Estatuto de Roma sobre la Corte Penal Internacional, art. 5.2 reformado. 18 de septiembre de 2003, párr. 116-7, https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_100_esp.pdf.
Ius Cogens que prohíben tajantemente estas conductas. un proceso penal en el momento en el que de acuerdo
Estos crímenes pueden ser perseguidos penalmente, in- a las normas internas de cada Estados se hayan obteni-
dependientemente de si constan establecidos con dichas do los elementos de convicción suficientes y necesarios
denominaciones en los ordenamientos jurídicos naciona- para adecuarlos al tipo penal vigente en el que se subsu-
les de los Estados. man dichas conductas. Sobre este punto se ha estableci-
do que la conducta perseguida debe ser constitutiva de
En este punto, cabe destacar que no existe violación al delito de acuerdo al sistema de fuentes establecido en el
Bibliografía principio de legalidad, ya que, como se ha señalado, el derecho interno del Estado en el cual se pretenda juzgar
principio aplicable para este tipo de casos es el de nu- estas conductas.
Albán, Juan Pablo. “Las graves Reparaciones y Costas)”. Caso
violaciones a los derechos llum crimen sine iure. Este principio va más allá de la teoría, Carpio Nicolle y otros vs.
humanos como categoría puesto que supera al principio de legalidad estrictamente Guatemala. 22 de noviembre Finalmente, cabe destacar que los casos constitutivos
jurídica”. Pro Homine, 3 de positiva e incorpora un principio de legalidad más amplio de 2004. https:// www. de graves violaciones a los derechos humanos no pue-
noviembre de 2013. https:// corteidh.or.cr/docs/casos/
prohomine.wordpress. cuando se trata de la aplicación de normas internaciona- articulos/seriec_117_esp.pdf. den ser susceptible de indultos, amnistías o de cualquier
com/2013/11/03/las-graves- les. Es así que la primera parte del artículo 9 de la Conven- otro excluyente de responsabilidad, que pretenda impe-
violaciones-a-los-derechos- ción Americana sobre Derecho Humanos establece que: Corte IDH. “Sentencia de 26 dir la investigación de estos casos y así favorecer su im-
humanos-como-categoria- de septiembre de 2006
juridica/. “[n]nadie puede ser condenado por acciones u omisiones (Excepciones Preliminares, punidad. En el caso de que estas figuras jurídicas sean
que en el momento de cometerse no fueran delictivos se- Fondo, Reparaciones y aplicadas, estas carecen de validez absoluta y no pueden
Ambos, Kai. El marco jurídico de gún el derecho aplicable”29. Costas)”. Almonacid Arellano ser opuestas al inicio de una investigación o el procesa-
la justicia transicional. Bogotá: vs. Chile. 26 de septiembre de
Temis, 2008. 2006. https://www.corteidh. miento correspondiente. La prohibición de impunidad de
En este caso como ya hemos visto, el Derecho aplicable or.cr/docs/casos/articulos/ estas conductas tiene en este punto un alto grado de obli-
–––––. La parte general del es el derivado tanto de las normas positivas como de las seriec_154_esp.pdf. gatoriedad, a tal punto que estos casos pueden volver a
Derecho Penal Internacional.
Berlín / Montevideo: Konrad normas provenientes del Jus Cogens, las cuales forman Corte IDH. “Sentencia de 29 de ser investigados si se detecta la existencia de un proce-
Adenauer Stiftung, Temis, parte del derecho internacional y no pueden ser opuestas noviembre de 2006 (Fondo, samiento fraudulento que haya dejado estos hechos en la
2005. por ninguna norma de origen local30. Cabe destacar que Reparaciones y Costas)”. Caso impunidad. En este caso, las resoluciones jurisdiccionales
–––––. Persecución penal La Cantuta vs Perú. 29 de
nacional de crímenes “[…] una norma imperativa de derecho internacional gene- noviembre de 2006. https:// que hayan sustraído a los perpetradores de estos hechos
internacionales en América ral es una norma aceptada y reconocida por la comunidad www.corteidh.or.cr/ docs/ de su responsabilidad penal, no tiene validez jurídica al-
Latina y España. Montevideo: internacional de Estados en su conjunto como norma que casos/articulos/seriec_162_ guna.32
KAS, 2003. esp.pdf.
no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser mo-
Beling, Ernst. Esquema de dificada por una norma ulterior de derecho internacional Corte IDH. “Sentencia de 11
Derecho Penal. Buenos Aires: general que tenga el mismo carácter”31. de mayo de 2007 (Fondo,
Depalma, 1944. Reparaciones y Costas)”. Caso
Bueno Alves vs Argentina. 11
Cassese, Antonio. “Hay conflicto En tal virtud, los casos considerados como casos de gra- de mayo de 2007. https://
insuperable entre soberanía ves violaciones a los derechos humanos, al no poder ser www.corteidh.or.cr/ docs/
de los Estados y justicia casos/articulos/seriec_164_
penal internacional”. En sancionados por una corte internacional que determine esp.pdf.
Crímenes internacionales y la responsabilidad penal de sus partícipes, deben ser in-
jurisdicciones internacionales, vestigados y sancionados por las cortes y tribunales na- Corte IDH. “Sentencia de 22 de
editado por Antonio Cassese noviembre de 2007 (Fondo,
y Mireille Delmas-Marty. cionales mediante la utilización de normas provenientes Reparaciones y Costas)”.
Bogotá: Norma, 2004. del derecho internacional de los derechos humanos, del Caso Albán Cornejo vs.
derecho penal internacional y del derecho penal local en Ecuador. 22 de noviembre
Corte IDH. “Sentencia de 14 de de 2007. https://www.
marzo de 2001 (Fondo)”. Caso concordancia con las normas constitucionales y procesa- corteidh.or.cr/ docs/casos/
Barrios Altos vs. Perú. 14 de les pertinentes. articulos/seriec_171_esp.pdf.
marzo de 2001. http://www. Corte Penal Internacional.
corteidh.or.cr/docs/casos/ Conferencia de revisión del
articulos/ Seriec_75_esp.pdf. En este sentido, los casos de graves violaciones a los de- Estatuto de Roma. 11 de junio
rechos humanos tienen el carácter de ser imprescriptibles, de 2010. https://asp.icc-cpi.
Corte IDH. “Sentencia de 18 de es decir, que su investigación y procesamiento no tienen int/iccdocs/asp_docs/ASP9/
septiembre de 2003 (Fondo, OR/RC-11-SPA.pdf.
Reparaciones y Costas)”. Caso plazos perentorios, sino que sobre estos se puede iniciar
Bulacio vs Argentina. 18 de Ecuador. Código Orgánico
septiembre de 2003. https:// Integral Penal. Suplemento 32 Corte IDH, “Sentencia de 22 de noviembre de 2004 (Fondo, Reparaciones y Costas)”, Caso
www.corteidh.or.cr/ docs/ del Registro Oficial 180, 10 de Carpio Nicolle y otros vs. Guatemala, 22 de noviembre de 2004, párr. 31, https://www.corteidh.
casos/articulos/seriec_100_ 29 OEA, Convención Americana sobre Derechos Humanos, 22 de noviembre de 1969, art. 9, A/ febrero de 2014. or.cr/ docs/casos/articulos/seriec_117_esp.pdf.
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ONU Consejo de Seguridad. Estatuto del Tribunal Penal Internacional de Ruanda. 8 de noviembre de 1994.
Resolución 995.
INTRODUCCIÓN este sentido, es un apéndice del derecho
constitucional del estado constitucional de
derecho”3.
Parte de la comprensión del derecho pe-
nal, como expresión del arma constitucio- A tal efecto, el derecho internacional de
nal más lesiva con la que cuenta el Estado, los derechos humanos ha desarrollado el
es su limitación, establecida en la norma contenido de diversas legislaciones inter-
penal de forma clara y estricta. El aforismo nas, mediante la aplicación directa de tra-
latino nullum crimen, nulla poena, sine lege tados y jurisprudencia internacional. Este
evoca el principio por el cual los cimientos tratamiento dado a los derechos humanos
del derecho penal se han construido con la proviene, esencialmente, de las volunta-
finalidad de que exista un control al poder des soberanas de los Estados, quienes
LA UTILIDAD DEL CONTROL DE punitivo. admiten, a través de sus Constituciones, la
CONVENCIONALIDAD Se demuestra entonces una relación ínti-

ma entre la ley penal que codifica los deli-
aplicación del contenido de convenios res-
pecto de derechos fundamentales, todo lo
cual podría implicar un perfeccionamiento
EN INVESTIGACIONES tos y las penas, el ejercicio del poder puni-

tivo a través de las fuerzas de seguridad, y
la contención judicial. Esta relación resulta
progresivo del respeto, reconocimiento y
promoción de estos derechos. Este es el
PENALES
caso de Ecuador, sujeto de derecho in-
necesaria, tal como lo afirmaría Zaffaroni, ternacional que ha admitido obligaciones
en cuanto a que la historia de las socieda- sujetas a responsabilidad internacional; y,
des humanas ha demostrado que “cuando dentro de ellas, aquellas relativas a la in-
el poder punitivo pierde la contención del vestigación preprocesal y procesal penal
poder judicial, son las agencias ejecutivas en materia de violaciones a derechos hu-
las que se encarnizan contra un chivo ex- manos.
piatorio o un enemigo y cometen matan-
zas”1. Por ello, es tarea del derecho penal, En consecuencia, la introducción de dis-
es decir, jueces y fiscales, evaluar en qué posiciones, derechos, principios y reglas
medida se ejerce este poder “proyectan- del derecho internacional de derechos
do un dique inteligente que impida el paso humanos al derecho penal se entiende no
del poder punitivo más irracional y permita solo como necesaria, con la finalidad de
circular el de menor irracionalidad”2, de tal investigar y sancionar crimines nacionales
manera que el dique no se destruya. e internacionales que componen parte de
las obligaciones del Estado, sino también
Es aquí donde el reconocimiento progresi- como un mandato de ley a través de la
Ginna Pasquel Andrade
vo de derechos en la Constitución vigente, legislación constitucional y penal vigente,
Daniel Véjar Sánchez así como en los instrumentos internacio- llamada a ser cumplida por las y los opera-
nales de derechos humanos, adquieren dores de justicia.
una vital importancia para el ejercicio del
poder punitivo, pues no solo representan No obstante, los fundamentos jurídicos de
la voluntad de cumplimiento de las obliga- la relación entre el ordenamiento jurídico
ciones internacionales del Estado, sino que interno y las obligaciones adquiridas por el
facilitan la tarea de discernir hacia dónde Estado, que resultan del derecho interna-
dirigir aquel dique inteligente. En palabras cional de los derechos humanos, podrían
de Zaffaroni, “de que el poder jurídico ejer- aparentar representar un nudo crítico de
za esta función contentora y reductora de- diversas aristas. En efecto, el derecho pe-
pende nada menos que la subsistencia del nal es principalmente legalista, sin embar-
estado de derecho. El derecho penal, en go, esto no obsta la aplicación de la nor-
1 Eugenio Raúl Zaffaroni, Estructura Básica del Derecho Penal (Buenos 3 Ibíd.
Aires: Ediar, 2009).
2 Ibíd.
mativa de derechos humanos, más aún, dispuesta por la Carta Magna, la cual atribuye a cia (CIJ), a través de su Estatuto, ha recogi- ser cumplido por ellas de buena fe”16, me-
los tratados internacionales de derechos humanos rango constitucional, por ende, apli- do diversas fuentes de derecho internacio- diante el cual un Estado no puede alegar
cación directa e inmediata por parte de las y los servidores públicos. nal público8, las cuales han sido aceptadas disposiciones de su derecho interno para
por la comunidad internacional; a saber, incumplir sus responsabilidades interna-
En este sentido, ¿cómo se configura la obligatoriedad de aplicación del contenido de los tratados bilaterales o multilaterales, la cionales17; el principio pacta tertiis nec no-
tratados y jurisprudencia internacional en materia de derechos humanos, en las investi- costumbre, la doctrina, los principios ge- cent nec prosunt o “un acuerdo será obli-
gaciones penales? En particular, ¿cuál es el rol del Sistema Interamericano de Derechos nerales del derecho y la jurisprudencia in- gatorio sólo para las partes del mismo”18; y
Humanos en esta materia? Para responder a esta cuestión, el presente artículo analiza la ternacional. el principio ex consensu advenit vinculum o
aplicación efectiva del control de convencionalidad a las investigaciones preprocesales “todo tratado vincula a las partes en tanto
y procesales penales, considerando a la Convención Americana de Derechos Humanos Dentro de este marco, la Convención de éstas hayan dado su consentimiento”19.
como norma vinculante en las actuaciones de las y los servidores judiciales, y a la juris- Viena9 establece que un tratado es una
prudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos como fuente directa de fuente del derecho internacional y un me- En lo que concierne específicamente a
interpretación de esta norma. dio para desarrollar la cooperación pa- tratados internacionales relativos a dere-
cífica entre las naciones, celebrada por chos humanos, estos tienen por objetivo
escrito entre Estados y regida por el de- vincular a los Estados en normas de res-
OBLIGACIONES DEL ESTADO EN MATERIA DE recho internacional10. Para que un Estado peto y reconocimiento de derechos huma-
DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS se obligue respecto de un tratado debe nos, además de prevención de conductas
manifestar su consentimiento en ejercicio vulneradoras. Se debe recalcar que estos
HUMANOS de su soberanía11. En este sentido, la ma- tratados tienen como destinatarios a las y
nifestación de consentimiento y posterior los ciudadanos de los Estados a los cua-
El derecho internacional público resulta de las interacciones soberanas entre Estados.
obligatoriedad del contenido de los trata- les obligan20, y este es justamente uno de
Son entonces estos los sujetos en materia internacional, y dado que conservan su ejer-
dos para las altas partes contratantes12 se los principales elementos diferenciadores
cicio soberano de poder y decisión dentro del marco internacional, son aquellos mismos
concreta mediante: la firma definitiva del de los tratados de derechos humanos res-
los creadores de la normativa que a lo posterior les regirá. Al respecto, de forma general,
tratado (suscripción y ratificación); el canje pecto de otros tratados internacionales.
los principios que rigen esta interacción entre Estados –sobre los cuales se funda el res-
o depósito de los instrumentos aplicado en
peto y cumplimiento del derecho internacional– se encuentran establecidos de forma
tratados bilaterales; y, la adhesión.13 En este sentido, los tratados internaciona-
transversal en la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados.4
les relativos a derechos humanos no son
El cumplimiento de los tratados14 encuen- instrumentos equilibrados respecto a la
En efecto, los Estados crean
tra sustento en los principios de derecho consecución de objetivos mutuos entre
las normas de las cuales son
internacional, los cuales también se con- los contratantes, como el caso de instru-
destinatarios5, por ello “el con-
figuran como fuentes de derecho.15 Los mentos internacionales bilaterales o multi-
sentimiento estatal soberano
principios básicos que son fundamento laterales comunes; sino que se preocupan
es así el punto de partida en la
del cumplimiento de obligaciones inter- taxativamente por el bienestar de los indi-
creación de dicho derecho”6.
nacionales por parte de los Estados son: viduos.
En este contexto, el marco jurí-
el principio pacta sunt servanda o “todo
dico internacional se configura
tratado en vigor obliga a las partes y debe Así, “se atenúa la dimensión contractualista
como un límite al ejercicio del
de los tratados de derechos humanos en
poder de los Estados que inte-
la medida en que su regulación conven-
gran la comunidad internacio-
cional desborda la reciprocidad de dere-
nal, no obstante, es justamen-
chos y deberes entre los Estados parte”21.
te la adquisición voluntaria de 8 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, 1
de julio de 2002, art. 38. Es decir, el interés común de estos tratados
esas obligaciones un atributo
de la soberanía de los Esta- 9 Denominada oficialmente Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados. Viena, 23 de mayo de 1969
dos.7
10 ONU Asamblea General, Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados. 16 ONU Asamblea General, Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados.
La Corte Internacional de Justi- 11 ONU Asamblea General, Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados, art. 12.
17 Salmón Gárate, Curso de derecho internacional público.
12 Término utilizado en Derecho Internacional Público para referirse a los
Estados. 18 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad, 15.
4 ONU Asamblea General, Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, 23 de mayo de 1969
13 Además, se debe señalar que los Estados tienen la posibilidad, 19 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad, 14.
5 Elizabeth Salmón Gárate, Curso de derecho internacional público (Lima: PUCP, 2014). conforme lo dispone la Convención de Viena, de elaborar reservas a los
tratados. 20 Pedro Nikken, La protección internacional de los derechos humanos:
6 Juana María Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad (México: Universidad Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Jurídicas, su desarrollo progresivo (Madrid: Instituto Interamericano de Derechos
2017) 14 También denominados convenios internacionales. Humanos Civitas, 1987)
7 Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), “Fallo de 17 de agosto de 1923”, Caso Wimbledon, 17 de agosto de 1923. 15 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. 21 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad, 9.
es el respeto por los derechos humanos, los cuales no son reconocidos a los Estados En este sentido, el principio de subsidiarie- go de extrema gravedad y urgencia contra
como tal, sino únicamente a sus ciudadanos y ciudadanas; y, por ende, las obligaciones dad rige este sistema, ya que el mismo se su integridad personal, esencialmente, su
que asumen no se constituyen respecto de otros Estados, sino de las personas sujetas aplica de forma complementaria o subsi- vida. El objetivo de estas medidas es evi-
a su jurisdicción dentro de sus respectivos territorios.22 diaria al ordenamiento jurídico interno de tar daños irreparables. Adicionalmente, la
los Estados que lo conforman, y “da cuenta Corte IDH tiene una función consultiva, la
Adicionalmente, en materia de protección de derechos humanos es fundamental re- de las obligaciones generales que vincu- cual le faculta a dar respuesta a consultas
mitirse no únicamente a los tratados internacionales, sino también a la jurisprudencia lan a los Estados, y que, en definitiva, cons- realizadas por los Estados miembros de la
desarrollada por Cortes Internacionales por las que se busca resguardar y profundizar tituyen el fundamento del control de con- OEA, relativas a la interpretación y alcance
en el contenido de dichos tratados. En este sentido, la jurisprudencia contiene principios vencionalidad”24. del contenido de la CADH27.
y valores de carácter universal, admitidos en diversas Cortes a escala global.
En efecto, el SIDH se rige por un sistema
De esta manera, la aplicación de tratados internacionales, y el uso de jurisprudencia dual, entre la CIDH y la Corte IDH. Por un
APLICACIÓN DEL
diversa, con principios aplicables a escala universal, ha propiciado el fortalecimiento lado, la CIDH es un órgano de carácter au- CONTROL DE
de la promoción y protección de los derechos humanos de forma general en diversos tónomo y principal de la Organización de
sistemas jurídicos. Estados Americanos, y tiene la finalidad de
CONVENCIONALIDAD
observar la protección y promoción de los SOBRE LA BASE DE LA
Dado que los Estados conforman una comunidad internacional de pares, al ser sujetos derechos humanos en los Estados parte.
de derecho internacional soberanos y considerados iguales, se han creado diversos ór- En este sentido, la Convención America-
CADH
La CADH se conforma como un tratado
ganos internacionales que se encargan de verificar el cumplimiento de estas conductas na de Derechos Humanos establece su
internacional de obligatorio cumplimien-
y, de ser el caso, sancionar el incumplimiento de la norma. estructura y competencia, mientras que el
to por parte de los Estados que la han ra-
Estatuto25 y el Reglamento26 de la CIDH de-
tificado. Si bien se rige de forma general
terminan su funcionamiento de forma más
OBLIGACIONES DEL ESTADO DERIVADAS DEL específica.
por las disposiciones establecidas en la
Convención de Viena, tiene particularida-
SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS des específicas correspondientes a los
La CIDH tiene las funciones de analizar e
HUMANOS (SIDH) investigar peticiones individuales relativas
instrumentos normativos internacionales
en materia de derechos humanos; princi-
a hechos violatorios de derechos humanos,
El SIDH, sistema creado a partir de la Organización de Estados Americanos OEA, es un palmente aquella referida a su naturaleza
provenientes de sujetos u organizaciones
mecanismo de protección y promoción de los derechos humanos, direccionado a los contractual diferente, ya que obliga a los
de uno o varios de los Estados parte de la
países pertenecientes a esta entidad de carácter regional. La norma principal que rige Estados a actuar conforme los intereses
OEA, para lo cual está facultada a realizar
este sistema es la Convención Americana de Derechos Humanos (CADH). de los individuos. Por tanto, su objeto no
visitas in loco (presenciales), y sobre lo cual
es un beneficio equilibrado entre las altas
realiza informes sobre situaciones concre-
El SIDH se encuentra conformado por la Comisión Interamericana de Derechos Huma- partes contratantes –bilateral o multilate-
tas. Respecto de estas peticiones realiza
nos (en adelante CIDH) y la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante ral–, sino que son tratados que vinculan a
informes y, de considerarlo pertinente, és-
Corte IDH), y fue construido sobre la base de las disposiciones de los documentos fun- todos los Estados en beneficio de las y los
tos son remitidos a la Corte IDH. Esta últi-
dacionales de la OEA. En efecto, la CIDH nace a partir de la Carta de la Organización de ciudadanos que los integran.
ma es el órgano contencioso del SIDH, la
los Estados Americanos que entró en vigencia desde 1951, y la Corte IDH se crea desde
cual lleva a cabo funciones contenciosas
la aprobación de su Estatuto mediante Resolución N° 448 adoptada por la Asamblea En 2006, mediante el caso Almonacid Are-
respecto de los casos que le presente la
General de la OEA, celebrado en La Paz, Bolivia, en 1979. llano y otros vs. Chile, la Corte IDH citó por
CIDH, para lo cual ejecutará un proceso
primera vez de forma expresa la locución
establecido previamente y determinará la
El SIDH se instituye como: “control de convencionalidad”, indicando
posible responsabilidad de uno o varios
que:
Estados y las consecuentes medidas de
[…] un sistema jurídico político construido a partir de voluntades sobera-
reparación para las víctimas. Además de
nas, con sustento en valores y principios compartidos (que constan, ex- […] el Poder Judicial debe ejer-
ello, la Corte IDH puede dictar medidas
plícita o implícitamente, en los documentos fundacionales del sistema); cer […] control de convenciona-
provisionales de protección en casos en los
normas comunes (el corpus juris americano de los derechos humanos) y lidad entre las normas jurídicas
que la/s víctima/s se encuentre/n en ries-
una instancia supranacional con poder de interpretación vinculante […]”23. internas que aplican en los casos
concretos y la Convención Ameri-
24 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad, 27.
25 El Estatuto de la CIDH fue aprobado con Resolución núm. 447 (IX-

