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Señor(a):
JUEZ ADMINISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE CALI (REPARTO)
E. S. D.
JUAN RAPHAEL GRANJA PAYÁN, mayor y vecino de Cali, identificado con la Cédula de
ciudadanía No. 14.637.067 de Cali, Abogado en ejercicio, portador de la Tarjeta Profesional
No. 162.817 del Consejo Superior de la Judicatura, actuando en mi calidad de apoderado
de la señora ESTEFANÍA CÓRDOBA MOSQUERA quien actúa en nombre propio y en
representación de su hijo menor de edad JUAN DAVID VALOIS CÓRDOBA, conforme al
poder que se me ha otorgado, muy atentamente me dirijo a usted(es) para presentar
demanda a través del medio de control jurisdiccional de REPARACIÓN DIRECTA consagrado
en el artículo 140 de la Ley 1437 de 2011 C.P.A.C.A., en los siguientes términos:
Comparece en tal calidad las siguientes entidades públicas quienes les han causado el daño
antijurídico a mis mandantes por la falla del servicio en la que incurrió por omisión o
indebido:
Es el suscrito JUAN RAPHAEL GRANJA PAYÁN, identificado con la C.C. No. 14.637.067
de Cali y portador de la Tarjeta Profesional No. 162.817 del C.S.J., conforme al poder
conferido para actuar, la cual allego para el correspondiente reconocimiento de mi
personería para actuar.
II. PRETENSIONES:
LUCRO CESANTE:
El ingreso base para llevar a cabo la liquidación, se tomará el valor del salario que
devengaba el fallecido JEHISON VALOIS HURTADO, de acuerdo con la
información consignada en el certificado de registro mercantil de: $2.000.000.
Para la reparación del daño moral, en caso de muerte, se han diseñado cinco niveles
de cercanía afectiva entre la víctima directa y aquellos que acuden a la justicia en
calidad de perjudicados o víctimas indirectas.
Nivel No. 2. Donde se ubica la relación afectiva propia del segundo grado de
consanguinidad o civil (abuelos, hermanos y nietos). A este nivel corresponde una
indemnización equivalente al 50% del tope indemnizatorio.
Nivel No. 3. Está comprendido por la relación afectiva propia del tercer grado de
consanguinidad o civil. A este nivel corresponde una indemnización equivalente al
35% del tope indemnizatorio.
Nivel No. 4. Aquí se ubica la relación afectiva propia del cuarto grado de
consanguinidad o civil. A este nivel corresponde una indemnización equivalente al
25% del tope indemnizatorio.
b) A favor del menor JUAN DAVID VALOIS CÓRDOBA, la suma de 100 salarios
mínimos mensuales vigentes.
De acuerdo con lo dicho por el Consejo de Estado, se tiene que el perjuicio a la vida
de relación es toda afectación de una persona, que altere su entorno en relación con
las demás personas o que modifique alguno de los aspectos de la vida cotidiana de
la víctima, o para el presente caso, que se modifiquen conductas que habitualmente
solían presentarse en un entorno de unidad familiar por causa de la ausencia de su
esposo e hijo, pues mis mandantes solían convivir en unidad familiar, festejar justos
los cumpleaños, reunirse habitualmente para compartir los fines de semana, ir de
paseo en familia, situaciones que no volvieron a presentar desde el fallecimiento de
su ser querido.
b) A favor del menor JUAN DAVID VALOIS CÓRDOBA, la suma de 100 salarios
mínimos mensuales vigentes.
4. Las sumas que resulten a favor de mis mandantes, por concepto del reconocimiento y
pago de los perjuicios reclamados, deberán actualizarse, desde el momento en que el
derecho se hizo exigible, hasta la fecha de la ejecutoria de la sentencia que así lo
reconozca, dando aplicación a la siguiente fórmula:
Donde el valor actual (V.A.) se determina multiplicando el valor histórico (V.H.) que
corresponde a las sumas dejadas de percibir por el demandante por concepto de la
pensión de sobrevivientes a que tiene derecho, por el guarismo que resulte de dividir
el IPC certificado por el DANE, vigente a la fecha de ejecutoria de la sentencia que así
lo disponga (índice final), por el índice vigente en la fecha en que se causaron las
sumas adeudadas (índice inicial), teniendo en cuenta los ajustes producidos o
decretados durante dicho período. Por tratarse de pagos de tracto sucesivo, la fórmula
deberá aplicarse separadamente por cada mesada correspondiente.
1Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección A, Consejera ponente (E): Gladys Agudelo Ordoñez. Bogotá,
D.C., nueve (9) de marzo de dos mil once (2011). Radicación número: 76001-23-31-000-1999-01507-01(28270). Actor: José Argemiro Varón Rodríguez
Y Otros. Demandado: Municipio de Santiago de Cali.