22 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva OC-2/82, 24 de septiembre de 1982, https://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/ O/79), adoptada por la Asamblea General de la OEA en La Paz, Bolivia, el 27 Si bien es cierto, la CADH es el instrumento normativo principal
seriea_02_esp.pdf. 31 de octubre de 1979. respecto de protección y promoción de derechos del SIDH; se debe
agregar al análisis el corpus juris interamericano, esto es, el conjunto de
23 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad, 27. 26 ; y modificado el 2 de septiembre de 2011. normas del SIDH, además de sus documentos fundacionales.
cana […] Debe tener en cuenta no previstos por la misma Conven- 11 de la Constitución, por el cual el consti- mica y dinámica, conforme lo analicen los
solamente el tratado, sino tam- ción.32 tuyente ecuatoriano estableció como prin- tribunales internacionales por cuanto sus
bién la interpretación que del cipios, entre otros: 1) el reconocimiento de interpretaciones son vinculantes de acuer-
mismo ha hecho la Corte Intera- De forma general, la Corte IDH determina derechos y garantías de la Constitución, de do al derecho internacional.
mericana, intérprete última de la que es función y tarea de cualquier auto- los instrumentos internacionales de dere-
Convención Americana.28 ridad pública la aplicación del control de chos y de todos los “demás derivados de Por otra parte, que el texto constitucional
convencionalidad.33 De esta forma, el em- la dignidad de las personas, comunidades, establezca el reconocimiento progresivo
Posteriormente, la Corte IDH precisó las pleo del término “control de convenciona- pueblos y comunidades”; 2) que este reco- de derechos no contemplados dentro de
características del control de convencio- lidad” se ha traducido como un esfuerzo nocimiento será progresivo; 3) que aque- él no es un detalle menor, sino que ello
nalidad en el desarrollo del caso Trabaja- de la Corte IDH para vincular a los Estados, llos son de aplicación directa e inmediata
dores Cesados del Congreso vs. Perú. Allí, de forma directa, al aterrizaje de la CADH “por y ante cualquier servidora o servidor […] tiene ciertas ventajas y po-
la Corte expresó que los órganos que con- en sus ordenamientos jurídicos internos.34 público, administrativo o judicial, de oficio tencialidades democráticas, ya
forman el Poder Judicial del Estado deben o a petición de parte”, o en otras palabras, que permite que la constitución
aplicar de oficio y en el marco de sus com- CONSTITUCIONALIZACIÓN
petencias el contenido de derechos de la
CADH29/30.
DEL DERECHO
INTERNACIONAL:
A partir del caso Gelman vs. Uruguay, la APLICACIONES PRÁCTICAS
Corte IDH implementó el término “control DE INTERPRETACIONES
de convencionalidad” en su desarrollo ju-
risprudencial.31 Esta denominación hace
INTERNACIONALES EN
referencia a la obligación de los Estados CASOS COMPLEJOS
que han suscrito y ratificado la CADH para
aplicar las disposiciones de este tratado, Si las disposiciones derivadas de los or-
así como de la jurisprudencia desarrollada ganismos y tratados internacionales cons-
por la Corte IDH, al ser el órgano autoriza- tituyen obligaciones vinculantes para los
do para interpretar dicho convenio. A decir Estados, y la Constitución incluye estas dis-
de la propia Corte, esta obligación de aca- posiciones en el bloque de constituciona-
tar el contenido de la CADH implica que: lidad al otorgarles jerarquía constitucional,
resta entonces determinar cómo aquellas
[…] todo menoscabo a los dere- disposiciones pueden influir y aplicarse en
chos humanos reconocidos en la el derecho penal como mecanismos para
Convención que pueda ser atri- racionalizar el ejercicio del poder punitivo
buido, […] a la acción u omisión del Estado. constitucionaliza el control de convencio- sea más dinámica y se adapte
de cualquier autoridad pública, nalidad.35 a los cambios históricos, en la
constituye un hecho imputable Para ello, es importante analizar los prin- medida en que faculta a los jue-
al Estado que compromete su cipios por los cuales se regirán el ejercicio Ahora bien, si el objeto jurídico de los prin- ces constitucionales a tomar en
responsabilidad en los términos de los derechos establecidos en el artículo cipios es servir de sustento de las reglas, cuenta importantes principios y
es decir, su contenido se refleja y se desa- derechos, que pueden no estar
rrolla normativamente en la mayor medida incluidos directamente en el tex-
28 Corte IDH, “Sentencia de 26 de septiembre de 2006 (Excepciones 32 Corte IDH, “Sentencia de 29 de julio de 1988 (Fondo)”, Caso Velásquez posible, en atención a las condiciones ju- to constitucional. […] El bloque
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Caso Almonacid Arellano Rodríguez Vs. Honduras, 29 de julio de 1988, https://www.corteidh.or.cr/
y otros Vs. Chile, 26 de septiembre de 2006, https://www.corteidh.or.cr/ docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf. rídicas y reales de cada caso36; y todas las de constitucionalidad favorece
docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf. disposiciones penales se enuncian como entonces a la adaptación historia
29 Corte IDH, “Sentencia de 24 de noviembre de 2006 (Excepciones 33 Corte IDH, “Resolución de 20 de marzo de 2013”, Caso Gelman vs. reglas de no hacer (tipos penales) o de ha- de las constituciones a nuevas
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Caso Trabajadores Uruguay. Corte IDH, “Resolución de 20 de marzo de 2013”, Caso Gelman
Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Perú, 24 de noviembre vs. Uruguay. cer (procedimentales), entonces estas no realidades sociales y políticas37.
de 2006, https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_158_
esp.pdf. 34 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad. están exentas de que su contenido sea de-
sarrollado e interpretado de manera sisté- Así, por ejemplo, si la comunidad interna-
30 La Corte IDH ha desarrollado la naturaleza del control de
convencionalidad en diversidad de sentencias, tales como Manuel cional consensua que ciertas infracciones
Cepeda Vargas vs. Colombia, Comunidad Indígena Xákmok Kásek vs.
Paraguay; Fernández Ortega y Otros vs. México; Rosendo Cantú y Otra
vs. México; entre otros.
35 Ecuador, Constitución de la República del Ecuador, Registro Oficial
37 Rodrigo Uprimny, “Bloque de Constitucionalidad, Derechos Humanos
449, 20 de octubre de 2008, art. 11.
31 Corte IDH, “Resolución de 20 de marzo de 2013”, Caso Gelman y Nuevo Procedimiento Penal”, Dejusticia, Colombia, 12 de diciembre
vs. Uruguay, 20 de marzo de 2013, https://www.corteidh.or.cr/docs/ de 2005, https://www.dejusticia.org/wp-content/uploads/2017/04/
36 Esteban Javier Polo Pazmiño, “Los principios de aplicación de los
supervisiones/gelman_20_03_13.pdf. fi_name_recurso_47.pdf
derechos en la Constitución ecuatoriana: una mirada desde la doctrina y
la jurisprudencia”, Revista de Derecho Ius Humani 7, (2018): 223-247.
deben ser contempladas como delitos, pero la legislación penal interna no las contem- Cabe resaltar que la aplicación de instru-
pla como tales, aquello no debería ser un obstáculo para su persecución y sanción, sino […] frente al derecho internacio- mentos internacionales de derechos hu-
que se ha considerado que la nal, el fundamento de la protec- manos no se circunscribe exclusivamente
ción del principio de legalidad a casos de graves de violaciones de de-
[…] justica penal internacional se ha estructurado como respuesta a la inep- se desvirtúa, y que su vigencia rechos humanos. Fiscalía también cuenta
titud de los Estados para tipificar, investigar y sancionar adecuadamente, debe ser contrabalanceada por con buenas experiencias remitiéndose en
aquellas conductas violatorias de las normas de DIDH y DIH. Es decir, aun el derecho a la jurisdicción, a la otros casos complejos, por ejemplo, aque-
cuando el Estado no ha desarrollado normativa interna que penalice una seguridad y a la dignidad de las llos que se comenten en la intimidad y no
conducta prohibida en un tratado internacional del cual es suscriptor, está víctimas, la sociedad en su con- se cuenta con elementos probatorios di-
comprometido internacionalmente38. junto e incluso para la sociedad rectos o indirectos. En estos casos, en una
internacional. Debe buscarse estricta aplicación de las reglas del dere-
De nuevo, este no es un detalle menor: si el texto constitucional es un documento vivien- aquí el equilibrio entre el valor cho penal clásico, no sería suficiente prue-
te y dinámico que puede incorporar derechos de manera progresiva; y el derecho penal del derecho a la justicia para las ba indiciaria o circunstancial para destruir
es un apéndice del Estado de derecho, entonces las investigaciones penales, como víctimas de los delitos y el valor la presunción del acusado. No obstante “la
expresión del poder punitivo del Estado, pueden incorporar los estándares de derechos de la libertad individual de los Corte [IDH] ha establecido que es legítimo
humanos de tal manera que el derecho penal pueda corregir la impunidad histórica de acusados. La dignidad humana el uso de la prueba circunstancial, los in-
matanzas, persecuciones, discriminaciones, violaciones, corrupción y, en general, cuan- es protegida aquí frente al poder dicios y las presunciones para fundar una
to ilícito sea así considerado por el derecho internacional, de quienes generalmente han sentencia “siempre que de ellos puedan
realizado de manera deliberada inferirse conclusiones consistentes sobre
Al respecto, la Corte IDH ha entendido que la obligación de investigar y sancionar toda y consciente un ejercicio criminal los hechos”47.
violación de los derechos reconocidos por los tratados del SIDH proviene de un deber de la soberanía estatal en la per-
implícito del Estado, para que este organice todo el aparato gubernamental y, en ge- petración de sus crímenes45. Este estándar fue incorporado en la sen-
neral, todas las estructuras a través de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder tencia del caso de Juliana Campoverde,
público, con la finalidad de garantizar el libre y pleno ejercicio de derechos39. En el mismo fallo, posteriormente se seña- joven desaparecida y asesinada en julio de
laría que: 2012, en la cual, ante la argumentación y
Sobre la obligación de investigación, a lo largo de su jurisprudencia, la Corte IDH ha práctica de la prueba por parte de Fisca-
procurado establecer alcances y características específicas para investigar ciertas con- […] no es razonable el pretender lía y la acusación particular, el Tribunal re-
ductas, como la desaparición forzada40, las ejecuciones extrajudiciales41, la tortura42 y la dar supremacía a las reglas pe- conoció que “[e]s válido puntualizar que el
violencia sexual43/44. Por lo que, cuando los Estados han implementado estas interpreta- nales internas sobre el sistema caso bajo examen ofrece cierto grado de
ciones, han dado paso al desarrollo de jurisprudencia interna permitiendo así la judicia- internacional de protección de complejidad debido a una serie de falen-
lización de casos complejos en los que, en aras de la no impunidad, ha sido necesario derechos humanos y el derecho cias, entre las que destaca principalmente
superar figuras como la prescripción, e inclusive, el principio de legalidad. penal internacional. Sin que la que no se logró el hallazgo de la víctima
aplicación de la imprescriptibili- […]”; y continúa: “los crímenes que presen-
Por ejemplo, la Corte Nacional de Justicia señaló que: dad, constituya una vulneración ten tal dificultad invariablemente caerían
al derecho interno o una tensión en saco roto, lo que se traduciría no solo
entre derecho penal internacio- en una premiación para el victimario que
nal y derecho interno, sino que logre hacer desaparecer el cuerpo de la
38 Ecuador Corte Nacional de Justicia, Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Tránsito, “Auto de llamamiento a Jucio”, en
Juicio n.o: 1329-2013 LB, 30 de abril de 2014. contrario sensu, consolida la vi- víctima, sino también en un mayor grado
39 Juana Acosta y Ana María Idárraga, “Alcance Del Deber De Investigar, Juzgar Y Sancionar En Transiciones De Conflicto Armado a Una Paz
gencia y validez de un derecho de impunidad y en definitiva en una nega-
Negociada: Convergencias Entre El Sistema Interamericano De Derechos Humanos Y La Corte Penal Internacional”, Revista Derecho Del Estado, n.º internacional y de un sistema in- ción del servicio de justicia”48. De ahí nue-
45 (2019):55-99, https://revistas.uexternado.edu.co/index.php/derest/article/view/6329/8355.
ternacional de protección de de- vamente, la necesidad de conocer, incluir
40 Corte IDH: Caso Isaza Uribe y otros vs. Colombia, (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 20 de noviembre de 2018, Serie C No. 363, párr., rechos humanos, cuyos objetivos y aplicar en las investigaciones penales,
151; Caso Ticona Estrada y otros vs. Bolivia, (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 27 de noviembre de 2008, Serie C No. 191, párr. 80; y, Caso
Munárriz Escobar y otros vs. Perú, (Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 20 de agosto de 2018, Serie C No. 355, párr. 104.
son el respeto, la reparación y la estas herramientas proveídas por los Sis-
garantía de los Derechos Huma- temas Internacionales.
41 Corte IDH: Caso Villamizar Durán y otros vs. Colombia, (Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 20 de noviembre
de 2018, Serie C No. 364., párr. 175, 179 y 180; Caso Juan Humberto Sánchez vs. Honduras, (Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), nos.46
Sentencia de 7 de junio de 2003, Serie C No. 99, párr. 127; Caso Cepeda Vargas vs. Colombia, (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas), Sentencia de 26 de mayo de 2010, Serie C No. 213, párr. 130; Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, Sentencia de 31 de enero de
2006, Serie C No. 140, párr. 143.
42 Corte IDH: Caso Gutiérrez Soler vs. Colombia, Sentencia de 12 de septiembre de 2005, Serie C No. 132, párr. 54; Caso Espinoza Gonzáles vs.
Perú, (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 20 de noviembre de 2014, Serie C No. 289, párr. 266; Caso J. vs. Perú,
(Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 27 de noviembre de 2013, Serie C No. 275, párr. 347.
45 Ecuador Corte Nacional de Justicia, Sala Especializada de lo Penal, 47 Corte IDH, “Sentencia de 29 de julio de 1988 (Fondo)”, Caso Velásquez
43 Corte IDH, Caso González y otras (“Campo Algodonero”) vs. México, (Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia de 16 de Penal Militar, Penal Policial y Tránsito, “Auto de llamamiento a Jucio”, en Rodríguez Vs. Honduras.
noviembre de 2009, Serie C No. 205, párr. 293 y ss. Juicio n.o: 1329-2013 LB.
48 Ecuador Tribunal De Garantías Penales Con Sede En La Parroquia
44 Acosta e Idárraga, “Alcance Del Deber De Investigar, Juzgar Y Sancionar En Transiciones De Conflicto Armado a Una Paz Negociada: 46 Ibíd. Iñaquito Del Distrito Metropolitano De Quito, “Sentencia”, en Juicio n.o:
Convergencias Entre El Sistema Interamericano De Derechos Humanos Y La Corte Penal Internacional”. 17282-2018-03064, 18 de noviembre de 2019.
Corte IDH. “Resolución de 20 de marzo de 2013”. Caso Gelman vs. Uruguay. 20 de marzo de 2013. https://www.
corteidh.or.cr/docs/supervisiones/gelman_20_03_13.pdf.
Corte IDH. “Sentencia de 29 de julio de 1988 (Fondo)”. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. 29 de julio de
1988. https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf.
Corte IDH. “Sentencia de 26 de septiembre de 2006 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas).
Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. 26 de septiembre de 2006. https://www.corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/seriec_154_esp.pdf.
Corte IDH. “Sentencia de 24 de noviembre de 2006 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas).
Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Perú. 24 de noviembre de 2006. https://
CONCLUSIONES www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_158_esp.pdf.
Corte IDH. “Sentencia de 30 de enero de 2014 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas). Caso
Mediante el desarrollo de este artículo se presenta un Liakat Ali Alibux Vs. Suriname. 30 de enero de 2014. https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
abordaje jurídico para la implementación efectiva de las seriec_276_esp.pdf.
disposiciones de la CADH y los estándares de derechos Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinión Consultiva OC-2/82, 24 de septiembre de 1982. https://
humanos emitidos por la Corte IDH. Cabe recalcar que www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_02_esp.pdf.
estos instrumentos son vinculantes para el Estado Ecua-
Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI). “Fallo de 17 de agosto de 1923”. Caso Wimbledon. 17 de agosto
toriano, al haber suscrito y ratificado la CADH. Sobre esta de 1923.
base, el control de convencionalidad resulta de obligato-
rio cumplimiento para el Estado, a través de la actuación Ecuador. Constitución de la República del Ecuador. Registro Oficial 449, 20 de octubre de 2008.
de las y los servidores públicos. Ecuador Corte Nacional de Justicia. Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Tránsito. “Auto
de llamamiento a Jucio”. En Juicio n.o: 1329-2013 LB, 30 de abril de 2014.
Es así que, la aplicación de las disposiciones de la CADH
Ecuador Tribunal De Garantías Penales Con Sede En La Parroquia Iñaquito Del Distrito Metropolitano De Quito.
y la jurisprudencia de la Corte IDH son instrumentos que, “Sentencia”. En Juicio n.o: 17282-2018-03064, 18 de noviembre de 2019.
además de ser de obligatorio cumplimiento, se configu-
ran como herramientas jurídicas fundamentales para in- Ibáñez Rivas, Juana María. Control de convencionalidad. México: Universidad Nacional Autónoma de México.
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2017.
vestigaciones pre procesales y procesales penales, que
otorgan enfoque de derechos humanos a las investiga- Naciones Unidas. Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. 1 de julio de 2002.
ciones y se manifiestan en la judicialización efectiva de
Nikken, Pedro. La protección internacional de los derechos humanos: su desarrollo progresivo. Madrid: Instituto
casos complejos. Interamericano de Derechos Humanos Civitas, 1987.
Esta noción, parafraseando al jurista Rodrigo Uprimmy, ONU Asamblea General. Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados. 23 de mayo de 1969
amplía los términos del debate jurídico, pues significa Polo Pazmiño, Esteban Javier. “Los principios de aplicación de los derechos en la Constitución ecuatoriana: una
que los mandatos constitucionales que se deben tener en mirada desde la doctrina y la jurisprudencia”. Revista de Derecho Ius Humani 7, (2018): 223-247.
cuenta para resolver una controversia judicial, no son ex-
Salmón Gárate, Elizabeth. Curso de derecho internacional público. Lima: PUCP, 2014.
clusivamente las disposiciones internas (constitucionales
o penales), ya que existen otros principios, disposiciones e Spigno, Irene. El diálogo entre Europa y América Latina. El estudio comparado de los casos líderes de la Corte
interpretaciones, sobre todo internacionales, que pueden IDH y el Tribunal EDH. México: Tirant lo Blanch, 2016).
tener relevancia para decidir esos asuntos49. Y esto es im- Uprimny, Rodrigo. “Bloque de Constitucionalidad, Derechos Humanos y Nuevo Procedimiento Penal”. Dejusticia,
Bibliografía portante, no solo porque el Estado está vinculado a ello, Colombia. 12 de diciembre de 2005. https://www.dejusticia.org/wp-content/uploads/2017/04/fi_name_
sino también porque así se garantiza una contención ra- recurso_47.pdf
Acosta, Juana e Idárraga, Ana cional del poder punitivo del Estado hacia la construcción Zaffaroni, Eugenio Raúl. Estructura Básica del Derecho Penal. Buenos Aires: Ediar, 2009.
María. “Alcance Del Deber de una real sociedad democrática.
De Investigar, Juzgar Y
Sancionar En Transiciones
De Conflicto Armado
a Una Paz Negociada:
Convergencias Entre El
Sistema Interamericano De
Derechos Humanos Y La
Corte Penal Internacional”.
Revista Derecho Del Estado,
n.º 45 (2019):55-99. https://
revistas.uexternado.edu.co/
index.php/derest/article/ 49 Uprimny, “Bloque de Constitucionalidad, Derechos Humanos y Nuevo Procedimiento Penal”.
view/6329/8355.
28 IUS CRIMINALE - Bolelín de Derecho Penal

INTRODUCCIÓN
La Convención Americana de Derechos Humanos (CADH) en su artículo 8 y la Consti-

tución de la República del Ecuador en su artículo 78 reconocen, de forma genérica, el
derecho de las víctimas al acceso a la justicia. El problema en las jurisdicciones internas,
principalmente en Ecuador, radica en la aplicación de figuras jurídicas que propenden la
impunidad de los derechos de las víctimas y de la sociedad, cuando se trata de graves
violaciones a los derechos humanos1 y crímenes de lesa humanidad.2
Dichos crímenes de ius cogens son de especial interés internacional porque atentan no
solo a víctimas específicas en un ámbito o territorio determinado, sino “la paz, la segu-
ridad y el bienestar de la humanidad”3. A la memoria colectiva se avecinan aconteci-
LA APLICACIÓN DEL mientos históricos relevantes como el Holocausto a la población judía entre 1941-19454,
NON BIS IN IDEM los crímenes de las dictaduras militares en la década de los 70 y 80 en Latinoamérica
en su fase “ultra secreta III”5. Precisamente en esa época, en el Ecuador se ejecutaron y
normalizaron conductas prohibidas por el derecho internacional, como es la ejecución
Y LA COSA JUZGADA FRAUDULENTA EN extrajudicial, desaparición forzada, torturas y detenciones ilegales, que según el Informe
GRAVES VIOLACIONES A LOS DERECHOS de la Comisión de la Verdad del 20106 y las investigaciones de la Fiscalía General del
Estado, se encasillarían en un crimen de lesa humanidad.
HUMANOS Y CRÍMENES DE LESA HUMANIDAD
En este contexto, existe una obligación normativa y jurisprudencial a nivel internacional
que ordena a los Estados investigar y sancionar a los responsables de los grandes críme-
nes7, garantizar los derechos de las víctimas al acceso a la justicia y promover políticas
de no repetición. Para garantizar el acceso a la justicia de las víctimas, las disposiciones
internacionales y constitucionales prohíben de forma categórica a los Estados aplicar
instituciones jurídicas que representan impunidad, como la prescripción de delitos y de
penas; el otorgamiento de amnistía; asilo; refugio; justificación de obediencia debida en
la ejecución de crímenes y la alegación de la cosa juzgada.
En las instituciones jurídicas descritas, por ejemplo, la cosa juzgada en delitos comunes,
son alegadas con suma frecuencia por la defensa y aplicadas por los operadores jurí-
dicos. Esto cuando se trata de juzgar o investigar nuevamente un hecho resuelto por la
justicia ordinaria o incluso por la jurisdicción indígena. En este punto, se coincide al afir-
mar que no se debe y ni se puede juzgar dos veces a una persona por una misma causa.
Esteban Coronel Ojeda Sin embargo, dicha garantía de defensa pierde su naturaleza protectora cuando se trata
de crímenes de relevancia internacional.
Por tanto, en este artículo se analizará la figura del non bis in idem, reconocido en la
1 Es una grave violación a los derechos humanos cuando el Estado, a través de sus funcionarios, viola deliberadamente con acciones y omisiones
los principales derechos obligados a proteger, como son: la vida; la integridad personal; la libertad; la seguridad; entre otros. Por ello, encontramos
tipificaciones especificas en el COIP de las conductas prohibidas por el derecho internacional, como: la ejecución extra judicial; la desaparición
forzada; la tortura; y la detención ilegal.
2 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, 1 de julio de 2002 art. 7.
3 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, preámbulo.
4 Norman Finkelstein, La industria del Holocausto: reflexiones sobre la explotación del sufrimiento judío (España: Siglo XXII, 2002), 201.
5 Agencia EFE, “El Proceso Cóndor en Italia concluye con la absolución de la mayoría de los imputados”, Agencia EFE, 17 de enero de 2017, https://
www.efe.com/efe/espana/mundo/el-proceso-condor-en-italia-concluye-con-la-absolucion-de-mayoria-los-imputados/10001-3151481
6 Comisión de la Verdad, Informe de la Comisión de la Verdad. Sin verdad no hay justicia. Resumen Ejecutivo, ed. Andrea Ávila y Francisco Terán
(Ecuador: Ediecuatorial, 2010).
7 Corte IDH, “Sentencia de 29 de julio de 1988 (Fondo)”, Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, 29 de julio de 1988, párr. 174, http://www.corteidh.
or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf. Plasma por primera vez en el ámbito interamericano el deber de investigar las violaciones que se
hayan cometido en el ámbito de su jurisdicción.
Bolelín de Derecho Penal - IUS CRIMINALE 31

normativa internacional y constitucional como aquella prohibición de juzgar dos veces 2. LAS PROHIBICIONES INTERNACIONALES EN LA
a una persona sobre un mismo hecho. Pero, qué se puede decir si la investigación y el
juzgamiento a perpetradores de crímenes de ius cogens fue una mera apariencia para LUCHA CONTRA LA IMPUNIDAD DEL PODER
colocar en estado de cosa juzgada o punto final el proceso, es decir, que no se llevó de
forma debida o justa, sin el mínimo riesgo de contraer responsabilidades en los tribuna- El ERCPI, artículo 20.3 y la CADH, artículo 8, refieren que los procesos seguidos en la juris-
les de justicia internos. dicción interna deben ceñirse a las garantías procesales reconocidas por el derecho inter-
nacional. En su desarrollo jurisprudencial, la Corte IDH se ha destacado en edificar garantías
El panorama descrito no es casualidad en los grandes crímenes, por el contrario, se de protección para las víctimas en el acceso a la justicia, como un sujeto jurídico de especial
evidencia como un patrón normalizado de impunidad. Esto sucede cuando las investi- asistencia. El organismo de justicia interamericano promueve cuatro hitos que deben cum-
gaciones o procesos se cierran en calidad de cosa juzgada sin reunir ciertos elementos plir los Estados en las investigaciones: el conocimiento del expediente; el plazo razonable en
fundamentales para configurar la garantía non bis in idem, como la correcta identifica- la investigación; la impugnación del fallo y la lucha contra la impunidad.
ción del sujeto activo o infractor del crimen, el objeto o bien jurídico que se protege y el La atención se centrará en las prohibiciones edificadas a nivel internacional para luchar con-
delito de persecución. En este punto suelen cerrarse las investigaciones en estado de tra la impunidad en el ámbito interno. En esta línea, nuevamente la Corte IDH ha referido: “el
cosa juzgada. Pero la patología descrita no resulta ser posible sin la colaboración del po- Estado tiene la obligación de combatir tal situación por todos los medios legales disponibles
der judicial en su conjunto, es decir, para ello se requiere la sustracción de las garantías ya que la impunidad propicia la repetición crónica de las violaciones a los derechos huma-
jurisdiccionales de independencia e imparcialidad de jueces y fiscales. nos y la total indefensión de las víctimas y de sus familiares”8.
Sin la colocación debida y justa de los elementos de la cosa juzgada en el proceso, se Ahora bien, por impunidad debe entenderse la inexistencia (de hecho, o de derecho) de
puede concluir que no existe dicha garantía como tal, en consecuencia, se configura la responsabilidad penal por parte de los autores de violaciones de derechos humanos, así
llamada cosa juzgada fraudulenta. Este estado procesal permite investigar y procesar como ausencia de responsabilidad civil, administrativa o disciplinaria. Ellos escapan a toda
nuevamente a los responsables de los crímenes con la correcta colocación de las ga- investigación con miras a su inculpación, detención y procesamiento, y, en caso de ser re-
rantías orgánicas y procesales, así lo ha dicho la extensa jurisprudencia de la Corte IDH. conocidos culpables, condenas apenas apropiadas, incluso la indemnización del daño cau-
Este pronunciamiento fue tomado como propio por la Corte Nacional de Justicia del sado a sus víctimas.9
Ecuador en la única sentencia sobre la materia, en el caso Fybeca conocido en nuestro
medio como “Gonzales y Otros”. Los crímenes sucedidos en el Ecuador registrados en el Informe de la Comisión de la Ver-
dad del 2010, así como las denuncias sobrevinientes, no son delitos de función militar o
Este aprendizaje de los altos tribunales internacionales y nacionales permitirá discutir policial, sino que por su naturaleza son delitos comunes sancionados por el derecho penal
sobre el ámbito de aplicación de la figura de la cosa juzgada fraudulenta en los tribu- ordinario. Por su gravedad se podría afirmar que atenta a bienes jurídicos especiales prote-
nales domésticos, lo cual se torna en una tarea pendiente de los operadores jurídicos gidos por la comunidad internacional.
internos en la lucha contra la selectiva impunidad de los crímenes del poder.
Con miras a la lucha contra la impunidad existen prohibiciones edificadas por la comunidad
internacional –que han sido acogidas paulatinamente por los Estados, entre ellos Ecuador–,
por ejemplo, la restricción en la competencia de tribunales militares o policiales para inves-
tigar crímenes de ius cogens, los cuales son atribución exclusiva de la justicia ordinaria.10
De igual manera, se prohíbe a los Estados aplicar figuras jurídicas como la prescripción de
delitos y de penas11, el otorgamiento de amnistía12, asilo y refugio13, la justificación de la obe-
8 Corte IDH, “Sentencia de 15 de septiembre de 2015 (Fondo)”, Caso de la Masacre de Mapiripán