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III. HECHOS:
3. El señor Jehison Valois Hurtado convivió en unión matrimonial y bajo el mismo techo
y lecho desde hace más de 14 años con la señora con la señora Estefanía Córdoba
Mosquera, suministrando todo lo necesario para la congrua subsistencia del núcleo
familiar descrito en renglones precedentes.
5. El menor de edad Juan David Valois Córdoba, quien está representado por su señora
madre Estefanía Córdoba Mosquera, adelanta sus estudios de básica secundaria en
el Colegio Ciudad Córdoba de Cali, con la sigla: “Cocicor”, donde cursa el grado
Décimo de Bachillerato – Modalidalidad Comercial, Jornada de la Mañana en el
Calendario A.
9. El día 27 de mayo de 2014 a las 5:22 a.m. el señor Jehison Valois Hurtado ingresa
remitido al Hospital Universitario San Jorge de Pereira a la unidad local llevado por
un equipo de emergencia debido a que en accidente de tránsito en bus que presenta
volcamiento el paciente presenta múltiples traumas a nivel de cráneo y ambos
miembros inferiores, se le suturan las heridas a nivel de la cabeza y miembro inferior
izquierdo, remitiéndolo para valoración por Neurocirugía y Ortopedia.
10.El estado de conciencia del señor Jehison Valois Hurtado era confuso, gritaba al
hablar, confuso y con llanto pero localizado, con una herida a nivel frontal,
esquimosis periorbitaria, edema orbita derecha, inmovilizado con un collar en el
cuello y en el miembro inferior izquierdo con deformidad a nivel del fémur y con
pérdida de piezas dentarias; luego se le diagnosticó una fractura de otras partes del
fémur y otros traumatismos de la cabeza especificados.
11.Luego determinan que el señor Jehison Valois Hurtado con una historia clínica de
trauma cráneo encefálico que requiere manejo en intermedios vs UCI por riesgo de
deterioro neurológico, se ordena iniciar protección cerebral con FENITOINA 125 MG
cada 8 horas, sin indicación de manejo neuroquirúrgico, se continúan con vigilancia
neurológica y proceden a la valoración por cirugía maxilofacial.
14.La EPS COMFACHOCO se negó a prestarle los servicios solicitados por los médicos
tratantes tales como Hospitalización en casa (Home Care), tratamientos que se
encuentran incluidos en el plan obligatorio de salud, pero la referida EPS evadió su
responsabilidad al no responder a los requerimientos realizados por la E.S.E.
Hospital San Jorge Pereira, que por los procedimientos médicos el señor Jehison
Valois Hurtado desmejoró sin explicación alguna su estado de salud.
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16.La Clínica Fundación Valle del Lili prestó los servicios médicos y le brindó un trato
digno al señor Jehison Valois Hurtado, a pesar de no tener un convenio con la EPS
COMFACHOCO, pero lograron tener comunicación con la finalidad de informar el
estado del paciente y notificarles su traslado de Hospitalización en Casa con cargo
a la referida EPS, pero fueron en vano los esfuerzos realizados porque se
mantuvieron en una absoluta indiferencia con el caso del señor Valois Hurtado.
18.A través de la Sentencia de Tutela No. 147 del 26 de agosto de 2014 el Juzgado
Veinticinco Civil Municipal de Cali tutela los derechos fundamentales invocados y
ordena que se proceda en el término de 48 horas a designar una IPS en la ciudad
de Cali que le proporcione al señor Jehison Valois Hurtado el traslado con manejo
domiciliario tal como se describió en la referida providencia judicial.
19.La anterior decisión fue confirmada en todas sus partes por el Juzgado Sexto Civil
del Circuito de Cali mediante Sentencia de Segunda Instancia No. 118-2014, y
excluida de revisión por la Corte Constitucional.
21.Por medio del Auto Interlocutorio No. 3999 del 13 de noviembre de 2014 el Juzgado
Veinticinco Civil Municipal de Cali declaró que el Coordinador y la Directora de la EPS
Comfachocó incurrieron en desacato, sancionan con 5 día de arresto y multa de 5
salarios mínimos legales mensuales vigentes.
22.Se surtió el trámite de Consulta y es remitido ante el superior, pero el Juzgado Sexto
Civil del Circuito de Cali a través del Auto Interlocutorio No. 1031 del 21 de
noviembre de 2014 declaró la nulidad de todo lo actuado y ordenó al a quo
recomponer toda la actuación que fue nulitada. Luego mediante Auto Interlocutorio
No. 4164 del 26 de noviembre el Juzgado Veinticinco Civil Municipal de Cali obedece
y cumple lo resuelto por el superior, y rehace la actuación surtida en el referido
incidente de desacato.