vs. Colombia, 15 de septiembre de 2015, supra nota 1, párr. 237, https://www.google.com/
url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=&cad=rja&uact=8&ved=2ahUKEwj_3_7XqpH0AhUlaDABHWM5AFwQFnoECAcQAQ&url=https%3A%2F%2Fwww.
corteidh.or.cr%2Fdocs%2Fcasos%2Farticulos%2Fseriec_134_esp.pdf&usg=AOvVaw1mfsHrzqdV1TxnkuHZ3wna; Corte IDH, “Sentencia de 15 de junio de 2015
(Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas)”, Caso de la Comunidad Moiwana vs. Surinam, 15 de junio de 2005, supra nota 3, párr. 203, http://
www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_124_esp1.pdf ; Corte IDH, “Sentencia de 3 de marzo de 2005 (Fondo, reparaciones y costas)”,Caso Huilca
Tecse vs. Perú, 3 de marzo de 2005, supra nota 3, párr. 82, http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_121_esp.pdf
9 Diane Orentlicher, “Conjunto de principios actualizado para la protección y la promoción de los derechos humanos mediante la lucha contra la
impunidad”, Comisión de Derechos Humanos, 8 de febrero de 2005, https://ap.ohchr.org/documents/dpage_s.aspx?si=E/cn.4/2005/102/Add.1
10 Ecuador, Constitución de la República del Ecuador, Registro Oficial 449, 20 de octubre de 2008, art. 160;Ecuador, Código Orgánico de la Función
Judicial, Registro Oficial 544, Suplemento, 9 de marzo de 2009, art. 227 (derogado). En esta misma línea, Corte IDH, “Sentencia de 22 de junio de
2016 (Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas)”, Caso Tenorio Roca vs. Perú, 22 de junio de 2016, párr. 194, https://www.google.com/
url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=&ved=2ahUKEwjW9YPAi5H0AhX_RDABHRAYARkQFnoECAYQAQ&url=https%3A%2F%2Fwww.corteidh.
or.cr%2Fdocs%2Fcasos%2Farticulos%2Fseriec_314_esp.pdf&usg=AOvVaw1zbcE5y1Wu5pj-LidpUXtT
11 Orentlicher, “Conjunto de principios actualizado para la protección y la promoción de los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad”,
principio 23.
12 Ecuador, Constitución de la República del Ecuador, art. 80.
13 Orentlicher, “Conjunto de principios actualizado para la protección y la promoción de los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad”,
principio 25.
diencia debida en la ejecución de los crímenes14 y la cosa art. 10 del Estatuto del Tribunal Penal Internacional para
juzgada de naturaleza fraudulenta. Aplicar estas institu- la ex Yugoslavia; el art. 9 del Estatuto del Tribunal Interna-
ciones jurídicas en los tribunales internos, representa una cional para Ruanda17; y, el art. 20 del ERCPI18, afirman que
barrera para el acceso a la justicia de las víctimas: una la garantía del non bis in idem tiene su valor siempre que
consecuente evasión de responsabilidades de los perpe- haya sido colocada siguiendo las garantías orgánicas de
tradores, que se traduce en el olvido de los crímenes y la jurisdicción de independencia e imparcialidad y las ga-
una normalizada repetición de estos. rantías procesales. En otras palabras, que los procesos en
calidad de cosa juzgada no sean sinónimo de impunidad
de los grandes crímenes y olvido para los derechos de las
3. LA FIGURA NON BIS IN víctimas.
IDEM Y LA COSA JUZGADA
Este escenario se presenta en investigaciones llevadas
FRAUDULENTA adelante por la Fiscalía del Ecuador en procesos que des-
cansaban en estado de cosa juzgada, específicamente en
De las prohibiciones impuestas a los Estados con miras a
lo que se refiere a casos de violaciones a derechos huma-
luchar contra la impunidad de los grandes crímenes, se
nos y crímenes de lesa humanidad. Por citar algunos que
tomará la figura de la llamada cosa juzgada fraudulenta,
han sido reabiertos y judicializados se tienen los casos
de la cual se analizará su verdadera naturaleza; sus prin-
“Gonzales y Otros”, “Arturo Jarrín”, y cientos de la especie
cipales elementos que debe contener; la presunción de
que reposan en su fase investigativa. Un patrón genera-
fraude en el proceso; y, la final configuración de la cosa
lizado en estos casos es que se sustrajo la competencia
juzgada fraudulenta como tal.
de la jurisdicción ordinaria a la policial, es decir, los jueces
y fiscales carecían de las garantías de la jurisdicción de
3.1 La naturaleza jurídica del non bis in idem independencia e imparcialidad judicial. En este estado, se
presentaban hipótesis falsas con el afán de dejar en el ol-
En el ámbito internacional hay varios instrumentos que vido los crímenes, se aparentaban o sencillamente no se
resguardan el principio non bis in idem como la CADH, art. realizaban diligencias necesarias para llegar a la verdad
8.4 y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políti- de lo sucedido y, de esta forma, no comprometer a los
cos, art. 14.7. Para vislumbrar su verdadero significado, se responsables, lo que es sinónimo de una justicia simbóli-
toman las ideas de algunos tratadistas sobre la materia. ca o aparente.
Federico Morgenstern establece “la necesidad de que el
Derecho sea funcional y autoritativo impone fijar un pun- Precisamente, la Corte IDH cuando se trataba de investi-
to final para discutir los casos, porque los sistemas jurídi- gar crímenes de relevancia internacional perpetrados en
cos no pueden sobrevivir sin una prohibición de litigar una las jurisdicciones internas, en la revisión de casos identi-
y otra vez la misma cuestión”15. En este mismo sentido, ficó violaciones a las garantías orgánicas y procesales de
Eduardo Couture refiere que la cosa juzgada “da autori- independencia, imparcialidad judicial y garantías del de-
dad y eficacia a una sentencia judicial cuando no exista bido proceso, que en suma aparentaban aclarar lo suce-
contra ellos medios de impugnación que permitan mo- dido.19
dificarla”16. Entonces, se podría afirmar que la naturaleza
de la cosa juzgada es proteger a las personas de nuevos Por tanto, los procesos y la forma como se declara la ino-
juicios sobre la misma causa y materia, lo cual brinda se- cencia de un acusado no son indistintas, sino que deben
guridad jurídica a los intervinientes en el conflicto y a la
sociedad en su conjunto.
Sin embargo, la normativa internacional realiza una ex- 17 Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, Estatuto del Tribunal Internacional para la ex
Yugoslavia, 25 de mayo de 1993, art. 10.2; Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, Estatuto
cepción cuando se trata de cerrar los procesos en esta- de Tribunal Internacional para Rwanda, 8 de noviembre de 1994, art. 9.2, S/RES/955. art.10.2
do de cosa juzgada a nivel interno, específicamente el 18 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional,, art. 10.2.
19 Estos pronunciamientos se encuentran registrados de forma unánime en los casos: Corte

IDH, “Sentencia de 22 de noviembre de 2004 (Fondo, reparaciones y costas)”, Caso Carpio
Nicolle y Otros vs. Guatemala, 22 de noviembre de 2004, http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/
articulos/seriec_117_esp.pdf; Corte IDH, “Sentencia de 26 de septiembre de 2006 (Excepciones
14 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, art, 33. preliminares, fondo, reparaciones y costas)”, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, 26 de
septiembre de 2006, http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf; Corte
15 Federico Morgenstern, Cosa Juzgada Fraudulenta: Un ensayo sobre la cosa juzgada írrita IDH, “Sentencia de 29 de noviembre de 2006 (Fondo, reparaciones y costas)”, Caso La Cantuta vs.
(Montevideo-Buenos Aires: B de f, 2015), 15. Perú, 29 de noviembre de 2006, http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_162_esp.
pdf; Corte IDH, “Sentencia de 6 de junio de 2009 (Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y
16 Eduardo J. Couture, Fundamentos del Derecho Procesal Civil (Buenos Aires: Roque de costas)”, Caso Escher y otros vs. Brasil, 6 de junio de 2009, http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/
Depalma, 1985), 401. articulos/seriec_200_esp1.pdf
ser de modo justo o debido; pero si no fue 3.2.1
así, la presunción de inocencia de los res-
ponsables de grandes crímenes y los pro-
LOS ELEMENTOS
cesos con estados de cosa juzgada mere- INTERNOS
cen ser revisados.
3.2 Los elementos de la cosa

juzgada
Para que la cosa juzgada cumpla su natu-

raleza protectora debe reunir ciertos ele-
mentos de naturaleza interna y externa. En
las investigaciones y procesos judiciales
deben estar bien identificados y colocados LA IDENTIDAD DEL SUJETO ACTIVO LA IDENTIDAD OBJETIVA: EL BIEN LA CAUSA DE PERSECUCIÓN
los elementos internos, como son: la iden- JURÍDICO PROTEGIDO
tidad del sujeto activo, el objeto o bien jurí-
dico que se protege y la causa de persecu- El sujeto activo es quien comete la infrac- El segundo elemento corresponde a los El bien jurídico protegido da sentido a la
ción20. En tanto que, el contenido externo ción de manera directa o mediata, su par- bienes jurídicos que el derecho protege en causa de persecución. Es decir, el deli-
lo conforma las dos garantías orgánicas de ticipación pude ser como autor o como la infracción, como la vida, la libertad, la in- to que jueces y fiscales persiguen vienen
la jurisdicción: la independencia e impar- cómplice. La ausencia de este elemento, tegridad personal, atribuido al sujeto activo siendo la tortura, ejecución extrajudicial o
cialidad judicial. según el axioma garantista, concluiría en en calidad de responsable por violación a desaparición forzada, que se pueden dar
su no responsabilidad. Esto también signi- los mismos. en un contexto de crimen de lesa huma-
Se analizará cada uno de los elementos fica que los encargados de la investigación nidad o graves violaciones a los derechos
arriba descritos con la finalidad de posicio- pueden individualizar al responsable de la El bien jurídico tutelado da sentido al deli- humanos. En el caso ecuatoriano existen
nar de forma integral la garantía de cosa infracción de manera correcta, pero reali- to, es decir, la causa de persecución. Por lo dos escenarios fraudulentos por parte de
juzgada que prohíbe el non bis in idem, zar acciones procesales fraudulentas, y de tanto, las investigaciones y posteriores re- los operadores de justicia en los casos
pero de la misma manera, se observará esta forma concluir su no participación, por soluciones de los casos “González y otros” analizados: en el primero, hay la intención
cómo las acciones y omisiones dolosas de tanto, configurar la garantía del non bis in y la tortura del centro carcelario de Turi en de tipificar erróneamente el delito investi-
los encargados de la investigación, como ídem a su favor. el año 2016 evidencian una protección de gado, y, en el segundo, se evidencia la au-
son jueces y fiscales, colocan la garantía bienes policiales, y no la integridad perso- sencia de la causa por la cual se desarrolló
en un sentido fraudulento. En este mismo sentido, la otra posibilidad nal de las víctimas. En el primer caso, de el proceso penal. Con ejemplos prácticos,
es que los encargados de la investigación los hechos narrados se desprenden viola- se describirá lo afirmado.21
oculten la participación del sujeto activo, ciones al derecho a la vida en un contexto
a pesar de conocer su autoría, con el fin de graves violaciones a los derechos hu-
de colocar las investigaciones o procesos manos, y no de bienes jurídicos relaciona-
judiciales en resguardo de cosa juzgada dos con el ejercicio policial o militar. El se-
aparente. Este escenario ha sido identi- gundo caso, es evidente que la prohibición
ficado en las indagatorias por crímenes de la tortura protege la integridad personal
de ius cogens seguidos en la jurisdicción y moral de la víctima, más no “delitos rela-
ecuatoriana, donde se buscaba identificar cionados contra la administración pública”
a los responsables del asesinato de Ricar- como erróneamente se tipificó.
do Merino; la tortura a la población civil de
Azuay; y, el secuestro y la muerte de Arturo
Jarrín.
Por consiguiente, este primer elemento es

crucial para verificar si el responsable está
bien individualizado, o si, por el contrario, el
sistema judicial fraguó su colocación o tra-
21 En este caso, la Corte Provincial de Justicia del Azuay, declaró la
tó de ocultarlo con acciones y omisiones nulidad de la sentencia que condenaba a 43 policías a 100 días de
20 Augusto Ibáñez Guzmán, El sistema penal en el Estatuto de Roma privación de la libertad. El tribunal de alzada determinó que en la
(Bogotá: Universidad Externado de Colombia, 2003), 442; Argentina procesales que aparentaban legalidad. sentencia del tribunal actuante no constaba la suspensión de la pena
Cámara en lo Criminal y Correccional Federal de la Argentina, que benefició a los procesados. Como vemos, la errónea tipificación de
“Sentencia”, en Proceso contra Massera y otros, Causa n.º 30514, 9 de la infracción concede salidas alternativas para el cumplimiento de la
septiembre de 1999. pena.
3.2.2 Elementos externos de la cosa juzgada
La tipificación errónea
En el caso “González y otros” las infracciones investigadas fueron “abuso de facultades LA INDEPENDENCIA JUDICIAL LA IMPARCIALIDAD JUDICIAL
y homicidio inintencional”, cuando lo cierto es que, según el protocolo de autopsia y la
pericia balística, concluyen que las ocho personas fueron ejecutadas en manos de la La independencia y la impar- Además de una jurisdicción
policía al interior de la farmacia Fybeca. En este mismo caso, otras tres personas fue- cialidad judicial configuran, independiente también se
ron detenidas, torturadas, y desaparecidas por agentes estatales. Los hechos delictivos desde el punto de vista exter- debe respetar la garantía de
atribuidos a los responsables no corresponden a un delito de función policial; la verdad no, la fórmula de cierre de la imparcialidad de los encarga-
procesal plasmada en la investigación, recoge la existencia de un delito de ejecución cosa juzgada. En su conjunto dos de la investigación. Para
extrajudicial y posterior desaparición forzada a las víctimas. pertenece a las llamadas garantías orgáni- ello, se necesita contar con un
cas de la jurisdicción que dan valor al juz- juez neutral de intereses personales e ins-
En cambio, en el caso “Turi” del año 2016, se describió el hecho como un delito de “extra- gamiento cuando son colocadas de forma titucionales que asuma con objetividad la
limitación en la ejecución de un acto de servicio”. Sin embargo, de los informes médicos, correcta, es decir, sin vicios, dolo o accio-decisión. El estándar de imparcialidad ju-
psicológicos, relatos de las víctimas y el comportamiento de las Fuerzas de Seguridad, nes y omisiones de naturaleza fraudulenta. dicial ha desarrollado normas y principios
se desprende un delito de tortura. La tipificación errónea de los hechos por diferentes constitucionales que debe conectar con
bienes jurídicos, por un lado, beneficia a los responsables con la imposición de penas La sujeción a la ley de todos los poderes los valores intrínsecos del juez, constitu-
mínimas, y, por otro lado, constituye impunidad para con las víctimas, al sustituir un deli- es el pilar fundamental de la separación de yéndose, como diría Luigi Ferrajoli, en un
to de graves violaciones a los derechos humanos por otro de función. funciones y garantía de la independencia hecho cultural más que institucional.23
judicial en sus dos vertientes. Para colocar
La ausencia del delito a perseguir procesos de forma debida o justa se deben En los crímenes de ius cogens reabiertos
garantizar la independencia judicial exter- nuevamente en la Fiscalía General del Es-
Esta patología se presenta en los casos “Azuay”, “Arturo Jarrín” e “Ivonne Cazar”, donde na e interna. La independencia judicial ex- tado sobre hechos anteriores, se podría
las resoluciones definitivas dictadas por los jueces relatan de forma generalizada que terna tiene dos rasgos caracterizadores: la afirmar que la garantía de imparcialidad no
“se declara el sobreseimiento definitivo por la muerte de […]”, o “se dicta el sobreseimien- primera es una posición institucional fren- se cumple. Pues se denota una parcialidad
to definitivo del proceso y a favor de los entonces sindicados […]”22. En las resoluciones te a otros poderes, como son, el nombra- de operadores de justicia en la jurisdicción
no constan las infracciones investigadas por jueces y fiscales, ese vacío de la causa de miento y la inamovilidad en el cargo como ordinaria y en la policial en instaurar pro-
persecución demuestra que los procesos se instauraron de forma incorrecta, aparente garantía contra presiones externas; la se- cesos que no buscan atribuir responsabi-
y fraudulenta, sin riesgo de contraer responsabilidades. Este patrón de impunidad se gunda es la modalidad funcional que tiene lidades, sino que por medio de las inves-
destaca en el régimen presidencial de León Febres Cordero en 1984-1988. que ver con la reserva de la jurisdicción. tigaciones se beneficia la impunidad de la
clase política y de los perpetradores, en
Este sistema de impunidad todavía está vigente en la democracia ecuatoriana. Por ejem- En Ecuador se tienen investigaciones don- perjuicio de los derechos las víctimas y de
plo, en el caso “González y otros” del año 2003, las autoridades judiciales llevaron una in- de los jueces ordinarios fueron sustraídos la sociedad.
vestigación que aparentaba proteger los derechos de las víctimas y entablar la responde su competencia, dejando el procesa-
sabilidad de los perpetradores. De la misma forma, ocurrió en la investigación sobre la miento a la jurisdicción policial y militar, Por ejemplo, en los casos “Azuay”, “Arturo
desaparición forzada Ivonne Cazar, donde en el año 2014 culminó con el sobreseimiento quienes no se encontraban capacitados Jarrín” y “González y otros”, el poder político
definitivo del proceso y de los procesados; al igual que el caso sobre la tortura de “Turi” y nombrados para resolver esta clase de se encargó de conducir las investigaciones
del año 2016. Esto demuestra la permanencia del patrón de impunidad en procesos que crímenes. De esta manera, los perpetrado- a la jurisdicción policial, cuando lo cierto
asumió la competencia la justicia ordinaria. res de aquella época se beneficiaron de es, que la investigación y juzgamiento de
procesos instaurados en su propia jurisdic- los crímenes pertenecía a la jurisdicción
En conclusión, en los casos descritos existe, por un lado, el ánimo de jueces y fiscales ción. Siendo esta declinación de la compe- ordinaria. En este sentido, la jurisprudencia
de la época en confundir intencionalmente delitos de interés internacional por delitos de tencia de investigar los crímenes de ius co- de la Corte IDH ha señalado reiteradamen-
función. Por otra parte, el órgano jurisdiccional, según se observa en sus resoluciones, no gens por jurisdicciones ajenas a la justicia te: “toda persona sujeta a un juicio de cual-
persiguió delito alguno, llevando investigaciones aparentes sin riesgo de contraer res- común, una clara prohibición para luchar quier naturaleza ante un órgano del Estado
ponsabilidad alguna. Esta clase de resoluciones fraudulentas sirven a los perpetradores contra la impunidad del poder. deberá contar con la garantía de que dicho
como escudo de protección en nuevas indagatorias, pues se alega con frecuencia la órgano sea imparcial y actúe en los térmi-
existencia de la garantía non bis in idem. Para la correcta colocación de los elementos nos del procedimiento legalmente previs-
internos de la cosa juzgada se requiere de una justicia imparcial e independiente. Como to para el conocimiento y la resolución del
se observa, las patologías descritas solo son posibles en una justicia abstraída de sus caso que se le somete”24.
garantías.
23 Luigi Ferrajoli, Derecho y Razón, (Madrid: Trotta, 2009), 589.
22 Ecuador Juzgado Primero de Garantías Penales, “Auto de sobreseimiento definitivo”, en Causa Ivonne del Rocío Cazar Ramírez contra Cesar 24 Corte IDH, “Sentencia de 26 de septiembre de 2006 (Excepciones
Augusto Jerves Rojas y Diego Simón Gomezjurado n. ° 0165119960095. preliminares, fondo, reparaciones y costas)”, Caso Almonacid Arellano y
3.3. La presunción de fraude en el proceso y la configuración de la cosa restauró los derechos olvidados de las víctimas.
juzgada fraudulenta
En el Ecuador, en lo que concierne a casos de violaciones
Como se ha podido observar, la configuración completa y correcta de la garantía de la a derechos humanos y crímenes de lesa humanidad, exis-
cosa juzgada está compuesta por los elementos internos y externos. En tal virtud, en un ten cientos de la especie que aguardan por una respuesta
primer momento, no se puede iniciar una nueva investigación o juzgamiento cuando oportuna de fiscales y jueces. Pues, como se ha visto, la
dichos elementos estén colocados de forma debida y justa. Bajo las mismas considera- normativa internacional y nacional han dado un paso im-
ciones, la garantía de la cosa juzga se rompe cuando los elementos internos y externos portante al prohibir la aplicación de distintas instituciones
están infectados con acciones y omisiones dolosas de los operadores de justicia. jurídicas, en la que se encuentra la llamada cosa juzgada
fraudulenta. Si bien es cierto que la exploración judicial es
En este contexto, los elementos normativos que identifican la cosa juzgada fraudulenta pantanosa, a lo que se suman instituciones jurídicas sos-
son los siguientes: 1). Procesos seguidos fuera de la jurisdicción ordinaria; 2). Procesos pechosas, y una normalizada impunidad sobre los delitos
sin los elementos internos de la cosa juzgada: la identidad del sujeto activo, el objeto y de la especie, también es una realidad incontrastable que
la causa de persecución; 3). Procesos sin los elementos externos de la cosa juzgada: in- el Estado ecuatoriano tiene la obligación moral y jurídica
dependencia e imparcialidad judicial; 4). Procesos sin garantías procesales reconocidas en entregar a las víctimas de delitos internacionales ver-
por el derecho internacional; 5). Procesos sin diligencias necesarias, realizando acciones dad, justicia y reparación.
procesales de forma incorrecta, aparente o fraudulenta; 6). Procesos sin riesgo a con-
traer responsabilidades penales del imputado ante la justicia. Como bien lo dijo el profesor Carlos Castresana: “La impu-
nidad es una invitación a la reincidencia”.
4. Aplicación de la cosa juzgada fraudulenta en los tribunales internos
Como se ha visto, los elementos normativos que identifican la cosa juzgada fraudulenta
tienen fuentes doctrinales, normativas y de la jurisprudencia internacional. Su finalidad
es desentrañar el sistema de impunidad que absolvió a los perpetradores de los gran-
des crímenes, entablar responsabilidades a través de un juicio con las debidas garantías
orgánicas y procesales, que conlleva a un real acceso a la justicia de las víctimas.
Bibliografía
El interrogante final es cómo los tribunales internos pueden aplicar la llamada cosa juz-
gada fraudulenta si el Código Orgánico Integral Penal, en los mecanismos de impugna- Agencia EFE, “El Proceso Cóndor
en Italia concluye con la
ción, no regula la revisión de procesos en estado de cosa juzgada, pues dicho recurso
absolución de la mayoría de
opera para subsanar las sentencias condenatorias injustas, mas no las sentencias abso- los imputados”, Agencia
lutorias en sentido fraudulento que es de nuestro interés. EFE, 17 de enero de 2017.
https://www.efe.com/
efe/espana/mundo/
Ante este dilema se enfrentó la Corte Nacional de Justicia del Ecuador en el caso “Gon- el-proceso-condor-en-
zales y Otros”, que, frente a la anomia del ordenamiento jurídico, acudió al control de italia-concluye-con-la-
absolucion-de-mayoria-los-
convencionalidad judicial, derivada de la CADH y de las sentencias de la Corte IDH, lo
imputados/10001-3151481
que, además, es consecuencia directa de la Constitución del Ecuador, arts. 424 y 427.
Esta doctrina ha sido aceptada por los jueces nacionales en varias de sus decisiones. En Argentina Cámara en lo Criminal
y Correccional Federal de
este sentido, la Convención y la jurisprudencia de la Corte IDH forman parte del bloque
la Argentina. “Sentencia”. En
de constitucionalidad25. Este caso es paradigmático, pues se constituye como la primera Proceso contra Massera y
sentencia a nivel interno en desplazar la cosa juzgada sin la necesidad de recurrir a me- otros, Causa n.º 30514, 9 de
septiembre de 1999.
canismos de impugnación ordinarios y constitucionales. En tal sentido, sobre los hechos
ocurridos el 19 de noviembre de 2003, al interior de la farmacia Fybeca, donde ocho Comisión de la Verdad.
personas fueron ejecutadas por las fuerzas de seguridad del Estado, el alto tribunal de Informe de la Comisión de
la Verdad. Sin verdad no
justicia ecuatoriano declaró como no juzgados lo resuelto por la jurisdicción policial, es
hay justicia. Resumen
decir, detectó la existencia de la cosa juzgada fraudulenta, estableciendo, por tanto, la Ejecutivo, editado por Andrea
rendición de cuentas de los responsables con las garantías orgánicas y procesales, y Ávila y Francisco Terán.
Ecuador: Ediecuatorial, 2010.
Consejo de Seguridad de las