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25.Derivado de todo lo anterior, y por una falla en la prestación del servicio médico
desde el momento del accidente del señor Jehison Valois Hurtado, la falta de
atención y/o prestación servicios de salud y por una omisión judicial que ocasionó
un defectuoso funcionamiento de la administración de justicia, se deben reparar a
mis poderdantes los perjuicios materiales, morales y a la vida en relación.
27.La apoderada judicial de la E.S.E. Hospital Universitario San Jorge de Pereira solicitó
vincular dentro del proceso en mención a la compañía MAPFRE SEGUROS
GENERALES DE COLOMBIA S.A., anexando copia del certificado de existencia y
representación, así mismo, de la póliza de responsabilidad civil profesional de
instituciones médicas, con el número 160121400016, que figura como tomador y
asegurado la E.S.E. Hospital Universitario San Jorge de Pereira, dirigido a cualquier
tercero afectado, con vigencia desde el día 31 de enero de 2014 hasta el día 30 de
enero de 2015.
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28.Por medio del Auto No. 271 del 04 de agosto de 2016 la Procuraduría 165 Judicial
II para asuntos administrativos, resuelve vincular como parte convocada a MAPFRE
SEGUROS GENERALES DE COLOMBIA S.A.
El segundo elemento que configura la responsabilidad patrimonial del Estado a la luz del
artículo 90 constitucional es la imputabilidad del daño antijurídico a las autoridades públicas.
El Consejo de Estado ha sostenido que la imputación está ligada pero no se confunde con la
causación material, por cuanto en ciertos eventos se produce una disociación entre tales
conceptos, razón por la cual para imponer al Estado la obligación de reparar un daño “es
menester, que además de constatar la antijuricidad del mismo, el juzgador elabore un juicio
de imputabilidad que le permita encontrar un ´título jurídico´ distinto de la simple causalidad
material que legitime la decisión; vale decir, la ´imputatio juris´ además de la imputatio
facti”.
2 Sentencias T-468-92, C-543-92, C-058-93, C-04-96, C-037-96, C-333-96, C-358-96, C-274-98, C-088-00, C-430-00, C-100-01, C-832-
01, C-840-01, C-892-01 y C-1149-01, C-235 de 2002 y C-043 de 2004 de la Corte Constitucional y, entre otras, las Sentencias de 22 de
noviembre de 1991, 26 de noviembre de 1992, 2 de marzo de 1993, 13 de julio de 1993, 8 de mayo de 1995, 21 de junio de 1995 y 29
de marzo de 1996 del Consejo de Estado.
3 Sentencia C-533 de 1996
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En casos como el que ahora ocupa la atención, es pertinente indicar respecto a los títulos
de imputación aplicables que la jurisprudencia del Consejo de Estado ha establecido que en
los casos en los cuales se discute la responsabilidad a la administración por los daños
causados como consecuencia de la presunta omisión de las autoridades públicas por el
incumplimiento o el cumplimiento defectuoso de las obligaciones a su cargo, el título de
imputación aplicable es el de la falla del servicio.
(...)
2.- Para determinar si aquí se presentó o no dicha falla del servicio, debe entonces
previamente establecerse cuál es el alcance de la obligación legal incumplida o
cumplida inadecuadamente por la administración. Debe precisarse en qué forma
debió haber cumplido el Estado con su obligación; qué era lo que a ella podía
exigírsele; y, sólo si en las circunstancias concretas del caso que se estudia se
establece que no obró adecuadamente, esto es, que no lo hizo como una
administración diligente, su omisión podrá considerarse como causa del daño
cuya reparación se pretende. (…)”4 (Subraya la Sala)
4Sentencia de 11 de septiembre de 1997, Radicación 11764, Consejero ponente: Dr. Carlos Betancur Jaramillo, providencia reiterada por la
Sección en sentencia de 8 de marzo de 2007, expediente 27434, Consejero Ponente: Dr. Mauricio Fajardo Gómez.
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“Artículo 14. Organización del Aseguramiento. Para efectos de esta ley entiéndase por
aseguramiento en salud, la administración del riesgo financiero, la ges tión del riesgo en
salud, la articulación de los servicios que garantice el acceso efectivo, la garantía de la
calidad en la prestación de los servicios de salud y la representación del afiliado ante el
prestador y los demás actores sin perjuicio de la autonomía del usuario. Lo anterior exige
que el asegurador asuma el riesgo transferido por el usuario y cumpla con las obligaciones
establecidas en los Planes Obligatorios de Salud.