Naciones Unidas. Estatuto del
otros vs. Chile, párr. 130. Tribunal Internacional para
la ex Yugoslavia. 25 de mayo
25 Ecuador Corte Nacional de Justicia, Tribunal Penal, “Sentencia”, en Caso González y otros, Proceso judicial n.°: 17721-2013-1631, causa n. ° 1502-2014, 1993. Resolución 827.
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https://ap.ohchr.org/documents/dpage_s.aspx?si=E/cn.4/2005/102/Add.1
Hablar de los derechos humanos implica un necesario abordaje desde distintos aspec- humanos son ambivalentes porque ´valen´ La universalidad de los derechos
tos, históricos, políticos, económicos y sociales. Basta señalar que las reivindicaciones (o son oponibles) frente a un doble sujeto debe ser también contemplada
logradas en la materia han obedecido principalmente a convicciones, postulados y lu- pasivo: 1) el Estado, y 2) los particulares, (o desde una óptica política, a par-
chas en cada una de las áreas en mención, que han culminado finalmente en su reco- los otros hombres)”9. tir de la cual dicha característica
nocimiento en el ámbito internacional y su posterior incorporación en las legislaciones supondría la idea de que todos
nacionales. En palabras de Ronald Dworkin: Entendidos estos cuestionamientos y los habitantes del planeta, con
planteamientos, resulta comprensible la independencia del país en el que
Los derechos individuales son triunfos políticos en manos de los indivi- distinción entre derechos, cuyos titulares haya nacido y del lugar del globo
duos. Los individuos tiene derecho cuando, por alguna razón, una meta son los seres humanos; y, garantías, cuya en que se encuentren deberían
colectiva no es justificación suficiente para lo que, en cuanto individuos, obligación de tutela, particularmente en tener al menos el mismo núcleo
desean tener o hacer, o cuando no justifica suficientemente que se les im- sus variantes de prestación negativa de básico de derechos fundamenta-
ponga alguna pérdida o perjuicio.1 omisión o de no hacer (abstenerse de vul- les, los cuales además tendrían
nerarlos), sin dejar de lado, por supuesto, que ser respetados por todos los
Sin embargo, dado lo cuantioso de las experiencias acumuladas y de los desarrollos la prestación positiva de hacer algo, le co- gobiernos.12
académicos en torno a los mismos, este artículo se limitará a mencionar, muy breve- rresponden exclusivamente al Estado.
mente, aspectos teóricos y jurídicos de la relación existente entre los derechos huma- Dado que la pretensión de este artículo es
nos y la interculturalidad. Ahora bien, entendido que los derechos abordar brevemente la relación existente
humanos son innatos a los seres humanos, entre la interculturalidad y los derechos
Más allá de las discusiones teóricas que existen alrededor de los titulares de los de- y, por esta misma condición, se pretendió, humanos, no me detendré a desarrollar los
rechos humanos, está claro que se refieren a “la inherencia de la naturaleza humana”2, como efectivamente así están redactados postulados formulados, sino más bien pro-
es decir, a los humanos. Empero, persiste aún la duda en torno a la determinación del los diversos instrumentos internacionales, curaré establecer la relación entre estos,
sujeto pasivo, frente a quien se podrá interponer una acción para reivindicarlos en caso dotarles de universalidad, afirmando que: partiendo de una reflexión desde esta pre-
de una vulneración. Frente a esta duda, tenemos que “[…] hallamos la relación jurídica de tendida universalidad, entendida como un
alteridad entre sujeto activo (o titular) de los derechos y sujeto pasivo gravado con una a) En la doctrina de los derechos ideal (que si bien, así ha sido redactada en
obligación”3. De modo que, si no encontramos al sujeto pasivo que deba cumplir con la humanos subyace una exigencia las distintas declaraciones de derechos, es
obligación frente al titular de los derechos, este simplemente no podría exigir su cum- ideal; b) La postulación de los claro que no observó realidades culturales
plimiento4. Cumplimiento que se corresponde con las obligaciones de: “a) Prestación derechos humanos se postula distintas a las visiones eurocéntrica y mes-
negativa o de omisión, o de no hacer. b) Prestación positiva de dar algo. c) Prestación como universalmente válida; c) tiza que les dieron origen), contrastada con
positiva de hacer algo”5. Los derechos humanos son supe- las realidades culturales, que resultan visi-
riores y anteriores al Estado y, por bles en una relación, en este caso jurídica.
Ante esta interrogante, el constitucionalismo clásico concibió la noción de que el sujeto eso mismo, inalienables, impres- Al respecto, Boaventura de Sousa Santos13,
pasivo es el Estado, dado que se procuraba evitar o remediar las agresiones provenien- criptibles; y, d) Los derechos hu- señala:
tes, precisamente de este.6 manos significan una estimativa
axiológica en virtud del valor jus- La cuestión de la universalidad
El tiempo dio paso a que se verifique que dichas vulneraciones no corren de cuenta ticia, que se impone al Estado y al de los derechos humanos es una
únicamente del Estado, sino que también provienen de “grupos situados fuera del poder derecho positivo10. cuestión cultural occidental. Por
estatal”7. Evidenciando así una doble relación, entre: a) el Estado y los particulares; y, b) lo tanto los derechos humanos
entre particulares; de modo que “en el mundo del derecho nos encontramos y nos mo- Si se revisa la historia de los derechos hu- son universales sólo cuando se
vemos siempre con relaciones de alteridad, que vinculan a los hombres y a sus conduc- manos, se observa que esta aspiración de consideran desde un punto de vis-
tas”8. Este hecho condujo a establecer también, como sujeto pasivo a los particulares y, universalidad viene desde la “Declaración ta occidental. La pregunta sobre
con ello, a establecer la ambivalencia de los derechos humanos, es decir, “los derechos de los Derechos del Hombre y del Ciuda- la universalidad de los derechos
dano”, de 1789, cuyas normas estaban di- humanos traiciona la universali-
rigidas no solamente a Francia y a sus ciudad de los que pone en cuestión
dadanos, sino que pretendía ir más allá de por la forma cómo la cuestiona.
1 Ronald M Dworkin, Los derechos en serio (Barcelona: Ariel, 1989), 37.
sus fronteras11. Así: En otras palabras, la pregunta de
2 Germán José Bidart Campos, Teoría general de los derechos humanos (Buenos Aires: Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, 2015), 4.
la universalidad es una pregunta
3 Ibíd., 7.
4 Ibíd.
5 Ibíd., 8.
12 Ibíd., 34.
9 Ibíd.
6 Ibíd., 13.
13 Boaventura de Sousa Santos, Derecho y emancipación (Quito: Corte
10 Ibíd., 30.
Constitucional para el Período de Transición, 2012).
7 Ibíd.
11 Miguel Carbonell, Derechos humanos: origen y desarrollo (Quito:
8 Ibíd., 6. Cevallos Editora Jurídica, 2013), 30.
específica, una pregunta cultural occidental14. las tensiones que se presentaren cuando un proceso recíproco de traduc-
de derechos humanos e interculturalidad ción de saberes, valores, creen-
En todo caso, resulta evidente la existencia de estas estas relaciones de alteridad entre se trata, de tal forma que se evite la im- cias, concepciones, etc. […], una
los distintos sujetos de los derechos humanos y, en este caso, de distintas culturas. Ello posición de decisiones desde la visión de interpretación de este tipo con-
conlleva a revisar fugaz e ineludiblemente el término cultura, del que Clifford Geertz15, hegemónica (eurocentrista y mestiza). lleva el enfoque de una zona cul-
señala: tural a partir del prisma de una
No se trata tampoco de igualar o equiparar distinta, en el marco de un juego
El concepto de cultura que propugno y cuya utilidad procuran demostrar los culturas o de hacer que estas sean univer- bidireccional que garantiza el in-
ensayos que siguen es esencialmente un concepto semiótico. Creyendo con sales. Así, su objetivo “no es, por tanto, al- tercambio entre ambas.24
Max Weber que el hombre es un animal inserto en tramas de significación canzar la completud —puesto que éste es
que él mismo ha tejido, considero que la cultura es esa urdimbre y que el un objetivo inalcanzable— sino, por el con- En relación a la interculturalidad, la Con-
análisis de la cultura ha de ser por lo tanto, no una ciencia experimental en trario, elevar la conciencia de la recíproca vención sobre la Protección y la Promo-
busca de leyes, sino una ciencia interpretativa en busca de significaciones. incompletud a su máximo posible enta- ción de la Diversidad de las Expresiones
Lo que busco es la explicación, interpretando expresiones sociales que son blando un diálogo, por así decirlo, con un Culturales, en su artículo 4.8 señala que:
enigmáticas en su superficie.16 pie en cada cultura. Aquí reside su carácter “La `interculturalidad´ se refiere a la pre-
dia-tópico”21. sencia e interacción equitativa de diversas
[…] la cultura denota un esquema históricamente transmitido de significa- culturas y la posibilidad de generar expre-
ciones representadas en símbolos, un sistema de concepciones heredadas Este término, –hermenéutica diatópica–, siones culturales compartidas, adquiridas
y expresadas en formas simbólicas por medios con los cuales los hombres acuñado por Boaventura de Sousa San- por medio del diálogo y de una actitud de
comunican, perpetúan y desarrollan su conocimiento y sus actitudes frente tos22, desagregándolo en su etimología, respeto mutuo”25.
a la vida.17 significa: topos/topoi = lugar; diá = reco-
rrido: por medio de, a lo largo de, o entre; El prefijo inter, significa “entre” o “en me-
Estas distintas significaciones, no fueron precisamente contempladas en la Declaración dando la idea de “recorrido o movimiento dio”, lo que resultaría que: “el concepto de
Universal de los Derechos Humanos de 1948, que por cierto no solo obedecieron a un entre lugares”, entendiendo que no se tra- interculturalidad nos proporciona una ima-
determinado contexto histórico de violencias que marcaron un antes y un después en ta de lugares físicos, sino culturales23. gen de movimiento, de conexión, de rela-
la concepción de los derechos en general, sino que se vio precisada de ir incorporando cionamiento, de comunicación entre varios
avances en cuanto a la determinación de nuevos destinatarios, entre ellos –relacionado Su importancia radica en el hecho que pro- actores, que son personas que pertenecen
con el tema de este artículo–, se encuentra el Convenio 169 de la OIT18, en relación a cura dotar a estas relaciones de alteridad a diferentes culturas”26.
pueblos indígenas, lo que implica una nueva y necesaria comprensión de otras culturas entre los sujetos de los derechos humanos,
en el tratamiento de derechos humanos (interculturalidad). de herramientas con capacidad de comu- La interculturalidad es una reali-
nicar el significado de realidades distintas dad que aún no existe, es un ho-
Frente a la interrogante planteada (universalidad de los derechos humanos), Boaventura de un mismo evento, a fin de interpretar- rizonte utópico posible por cons-
de Sousa Santos19, al hablar de interculturalidad se cuestiona: ¿Puede el concepto de los y adecuarlos a la concepción que de truir, es una tarea política, es una
derechos humanos llenar el vacío dejado por las políticas sociales? –Y se responde– derechos se tiene, con el fin de establecer meta a alcanzar que para que
“Solamente podrá, si se adopta una política de derechos humanos radicalmente distinta una convivencia como uno de los fines del exista debe ser construida, […]
de la hegemónica […] y si tal se concibe como parte de una más amplia constelación de Estado en su forma de abordar y resolver pues será el resultado de luchas,
luchas y discursos”20. un conflicto. de prácticas y acciones sociales
conscientes y concretas que son
Dado que la cultura, conforme se avizora, no resulta universal, puede ser contradictoria. Se trata de una relectura de los impulsadas por sujetos social,
La hermenéutica diatópica, propuesta por Boaventura de Sousa Santos, propone meca- fundamentos de una cultura des- política e históricamente situa-
nismos para abordarlos, sin que ello implique hacerlo únicamente la visión occidental de los de otra, y viceversa. […] de dos.27
que se tiene de los derechos humanos, sino que contemple la visión de otras culturas en
21 Boaventura de Sousa Santos, Sociología jurídica crítica: para un nuevo 24 Ibíd., 21.
sentido común en el derecho, 1. edición, Colección En clave de sur
14 Ibíd., 2:153. (Madrid: Editorial Trotta / ILSA, 2009), 518. 25 ONU Conferencia General, Convención sobre la Protección y la
Promoción de la Diversidad de las Expresiones Culturales, 3 al 21 de
15 Clifford Geertz, La interpretación de las culturas, Antropología (Barcelona: Gedisa S.A., 2003). 22 Ibíd., 509–41. octubre de 2005.
16 Ibíd., 20. 23 Esteban Nelson Vergalito, “Acotaciones Filosóficas a la ‘Hermenéutica 26 Ariruma Kowii Maldonado, “Diversidad e interculturalidad”, en
Diatópica’ de Boaventura de Sousa Santos”, Universida Metodista de Interculturalidad y diversidad, coord. Ariruma Kowii (Quito: Universidad
17 Ibíd., 88. Piracicaba - Revista de Ciencias Sociales y Humanas, vol. ° 19, n.° 48 Andina Simón Bolívar, Ecuador / Corporación Editora Nacional, 2011), 26.
(2009): 21, https://www.metodista.br/revistas/revistas-unimep/index.
18 Organización Internacional del Trabajo OIT, Convenio 169 de la OIT, sobre pueblos indígenas y tribales, 27 de junio de 1989, Convenio 169. php/impulso/article/view/98. 27 Patricio Guerrero Arias, “Interculturalidad y plurinacionalidad,
escenarios de lucha de sentidos: entre la usurpación y la insurgencia
19 Santos, Derecho y emancipación, 147–86. simbólica”, en Interculturalidad y diversidad, coord. Ariruma Kowii (Quito:
Universidad Andina Simón Bolívar, Ecuador / Corporación Editora
20 Ibíd., 147–48. Nacional, 2011), 78.
La demostración de que esta realidad, la de la intercultu- 2021. http://hdl.handle. pia concepción, propiciando un “diálogo intercultural”, de
net/10644/8187.
ralidad, aún está en construcción, consiste por ejemplo en modo que:
el hecho de que esta, siendo existente en las relaciones Dworkin, Ronald M. Los derechos
sociales no es visible en las relaciones jurídicas, (de los su- en serio. Barcelona: Ariel, […] las decisiones justificadas son las que resul-
1989.
jetos de los derechos humanos), a pesar de que al menos tan de procesos de discusión en las que inter-
en lo formal está plenamente reconocida y garantizada. Gargarella, Roberto. Por una vienen –desde una posición de igualdad- todos
“Así, la interculturalidad es un proceso en construcción, justicia dialógica: el poder los potencialmente afectados. El presupuesto
judicial como promotor de
cuyos fines resultan aún imprevisibles, precisamente por la deliberación democrática. es que el sistema de toma de decisiones gana
la diversidad cultural”28. Buenos Aires: Siglo Veintiuno en imparcialidad en la medida en que se base
Editores, 2014. en una discusión amplia e inclusiva, en la que
Tenemos que ir más allá de la aceptación de Geertz, Clifford. La interpretación –en particular- se escuche a todos aquellos que
la realidad multiétnica y multicultural del país, de las culturas. Antropología. disienten, aquellos que piensan distinto, aque-
para construirlo sobre bases nuevas, una de Barcelona: Gedisa S.A., 2003. llos que desafían las decisiones establecidas.
ellas es la interculturalidad. […] Aunque el térmi- Guerrero Arias, Patricio. La discusión entre todos los potencialmente
no parezca inocente a primera vista, debemos “Interculturalidad y afectados, puede agregarse, sirve a propósi-
subrayar que la interculturalidad no es caracte- plurinacionalidad, escenarios tos diferentes y valiosos: todos nos abrimos a la
de lucha de sentidos:
rística “natural” de todas las sociedades com- entre la usurpación y la posibilidad de ganar información con la que no
plejas, sino objetivo al que deben llegar para insurgencia simbólica”. En contábamos; todos podemos corregir errores a
articularse internamente. […] Va mucho más allá Interculturalidad y diversidad, partir de las críticas que recibimos de los demás;
editado por Ariruma Kowii.
del diálogo entre culturas; es una relación sos- Quito: Universidad Andina todos nos vemos forzados a plantear nuestras
tenida entre ellas. Es una búsqueda expresa Simón Bolívar, Ecuador / posiciones en términos que sean entendibles y
de superación de los prejuicios, el racismo, las Corporación Editora Nacional, aceptables para los demás; todos nos vemos así
2011.
desigualdades y las asimetrías que caracteri- obligados a pensar en los modos en que nues-
zan a nuestro país, bajo condiciones de respeto, Kowii Maldonado, tras iniciativas impactan sobre los demás, y a
igualdad y desarrollo de espacios comunes.29 Ariruma. “Diversidad e considerar a los otros en nuestras propuestas;
interculturalidad”. En
Interculturalidad y diversidad, todos nos vemos constreñidos a confrontar con
Entendiendo que alrededor de la cultura, la intercultura- editado por Ariruma Kowii. quienes piensan distinto y a argumentar con
lidad y los derechos humanos existe todo un cúmulo de Quito: Universidad Andina ellos, en lugar de simplemente descartar prejui-
Simón Bolívar, Ecuador /
experiencias y desarrollos académicos, a manera de con- Corporación Editora Nacional, ciada o dogmáticamente sus puntos de vista.31
Bibliografía clusión, es preciso tener en cuenta la necesidad de la arti- 2011.
culación de mecanismos que permitan este diálogo inter- Diálogo que, a su vez, propiciaría otro de los presupuestos
Organización Internacional del
Ayala Mora, Enrique. “La cultural (de consensos o de disensos), teniendo en cuenta Trabajo. Convenio 169 de la de los derechos humanos, el de progresividad, que per-
interculturalidad: camino
para el Ecuador”. En
que pueden existir tantas interpretaciones interculturales, OIT, sobre pueblos indígenas mitiría la incorporación de nuevos estándares en la obli-
cuantas culturas existan. Ello significa que no necesaria- y tribales. 27 de junio de 1989, gación de garantía.
Interculturalidad y diversidad,
Convenio 169.
coordinado por Ariruma Kowii. mente deben existir reglas específicas para que este se
Quito: Universidad Andina
Simón Bolívar, Ecuador /
dé, pues con seguridad lo limitaría30 y, con ello, la propia Santos, Boaventura de Sousa.
concepción de los derechos humanos. Derecho y emancipación.
Corporación Editora Nacional,
Quito: Corte Constitucional
2011.
para el Período de Transición,
Bidart Campos, Germán José.
Con lo dicho, claramente se evidencia la necesidad de 2012.
Teoría general de los incorporar en la obligación de garantía del sujeto pasivo
———. Sociología jurídica crítica:
derechos humanos. Buenos de los derechos humanos (Estado), esta comprensión dis- para un nuevo sentido común
Aires: Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Depalma,
tinta en relación a otras culturas, de modo que estos, los en el derecho. 1edición.
derechos, no sean interpretados únicamente desde su Madrid: Editorial Trotta / ILSA,
2015.
2009.
visión, sino que considere, de forma privilegiada, su pro-
Carbonell, Miguel. Derechos
Vergalito, Esteban Nelson.
humanos: origen y desarrollo.
“Acotaciones Filosóficas a
Quito: Cevallos Editora
la ‘Hermenéutica Diatópica’
Jurídica, 2013.
28 Andrés Jorge Cuasapaz Arcos, “Rigidez del proceso penal: el problema de la interpretación de Boaventura de Sousa
Cuasapaz Arcos, Andrés Jorge.
intercultural. Estudio de caso” (tesis de maestría, Universidad Andina Simón Bolívar, sede Ecuador, Santos”. Universida Metodista
“Rigidez del proceso penal: el 2021), 71, http://hdl.handle.net/10644/8187. de Piracicaba - Revista de
problema de la interpretación
Ciencias Sociales y Humanas,
intercultural. Estudio de 29 Enrique Ayala Mora, “La interculturalidad: camino para el Ecuador”, en Interculturalidad y
diversidad , coord. Ariruma Kowii (Quito: Universidad Andina Simón Bolívar, Ecuador / Corporación vol. ° 19, n. °48 (2009) https://
caso”. Tesis de Maestría,
Editora Nacional, 2011), 61. www.metodista.br/revistas/
Universidad Andina Simón
revistas-unimep/index.php/
Bolívar, sede Ecuador, 30 Cuasapaz, “Rigidez del proceso penal: el problema de la interpretación intercultural. Estudio de 31 Roberto Gargarella, Por una justicia dialógica: el poder judicial como promotor de la
caso”, 94. impulso/article/view/98. deliberación democrática (Buenos Aires: Siglo Veintiuno Editores, 2014), 124.
El presente texto pretende analizar la relación de coordinación que existe entre los
agentes de seguridad, en especial las Fuerzas Armadas (FF.AA), la Policía Nacional (P.N)
junto con la Fiscalía General del Estado o Ministerio Público. Estas articulaciones o coor-
dinaciones en torno al combate contra la delincuencia desencadenan varios escenarios
posibles junto con distintas aproximaciones teóricas resultantes sobre el rol del Estado
y sus instituciones. Se considera significativo empezar señalando que es transcendental
pensar los campos de acción en los que participan los operadores de justicia frente a la
seguridad y defensa hemisférica; y reconocer la estrecha relación e importante colabo-
ración que existe entre la Fiscalía General y la Policía Nacional para investigar los delitos.
Para lograr articular nociones de seguridad y combate transnacional a la delincuencia,
concordante con las aspiraciones de los organismos internacionales, el Estado ecuato-
riano discutió los contenidos y alcances del Libro segundo del Código Orgánico Integral
ESTADO DE DERECHO Y RAZÓN DE ESTADO. Penal (COIP)1 y se logró plasmar los acuerdos de la Convención de Naciones Unidas
contra la Delincuencia Organizada Transnacional (UNTOC)2, o Protocolo de Palermo, de
COORDINACIÓN la cual Ecuador es miembro3. Es así que se consolida una sección sobre actuaciones es-
peciales de investigación, permitiendo el uso de las operaciones encubiertas, entregas
ENTRE AGENTES
vigiladas o controladas, cooperación eficaz, uso de informantes, investigaciones conjun-
tas y asistencia judicial recíproca como técnicas especiales de investigación.
DE SEGURIDAD Y EL El marco normativo del COIP es importante porque aterriza la articulación entre las Fuer-
zas Armadas (FF. AA), la Fiscalía General o Ministerio Público y la Policía Nacional, por
MINISTERIO PÚBLICO
cuanto estas fuerzas de seguridad están siendo involucradas en los temas de control de
la seguridad interna. Por lo tanto, las FF.AA deben tener pleno conocimiento de la nue-
va norma, en especial del Libro 2 de procedimiento penal del Código Orgánico Integral
Penal. El reto para el Estado, ergo para los ministerios públicos o fiscalía y las FF. AA es
incorporar nuevas técnicas de investigación, proponer la normativa alrededor de la ley,
con reglamentos y directrices que garanticen el respeto de los derechos fundamentales
y los controles de convencionalidad.
En el Ecuador, y como se verá también en otros países de la región, las FF. AA actúan
como apoyo a las tareas de la Policía Nacional. Inclusive en el Código Orgánico Integral
Penal, en algunas de sus disposiciones se refiere a ‘fuerza pública’4, como, por ejemplo,
en las tareas de registro de vehículo o de personas en la zona de frontera o en las ta-
reas de control de armas, ya que en este espacio periférico, no siempre se encuentran
servidores de la Policía Nacional o miembros de FF.AA, estratégicamente desplegados
en zonas alejadas.
Ignacio Marchán Gavilanes
En la parte operativa de las investigaciones, por ejemplo, la respuesta funcional y de
apoyo la tiene la Policía Nacional, pero en los casos que se requieran, los miembros de
las FF.AA participarían en la cadena de coordinación en la investigación que es bastante
rigurosa respecto a las funciones y competencias del agente fiscal, por cuanto es quien
solicita al juzgador y deciden sobre la legalidad de lo actuado. Si no hay agente de poli-
cía presente, quien asume el rol de poder detener a una persona sería un agente militar,
quién también podría detener a una persona en delito flagrante y ponerlo a orden de
la autoridad competente, con competencia para coordinar y gestionar con la fiscalía y
1 Ecuador, Código Orgánico Integral Penal, Registro Oficial 180, Tercer Suplemento, 10 de febrero de 2014, art. 398 - 408.
2 ONU Asamblea General, Convención de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus Protocolos New York, 15 de
noviembre de 2000, Resolución 55/25. https://www.unodc.org/documents/treaties/UNTOC/Publications/TOC%20Convention/TOCebook-s.pdf
3 Firmado el 13 de diciembre del 2000 y ratificado el 17 de septiembre de 2002. ONU, United Nations Convention against Transnational Organized
Crime, New York, 15 November 2000. https://www.unodc.org/unodc/en/treaties/CTOC/countrylist.html
4 Ecuador, Código Orgánico Integral Penal, art: 478, 720 y 526.
Bolelín de Derecho Penal - IUS CRIMINALE 51

el juez utilizando los procedimientos espe- NUEVAS AMENAZAS Y para lidiar con estas nuevas amenazas es
ciales a su alcance, siempre enmarcado en necesario diseñar políticas públicas, contar
la ley y garantizando el debido proceso. VIEJAS DISCUSIONES con técnicas de investigaciones sofistica-
das distintas a las estrategias militares, ob-
La reflexión sobre cómo se articulan las Desde el año 1994 la Organización de las servar los procedimientos para armar los
FF.AA con la Policía en materia de seguri- Naciones Unidas puso sobre el tapete nue- casos investigados sin aniquilar al enemi-
dad interna también considera que la doc- vas amenazas más allá de las convencio- go, obtener pruebas e interrogar a sospe-
trina, entrenamiento y equipamiento de las nales. Se puede citar, por ejemplo, lo que chosos y testigos en distintas jurisdicciones
fuerzas armadas están pensados para de- estableció el Programa de Naciones Uni- y colaborar de cerca con las autoridades
fender el territorio nacional frente a amena- das para el Desarrollo en torno al Consejo judiciales y los fiscales (Withers et al, 2010:
zas militares extranjeras. La lógica que rige de Seguridad Humana. A nivel hemisférico 34)8. Estos problemas de seguridad interior
su misión es la derrota del enemigo, lo que en el año 2003, en la Conferencia Espe- requieren mucho más que el uso efectivo
en ocasiones implica aniquilar al oponen- cial sobre Seguridad, se evidenció que las de la fuerza en términos de defensa militar.
te. Sus armas están diseñadas para matar amenazas que están afectando al Estado
al enemigo, y no son las adecuadas para no son convencionales o son ‘no estatales’. Tradicional e históricamente, las fuerzas
hacer frente a las actividades criminales Muchas de las transformaciones que se armadas fueron diseñadas para pelear
de manera proporcional. Los soldados no observan en el mundo actualmente, son guerras, mientras que las fuerzas policia-
están preparados para patrullar las calles fenómenos ‘intermésticos’, es decir, fenó- les estarían diseñadas para hacer cumplir
o lidiar con criminales, quienes no se dis- menos que son simultáneamente globa- la ley9, pero estas competencias institu-
tinguen de los ciudadanos y son inocentes les y domésticos complejizando aún más cionales varían según cada Estado nacio-
hasta que se demuestre lo contrario. Tam- el escenario de coordinación y articulación nal y su contexto doctrinario. El debate o
poco estarían capacitados para llevar ade- deseado para enfrentar a la delincuencia paradigma sobre seguridad y defensa he-
lante investigaciones criminales, obtener transnacional organizada7. Hay nuevos ac- misférica es dinámico y está en constante
pruebas, armar casos contra sospechosos, tores globales que inciden en lo local. Hoy disputa anclado a coyunturas históricas y
o testificar en un juicio, como suelen hacer en día las nuevas amenazas internas se políticas de cada Estado-Nación y su in-
los oficiales policiales. No pueden investi- denominan “no tradicionales” o “transna- fluencia hegemónica, en la concepción
gar el lavado de dinero que está detrás de cionales”. gramcsiana como “[…] algo que opera sobre
gran parte de las actividades del crimen el modo de pensar, sobre las orientaciones
organizado transnacional5. Desde el siglo XXI, las amenazas como el teóricas, y hasta sobre el modo de conocer;
narcotráfico, el crimen organizado, el te- como proceso a través del cual se forman
Frente a los nuevos roles que se atribuye rrorismo o incluso la destrucción del medio las ideas, las concepciones del mundo”10. El
a las FF.AA en su accionar en el control de ambiente, constituyen una “zona gris” en la nivel de participación que deberán tener, o
la seguridad interna, estas deben definir que las funciones militares y policiales pa- no, las Fuerzas Armadas y en los ámbitos
cómo tendrían que operar sus agentes de recen superponerse, y donde las reglas de en los cuales participarían, o no, son mo-
forma concordante con los nuevos desa- juego en su intervención no están siempre tivo de rigurosos conceptos epistemológi-
fíos presentados por la UNTOC. Se trata de claras. Ahora bien, el hecho de que sean cos multidisciplinarios sobre doctrina, es-
articular varios ejes que toman en cuenta una “zona gris” no significa que las fuerzas trategia, integración, seguridad, economía,
un análisis cuyo reto es generar normativa armadas, entrenadas para aniquilar al ene- derecho, filosofía política, geopolítica y de-
secundaria necesaria sin dejar de observar migo mediante la fuerza letal, puedan ac- rechos humanos, entre otros. En definitiva,
la normativa internacional, para que per- tuar libremente sin un marco de legalidad, lo que se intenta dilucidar y entender, es la
mita ejecutar las disposiciones del Código necesidad o proporcionalidad. En general, entelequia de lo que llamamos Estado.
Orgánico Integral Penal. El artículo 13 del
COIP, sobre la interpretación en materia Una forma de entender la razón de Estado,
penal, obliga que esta “deberá ser aquella 7 Francisco Rojas Aravena, “América latina: cooperación en
seguridad y defensa en un contexto de cambios globales”,
que más se ajuste a la Constitución y a los Araucaria. Revista Iberoamericana de Filosofía, Política y
instrumentos internacionales de derechos Humanidades, v. ° 16, n.° 32 (2014): 3, https://www.google.com/
url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=&ved=2ahUKEwjc6u7M_
humanos de forma integral”6. JL0AhVzQzABHfpoC1EQFnoECAUQAQ&url=https%3A%2F%2Fdialnet. 8 George Withers, Lucila Santos y Adam Isacsoni, Predica lo que
unirioja.es%2Fdescarga%2Farticulo%2F4884945. practicas: La separación de roles entre militares y policías en las
pdf&usg=AOvVaw0sO8kxDOu8jxGrHtqcTBeV Américas (Washington, DC: Oficina en Washington para América Latina
Segunda cita probable (WOLA), 2010), 17. http://www.auschwitzinstitute.org/wp-content/
Francisco Rojas Aravena, “Transformaciones globales y cambios en las uploads/2017/05/Diamint-predicaloquepracticas.pdf
relaciones de poder en América Latina y el Caribe”, Nueva Sociedad, n.°
246 (2013): 3. 9 Ecuador, Constitución de la República del Ecuador, Registro Oficial
5 María Belén Corredores Ledesma, entrevistada por el autor, 7 de https://static.nuso.org/media/documents/Transformaciones_ 449, 20 de octubre de 2008, art. 158-159.
octubre de 2021. globales_y_cambios_en_las_relaciones_de_poder_en_Am%C3%A9rica_
Latina_y_el_Caribe__Febrero_2013.pdf 10 Antonio Gramsci, El concepto de Hegemonía (México DF: Ediciones
6 Ecuador, Código Orgánico Integral Penal, art. 13. de Cultura Popular México, 1978), 7.
desde el realismo de la teoría de las relaciones internacionales, es que este tenga inte- para combatirlo (Alda, 2017)12. Aquello cuando, por otra parte, sabemos que en décadas
reses propios, lo que implica que tiene una suerte de personalidad capaz de perseguir pasadas, las Coordinaciones Represivas Internacionales (en el marco del Plan Cóndor)
objetivos, es decir, que es un sujeto autónomo. Este sujeto, en sus estrategias y actos, para el combate a la subversión, fueron bastante ‘efectivas’ en términos de inteligencia,
se conduce según una forma específica de la razón. Una razón instrumental o calcula- así como violatorias a los derechos fundamentales13.
dora, descargada de compromisos con ideales morales o sociales sustantivos como la
justicia, el bien común, la felicidad de los ciudadanos o el respeto a la ley. Se trata, en Cuando el propio Estado no es el sujeto activo terrorista, el alcance y la proyección de las
todo caso, de la afirmación de que el poder político tiene su propia lógica, en la que la redes delincuenciales ponen de manifiesto que el escenario de inseguridad latinoame-
mentira, el ocultamiento y la simulación desempeñan una función crucial, y de que a ricano también está determinado, en buena parte, por redes criminales transnacionales,
esta lógica tiene que subordinarse cualquier otro proyecto o curso de acción. lo que exige que su combate se realice en los mismos términos. La cooperación intra-
rregional e internacional es absolutamente imprescindible para este fenómeno global e
Los agentes militares en los Estados nacionales de la sub-región Andina (Bolivia, Colom- interno a la vez, pese a que las relaciones extraregionales últimamente se han diversi-
bia, Ecuador, Perú y Venezuela) comparten una característica fundamental: sus fuerzas ficado, mientras que Estados Unidos se mantiene como el principal socio internacional
armadas son fuerzas multipropósito, cuyas funciones abarcan desde la defensa nacional para todos los países de la región en materia de seguridad desde el siglo XIX14.
tradicional a la seguridad interior, el desarrollo, e incluso juegan un papel en el mundo
empresarial y las inversiones, son países cuyas Fuerzas Armadas apoyan a la Policía en Identificar y registrar en los catálogos de los países de la región delitos como la tala, la
situaciones de no emergencia11. En la historia reciente, las Fuerzas Armadas de Ecuador minería ilegal, el tráfico de drogas, así como los delitos relacionados con una delincuen-
también han sido multipropósito, buscan asegurar que los militares ayuden en tareas cia pandillera urbana, capaz de tomar el control de importantes áreas en el corazón mis-
complementarias, para de esta manera garantizar la seguridad integral. En este sentido, mo de las principales ciudades latinoamericanas, resulta necesario para comprender
las Fuerzas Armadas ecuatorianas han realizado tareas complementarias por muchos mejor el fenómeno criminal no estatal a priori. Si todas estas actividades se desarrollan
años, entre ellas, apoyar al Cuerpo de Bomberos en los incendios forestales, ayudar a la financiadas bajo el amparo del narcotráfico, con o sin aquiescencia estatal, con algún
Policía Nacional en la seguridad de eventos específicos, también al Tribunal Electoral en nivel de conexidad, se vuelve evidente el conjunto de delitos particularmente asociado
la logística para la realización de las elecciones, así como una importante ayuda huma- a esta dinámica, como el negocio de armas, el lavado de dinero y el comercio ilegal de
nitaria en el terremoto de 2016. precursores químicos.
Si bien existen algunas similitudes, antes señaladas, entre las FF.AA de la región, en
materia de combate contra la delincuencia transnacional, parece que habría una defi- 12 Sonia Alda Mejias, “Los desafíos de América Latina para proyectarse como actor regional en el ámbito de la seguridad internacional”, Revista de
Relaciones Internacionales, Estrategia y Seguridad, vol.° 13, n.° 1 (2017), parr 17, https://www.redalyc.org/jatsRepo/927/92754537003/index.html
ciente coordinación entre éstas para enfrentarla. Los desafíos de América Latina para
proyectarse como actor regional en el ámbito de la seguridad internacional, implican 13 El mejor ejemplo, que evidencia una ‘exitosa’ coordinación represiva entre agentes militares y policía de distintos países para combatir un enemigo
en común, la subversión, son los llamados “archivos del terror”. Son archivos que fueron descubiertos el 22 de diciembre de 1992 en Paraguay que
tener presente que buena parte del problema de seguridad existente, viene dada por el dan cuenta de las atrocidades estatales cometidas en el período de las dictaduras del Cono Sur. El juez José Agustín Fernandez Rodríguez, miembro
del tribunal de apelaciones de lo penal 2da sala, motivado por Martin Almada, exiliado y familiar de víctima, a través de una solicitud de Habeas
desarrollo de un crimen organizado, coordinado, transnacional que, sin embargo, no ha Data, logró recuperar documentación clasificada. Es un material único de documentos de los agentes de seguridad de las dictaduras regionales
generado como respuesta gubernamental el desarrollo de una cooperación multilateral ya que configuró la prueba documental más impactantes del Plan Cóndor que siguen siendo judicializados hasta la fecha de hoy. Se demuestra
que diversos países intercambiaban información sobre donde estaban los exiliados políticos, lo que facilitaba su persecución, detención arbitraria,
muchas veces en aviones oficiales de la armada, para ser torturados, desaparecidos forzadamente y ejecutado de forma extrajudicial, con elementos
probatorios como fichas, expedientes, fotografías, libros ayudas memorias, partes, informes de inteligencia, seudónimos, planos, etc.
14 Juan Tokatitlan, “Latinoamérica y sus “alianzas” extrarregionales: entre el espejismo, la ilusión y la evidencia”, en La agenda internacional de
11 Loreta Tellería, “The Armed Forces in Bolivia: the Challenge of Change”, en Atlas comparativo de la defensa en América Latina, ed. Marcela América Latina: entre nuevas y viejas alianzas, ed. Dörte Wollrad, Günther Maihold, Manfred Mols (Buenos Aires: Nueva Sociedad, Fundación Friedrich
Donadio y Maria de la Paz Tibiletti (Buenos Aires: Red de Seguridad y Defensa de América Latina, 2008), 127-131. Ebert; Stiftung Wissenschaft und Politik, 2011) https://www.biblioteca.fundacionicbc.edu.ar/images/6/65/08517-0000.pdf
Hay consensos en los debates contempo-
ráneos y las tendencias de nuevas opera-
ciones militares identifican algunas de las
principales y nuevas formas de amenazas,
como: la insurgencia, terrorismo, armas de
destrucción masiva, crimen organizado,
colapso del Estado de Derecho, desastres
ambientales, disturbios civiles, recursos
escasos, desafíos económicos, crimen or-
ganizado, gobierno inadecuado, injerencia
extranjera, cambio climático, grupos étni-
cos culturales, ideológicos y religiosos15.
Existen cambios en el escenario, prime-

ro por la disminución de los conflictos
clásicos, y segundo por la inserción de la
tecnología en su accionar. Estas ‘nuevas’
La debilidad estatal es un elemento tras- De acuerdo a la Constitución, la misión de las FF. AA (pie de pág n°7) es la defensa de
amenazas traspasan las fronteras de los
cendental que atraviesa todo el problema, soberanía e integridad territorial, pero ahora se las caracteriza como una institución que
Estados y se constituyen en actores no
tanto en su origen, como en la forma de protege derechos. Este cambio de paradigma debería tener como efecto que los dere-
estatales, transnacionales. El crimen or-
enfrentarlo. Si por un lado, la debilidad es- chos humanos y sus ejes transversales se incorporen al sistema de defensa nacional y
ganizado transnacional, por lo general, se
tatal favorece la particular implantación del cobren un papel activo en los temas de defensa.
presenta en países con significativas asi-
crimen organizado, por el otro, “la misma
metrías. Dada la riqueza de la región en
debilidad induce a los Gobiernos a implicar La Agenda Política de la Defensa del Ecuador 2014-2017, incorporó los Derechos Hu-
recursos naturales, y de acuerdo con el
a las fuerzas armadas en el enfrentamiento manos como campos de acción en la conducción política de defensa, y por primera vez
valor estratégico otorgado a estos, en los
de esta amenaza, puesto que los cuerpos menciona y emite políticas sobre temas de género e interculturalidad en ese marco. Por
últimos años también las FF. AA se han in-
policiales se encontrarían desbordados”.16 ejemplo, en Política de Género de las FFAA y Manual de Protocolos en materia de dere-
corporado al cuidado del medio ambiente
Las “tareas policiales” desempeñadas por chos humanos y de género17.
y a la protección de los recursos naturales.
las fuerzas militares se suman a otros ro-
les que ya llevan realizando en territorio El Plan Sectorial de Defensa 2017-2021 establece que las amenazas se deberán enfren-
SEGURIDAD Y nacional, como las relacionadas con el de- tar dentro del marco constitucional, legal y los compromisos asumidos por el Ecuador
sarrollo nacional que han acabado por so- en instrumentos internacionales de derechos humanos y derecho internacional huma-
DERECHOS HUMANOS brecargar de misiones a estas instituciones nitario18.
y que necesariamente limitan las posibili-
Las discusiones y posturas que se puedan dades de participar en otras misiones de En este contexto, se ha identificado fundamental determinar otro marco jurídico bajo el
tener sobre el rol que debe tener el Esta- defensa. cual se desarrollarán las operaciones de vigilancia y control de espacios terrestres, ribe-
do como garante de los derechos a favor reños y fluviales, en la doctrina militar. Los instrumentos que ayudan a orientar el accio-
de la seguridad, o a favor de los derechos Frente a los nuevos riesgos y amenazas nar de las FF. AA así como a los agentes fiscales en el ámbito de los derechos humanos
humanos, desencadena una seria de ele- que provienen de fuerzas asimétricas ya y el uso de la fuerza y armas de fuego son: el código de conducta para funcionarios
mentos que se articulan con los temas descritas, los Estados han dado respuestas encargados de hacer cumplir la ley19 y los Principios Básicos del Empleo de la Fuerza y
planteados. En este sentido, una mayor para garantizar el derecho a la seguridad las Armas de Fuego por los Funcionarios Encargados de Hacer Cumplir la Ley20.
participación o injerencia de las FF. AA en de los ciudadanos y ciudadanas, como la
la seguridad interna plantea la revisión de reorientación estratégica en temas de se- Un ejemplo que ilustra el debate sobre el rol de las FF. AA en el Ecuador fue respecto
mecanismos de control de convencionali- guridad y defensa, que en varios casos ha
dad a nivel internacional y exige un minu- hecho un llamado a las fuerzas militares
cioso análisis de las posturas ideológicas a actuar en un ambiente operacional no
que se puedan tener. tradicional, en el que se debería aplicar el 17 Ecuador Ministerio de Defensa Nacional, “Agenda política de la defensa: 2014-2017”, Ministerio de Defensa Nacional, 2014, 49, http://www.defensa.
gob.ec/wp-content/uploads/downloads/2014/06/Agenda-Politica-Defensa.pdf.
marco normativo de los derechos huma-
18 Ecuador Ministerio de Defensa Nacional, “Plan Sectorial de Defensa 2017-2021”, Ministerio de Defensa Nacional, julio 2019, 26- 58, https://www.
nos. defensa.gob.ec/wp-content/uploads/downloads/2020/02/plan-sectorial-final-2020-web.pdf.
19 ONU Asamblea General, Código de conducta para funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, 17 de diciembre de 1979, Resolución 34/169,
https://www.ohchr.org/sp/professionalinterest/pages/lawenforcementofficials.aspx
15 Marcio Barbosa, “Estrategia militar en tiempos de transición”
(seminario académico, El pensamiento estratégico militar frente a las 16 Sonia Alda Mejias, Sonia Alda Mejias, “Los desafíos de América Latina 20 ONU Asamblea de las Naciones Unidas, Principios Básicos del Empleo de la Fuerza y las Armas de Fuego por los Funcionarios Encargados de
nuevas amenazas estrategia militar, IAEN, Quito 4 de abril de 2019). para proyectarse como actor regional en el ámbito de la seguridad Hacer Cumplir la Ley, celebrado en La Habana (Cuba) del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990, https://www.ohchr.org/sp/professionalinterest/
internacional”, párr. 25. pages/useofforceandfirearms.aspx
al Acuerdo Ministerial Nro. 179 suscrito por–que no se han dado en todos los casos– un fuerte mensaje acerca de los roles que deben tener estos apoyados también, por las
el Ministro de Defensa, Oswaldo Jarrín, res-incluyen el nombramiento de ministros diversas interacciones diplomáticas con la región.
pecto al Reglamento de Uso Progresivo, ra- de defensa civiles, la creación de fuerzas
cional y diferenciado de la Fuerza por partepoliciales civiles, mayor control civil sobre En ese marco, debemos entender cómo la ley Posse Comitatus ha beneficiado mucho a
de los miembros de las Fuerzas Armadas21 el presupuesto de defensa, la capacidad los Estados Unidos. La clara separación entre los roles militares y policiales dentro de los
dedicado, según el texto, para situaciones de los presidentes de nombrar y destituir EUA ha hecho que sea un país más seguro y ha fortalecido sus instituciones democrá-
de resistencia social interna. comandantes, y la capacidad de investi- ticas. Lo que, paradójicamente, es diametralmente opuesto a lo que practican por fuera
gar desde la Fiscalía General del Estado y de sus fronteras. A partir de los ataques del 9/11, los legisladores han mantenido repe-
Se debatió la constante necesidad de es- juzgar abusos a los derechos humanos por tidas discusiones sobre la relevancia de la ley Posse Comitatus y sobre la posible ne-
tablecer un concepto de seguridad ciuda- parte de militares en tribunales civiles. cesidad de modificarla o revocarla. En octubre de 2006, el presidente George W. Bush
dana que toma en cuenta ya una tradición aprobó la Ley de Autorización de la Defensa para el año 2007.
de romperla del paradigma militar22, y des- Las cuestiones sociales, políticas y econó-
plegarla en el marco del paraguas teórico micas se convierten en problemas de se- Dicha ley incluía una sección que básicamente revocaba la ley Posse Comitatus a través
de la seguridad humana, siendo más cen- guridad, lo cual conlleva a la securitización de “[l]a Participación de las Fuerzas Armadas en Importantes Emergencias Públicas”25. La
trado en alcances interdisciplinarios –y en de casi todos los aspectos de la vida diaria, sección (1076) modificaba el Código de los Estados Unidos otorgando al presidente la
la protección de derechos23–, enmarcan- abriendo la puerta a la intervención militar facultad de disponer de las fuerzas armadas para “restablecer el orden público y hacer
dose en el paradigma constitucional. La en todos los asuntos internos, esto suma- cumplir la ley de los Estados Unidos cuando [sea necesario] a consecuencia de un de-
Corte IDH propone que do a las agresivas políticas neoliberales de sastre natural, epidemia u otra emergencia seria de salud pública, ataque o incidente
ajuste estructural que, por un lado, debilita terrorista, u otra condición en cualquier estado o propiedad de los Estados Unidos”26.
[…] la participación de las fuerzas y recula la participación del Estado, pero
armadas en labores de policía ju- por otro, refuerza sus filas de seguridad En la actualidad, a nivel regional, el Cono Sur (Argentina, Chile y Uruguay) tiene los sis-
dicial o ministerial puede resultar para combatir las confrontaciones socia- temas de defensa más profesionalizados de América Latina, y es la región que más se
contrario a determinados princi- les. Es decir, nunca se resuelve o zanja el asemeja al modelo estadounidense en cuanto a la separación entre los roles militares
pios del Estado de Derecho tales paradigma del balance entre seguridad y y de seguridad interior. Gatillados por los procesos de justicia transicional, estos tres
como la separación de poderes, derechos humanos, o entre Estado de de- países buscan en sus respectivas constituciones que las FF.AA tendrían como principal
independencia y autonomía de los recho y razón de Estado. La constante ten- misión la defensa ante un enemigo externo. No por casualidad estos países, donde se
tribunales judiciales y la subordi- sión entre estas doctrinas (Estado de de- establece una clara separación entre seguridad interior y exterior, son los que han teni-
nación a las autoridades civiles. recho y razón de Estado) se definen según do una mayor participación en misiones de paz (ONU).
Por tanto, indican “en la necesi- un determinado período histórico lo que
dad de implementar mecanismos explicaría en parte –sin justificación algu- Contrariamente a estas ‘buenas prácticas’ donde se separan las competencias de se-
de rendición de cuentas a través na– los períodos del terrorismo de Estado guridad interna y de defensa externa, entre la década de los 60’s a la de los 80’s, estos
de cuerpos independientes de cometiendo crímenes de lesa humanidad, países siguen siendo sentenciados por planificar un terrorismo de Estado, lo que expli-
todas las fuerzas de seguridad o las graves violaciones a los derechos hu- caría en alguna medida que el balance de poder democrático está condicionado por los
relacionadas con operativos y ta- manos. gobiernos y cómo este articula y coordinan sus agentes de seguridad fuera del Estado
reas de orden público24. de derecho. Hay que tener presente que no se puede identificar el interés del Estado
con lo que es de interés para el Gobierno. Esto condujo a una reducción peligrosa del
En general, su objetivo ha sido construir
¿PRÁCTICAS interés del Estado democrático de derecho a los intereses políticos del poder.
fuerzas armadas profesionalizadas, subor- DE SEGURIDAD
dinadas a las autoridades civiles y respe-
tuosas de los derechos humanos y el Esta-
REPLICABLES?
do de derecho. Algunos momentos clave
Desde la ciudad de Washington se esta-
blecen lecturas hegemónicas sobre la rea-
lidad hemisférica con grandes impactos en
21 Ecuador, Acuerdo Ministerial Nro. 179, Registro Oficial 610, Edición todos los ámbitos, sean estos económicos,
Especial, 29 de mayo de 2020. Dado a conocer mediante Orden General
Ministerial 077, 26 de mayo de 2020. sociales, jurídicos o doctrinarios. Como ya
22 Joseph Romm, Defining national security: the nonmilitary aspects
se señaló antes, el gobierno de los Estados
(New York: Council on Foreign Relations, 1993), 36. Unidos ha sido el mayor proveedor de asis-
23 Georg Sørensen, “Individual Security and National Security: The State tencia militar y policial a América Latina y el
Remains the Principal Problem”, Security Dialogue, vol.° 27, n.° 4 (1996):
371-386.
Caribe. Las transferencias de armas y equi-
pamiento, los ejercicios de entrenamiento, 25 Estados Unidos, John Warner Defense Authorization Act for Fiscal Year 2007, 29 de septiembre de 2006, sección §1076, https://www.congress.
24 Corte IDH, “Sentencia de 28 de noviembre de 2018 (Fondo, gov/bill/109th-congress/house-bill/5122.
Reparaciones y Costas)”, Caso Alvarado Espinoza y otros vs. México, la presencia en las bases y los programas
28 de noviembre de 2018, párr. 181, https://www.refworld.org.es/
pdfid/5c4231dc4.pdf
de intercambio a nivel militar-militar envían 26 Estado Unidos Secretary of Defense, 10 USC §333 - Foreign security forces: authority to build capacity. https://www.law.cornell.edu/uscode/
text/10/333.
Bibliografía
CONSIDERACIONES FINALES con un ejercicio multidisciplinario de entender el rol del
Estado.
La segmentación del mundo criminal por la búsqueda de espacios de refugio y de
mercados, para evitar la presión ejercida por las autoridades, son los efectos principa- El agente fiscal, los oficiales de policía y militares, deben
les generados por estas políticas27. Bagley ha calificado esto, despectivamente, como tener en cuenta que los derechos, incluyendo los tratados
el “efecto cucaracha”: cuando las organizaciones criminales, para evitar la detección Alda Mejias, Sonia. “Los desafíos internacionales, son de inmediata y directa aplicación31.
después de ‘que la luz ha sido encendida sobre ellas’, se desplazan de un municipio a de América Latina para Esa razón obliga a cualquier agente a
proyectarse como actor
otro, de un país a otro, en búsqueda de lugares más seguros y autoridades estatales regional en el ámbito de la
más débiles28. En la medida en que no hay estrategias transnacionales coordinadas seguridad internacional”. […] tener en cuenta la existencia del control de
entre Estados, las políticas “nacionales” desplazan las redes, pero no logran contro- Revista de Relaciones convencionalidad como el mecanismo por me-
Internacionales, Estrategia y
larlas. Los más exitosos estrategas elaboran cada plan de acuerdo a las necesidades dio del cual los fiscales pueden efectuar el aná-
Seguridad, vol. °13, n.°1 (2017).
específicas, pues las estrategias no pueden ser transferidas de un momento al otro, https://www.redalyc.org/ lisis de una norma, tomando en consideración la
sin antes realizar una evaluación precisa de los contextos y cambios que ocurren en el jatsRepo/927/92754537003/ Convención Americana de Derechos Humanos,
index.html.
medio, así como reflexionar en el grado de coordinación y articulación requerida entre las sentencias que dotan de contenido a la Con-
agentes de seguridad y ministerios públicos. Barbosa, Marcio. “Estrategia vención emitidas por la Corte Interamericana de
militar en tiempos de Derechos Humanos y todos aquellos instrumen-
transición”. Seminario
Respecto a los acuerdos de cooperación que puedan darse entre los países de la tos internacionales de seguridad y derechos hu-
académico: El pensamiento
región, habría dos constantes que ponen de manifiesto sus limitaciones. Por un lado, estratégico militar frente a las manos ratificados por el Ecuador.32
la falta de desarrollo y cumplimiento en lo acordado y, por el otro, el carácter bilateral nuevas amenazas estrategia
militar, presentado en el
y no multilateral de estos. Así, pese al discurso oficial de todos los Gobiernos latinoa- De este modo, se debe pensar un nuevo tipo de servi-
IAEN, Quito, 4 de abril de
mericanos que, de manera mecánica y retórica, reiteran la necesidad de integración 2019. dor judicial y de seguridad centrado en la protección de
y cooperación, en la práctica, la toma de decisiones esta mediatizada por una con- derechos, como un proceso en constante movimiento33,
Bracey, Dorothy H. “A Cross-
cepción nacionalista, cuyo particularismo da lugar a la división y a la fragmentación, de forma que haya actividades en las que se pueda ren-
Cultural Consideration of the
conducta que no ocurría antes, en el marco del combate subversivo en los periodos Police and Human Rights”. dir cuentas34. Además, se debe tener presente que hay un
dictatoriales por el terrorismo de Estado. Police Quarterly, vol. ° 5, n. °1 uso de poder racional coactivo por parte del Estado, usa-
(2002).
ble siempre y cuando sea para proteger la seguridad pú-
La seguridad y la defensa deben ser entendidas en su contexto socio-his- Corte IDH. “Sentencia de 31 blica, el orden y la seguridad nacional, teniendo en cuenta
tórico-cultural-geográfico. […] Uno de los principales problemas tiene que de agosto de 2004 (Fondo, que los Estados tanto, a través de la fuerzas de seguridad
Reparaciones y Costas)”. Caso
ver con que el conocimiento se encuentra segmentado, hay una carencia (FF.AA y P.N)35 como cuanto a través de los agentes judi-
Ricardo Canese vs. Paraguay.
de visiones integrales capaces de incorporar la multidimensionalidad de 31 de agosto de 2004. https:// ciales (fiscales y jueces) tienen el más alto deber de res-
los fenómenos en perspectivas globales. Sin nuevos mapas conceptuales www.corteidh.or.cr/docs/ petar, proteger y garantizar los derechos fundamentales
casos/articulos/seriec_111_
no podremos desarrollar un plan de acción capaz de enfrentar los grandes de todas las personas sin distinción alguna36.
esp.pdf
problemas en el sistema internacional y en los ámbitos locales29.
___________. “Sentencia de 28 de
noviembre de 2018 (Fondo,
El rol que pueda articular la Fiscalía General en el combate frontal a estas nuevas ame- Reparaciones y Costas)”. Caso
nazas transnacionales organizadas siempre deberá estar enmarcado en la legalidad y Alvarado Espinoza y otros vs.
legitimado por el modelo de Estado, un Estado constitucional de derechos y justicia; México. 28 de noviembre de
2018. https://www.refworld.
que no se agota con la sola determinación del catálogo de derechos reconocidos, org.es/pdfid/5c4231dc4.pdf.
31 Ecuador Corte Constitucional, “Sentencia”, en causa n.° 060-12-SEP-CC, 27 de marzo de 2012:
Registro Oficial N° 735, Suplemento, 29 de junio de 2012.
sino que, debe contar con un sistema de garantías que asegure su plena vigencia y
Ecuador. Acuerdo Ministerial 32 Ecuador Corte Constitucional, “Sentencia”, en causa n.° 003-14-SIN-CC, 17 de septiembre de
eficacia30 entre las cuales, tanto fiscales como agentes de seguridad deben entender 2014: Registro Oficial N° 346, Suplemento, 2 de octubre de 2014.
Nro. 179. Registro Oficial 610,
el ordenamiento jurídico desde la integralidad de la interpretación constitucional junto Edición Especial, 29 de mayo 33 Dorothy H. Bracey, “A Cross-Cultural Consideration of the Police and Human Rights”, Police
de 2020. Quarterly, vol.° 5, n.° 1 (2002): 113-122.
34 Brad. W. Smith y Malcolm D. Holmes, “Community accountability, minority threat, and police
Ecuador Corte Constitucional. brutality: An examination of civil rights criminal complaints”, Criminology, vol. °41, n.°4 (2003): 1035-
27 Juan Carlos Garzón y Eric Olson, eds. La diáspora criminal: la difusión transnacional del Crimen Organizado y cómo contener su expansión “Sentencia”. En causa n.° 1064.
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037-16-SIS-CC. 6 de julio
35 Corte IDH, “Sentencia de 31 de agosto de 2004 (Fondo, Reparaciones y Costas)”, Caso
28 Bruce Bagley, Drug trafficking and organized crime in the Americas: Major Trends in the twenty-First Century (Washington, D.C.: Woodrow de 2016; Registro Oficial Ricardo Canese vs. Paraguay, 31 de agosto de 2004, párr. 117, https://www.google.com/
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Politik, 2011. https://www.biblioteca.fundacionicbc.edu.ar/images/6/65/08517-0000.pdf
62 IUS CRIMINALE - Bolelín de Derecho Penal

Fiscalía General del Estado
Dirección Nacional de Derechos Humanos
y Participación Ciudadana
Quito - Ecuador

IUS CRIMINALE - Derecho Penal Internacional

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Boletín jurídico institucional, edición Derechos Humanos IUS CRIMINALE

FISCALÍA GENERAL DEL ESTADO

EQUIPO DE DISEÑO EDITORIAL ACADÉMICO

Dirección de Comunicación y Promoción Institucional

Quito, diciembre de 2021

La utilidad del control de convencionalidad en investigaciones penales.............18

La aplicación del non bis in idem y la cosa juzgada fraudulenta en graves

El primer artículo que ofrecemos, “El derecho penal in-

El segundo, “La utilidad del control de convencionali-

El cuarto artículo, “Interculturalidad y derechos humanos”, se en-

El último artículo, “Estado de derecho y razón de Estado. Coordi-

Con esta publicación, la Fiscalía General del Estado se suma a la con-

Gustavo Villamarín Herrera

CONVENCIONALIDAD Se demuestra entonces una relación ínti-

EN INVESTIGACIONES tos y las penas, el ejercicio del poder puni-

24 Ibáñez Rivas, Control de convencionalidad, 27.

25 El Estatuto de la CIDH fue aprobado con Resolución núm. 447 (IX-

28 IUS CRIMINALE - Bolelín de Derecho Penal

La Convención Americana de Derechos Humanos (CADH) en su artículo 8 y la Consti-

3 Naciones Unidas, Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, preámbulo.

Bolelín de Derecho Penal - IUS CRIMINALE 31

8 Corte IDH, “Sentencia de 15 de septiembre de 2015 (Fondo)”, Caso de la Masacre de Mapiripán

12 Ecuador, Constitución de la República del Ecuador, art. 80.

19 Estos pronunciamientos se encuentran registrados de forma unánime en los casos: Corte

3.2 Los elementos de la cosa

Para que la cosa juzgada cumpla su natu-

Por consiguiente, este primer elemento es

23 Luigi Ferrajoli, Derecho y Razón, (Madrid: Trotta, 2009), 589.

Consejo de Seguridad de las

Ecuador. Constitución del Ecuador. Registro Oficial 449, 20 de octubre de 2008.

___________. Código Orgánico Integral Penal. Registro Oficial180, 10 de febrero de 2014.

Naciones Unidas. Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. 1 de julio de 2002.

4 Ecuador, Código Orgánico Integral Penal, art: 478, 720 y 526.

Bolelín de Derecho Penal - IUS CRIMINALE 51

Existen cambios en el escenario, prime-

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