Las Entidades Promotoras de Salud en cada régimen son las responsables de cumplir con
las funciones indelegables del aseguramiento. Las entidades que a la vigencia de la
presente ley administran el régimen subsidiado se denominarán en adelante Entidades
Promotoras de Salud del Régimen Subsidiado (EPS). Cumplirán con los requisitos de
habilitación y demás que señala el reglamento…”.
Con la expedición de la Ley 1122 del 2007, se redefine en el inciso primero del artículo 14
las obligaciones de las Entidades Promotoras de Salud y se les da la calidad de
aseguradoras sin importar el régimen en que se encuentren es decir subsidiado o
contributivo y a su vez les atribuye el deber de asumir el riesgo transferido por el usuario,
así:
Artículo 14. Organización del Aseguramiento. Para efectos de esta ley entiéndase por
aseguramiento en salud, la administración del riesgo financiero, la gestión del riesgo en
salud, la articulación de los servicios que garantice el acceso efectivo, la garantía de la
calidad en la prestación de los servicios de salud y la representación del afiliado ante el
prestador y los demás actores sin perjuicio de la autonomía del usuario. Lo anterior exige
que el asegurador asuma el riesgo transferido por el usuario y cumpla con las obligaciones
establecidas en los Planes Obligatorios de Salud.
Las EPS hacen el papel de articulador entre la población y los prestadores, y entre el
financiamiento y la prestación, ya que es el conducto de canalización de los recursos hacia
la órbita de la prestación de servicios de salud.
Lo que exige que el asegurador asuma el riesgo transferido por el usuario, esto es, la
salud y la vida del usuario afiliado, y cumpla cabalmente con las obligaciones
establecidas en los Planes Obligatorios de Salud.
Por lo que, conforme a la definición del aseguramiento en salud, LAS EPS como
ASEGURADORAS EN SALUD son las responsables de la calidad, oportunidad, eficiencia,
y eficacia de la prestación de los servicios de salud, y por ende, las que responderán por
toda falla, falta, lesión, enfermedad e incapacidad que se genere en la prestación de los
mismos, teniendo en cuenta que el aseguramiento en salud, exige que el asegurador,
asuma el riesgo transferido por el usuario, esto es, la salud y la vida del asegurado, y
cumpla cabalmente con las obligaciones establecidas en los Planes Obligatorios de Salud.
Por lo tanto, son los aseguradores en salud los que deben coordinar las pautas necesarias
para los procedimientos, ser diligentes y prudentes en todos los contratos de prestación
de servicios de salud, y además, actuar con buena fe; si esto se aplica no tienen porqué
presentarse problemas en la atención de los servicios de salud. Lo que sí no se puede es
desplazar la falta de diligencia al paciente para que pague, ya que todos somos pacientes
potenciales, y lo que se está haciendo es proteger a la sociedad.
recibir una mejor atención y tratamiento oportuno para preservar la vida, es decir, es la
frustración de la esperanza de vida que se le ocultó al señor Valois Hurtado (Q.E.P.D.).
Por medio del Auto Interlocutorio No. 3999 del 13 de noviembre de 2014 el Juzgado
Veinticinco Civil Municipal de Cali declaró que el Coordinador y la Directora de la EPS
Comfachocó incurrieron en desacato, sancionan con 5 día de arresto y multa de 5 salarios
mínimos legales mensuales vigentes, todo lo anterior condujo o tuvo como resultado que
las ordenes impartida por los jueces de tutela fueron ineficaces y en la realidad fueron
imposible su cumplimiento, ya que nunca se ordenó un tratamiento integral y con los
profesionales idóneos que prestaran una atención en cuidados paliativos al causante.
Se llega a la conclusión, que la esperanza de vida que debió estar dirigida a la consecución
de un resultado que podría a la persona en una situación más favorable a la previa o a la
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evitación de un perjuicio, porque se echó de menos un actuar más diligente del servicio
médico, para que el señor Jehison Valois Hurtado (Q.E.P.D.) hubiera conservado la
oportunidad de recuperarse, pero el actuar omisivo, sea la consecuencia directa del
resultado dañoso, para el caso en concreto se configuró una pérdida de probabilidades de
una mejor situación que debió tener el paciente, enmarcado en la pérdida de la oportunidad
como elemento de imputación con el que resulta posible demostrar que se ha causó el
cercenamiento de obtener un resultado favorable o evitar un perjuicio que generó
responsabilidad.
Lo anterior, toda vez que el daño consistió en las múltiples lesiones personales que llevó
al señor Jehison Valois Hurtado a estar en un estado vegetativo y con pérdida de la
capacidad laboral equivalente al 90,10% (Deficiencia: 50,00; Minusvalía: 29,00;
Discapacidad: 11,10) por más de seis (6) meses y posterior fallecimiento por la grave y
delicadas lesiones derivadas del accidente padecido.
Así las cosas, se encuentra plenamente demostrado y sin duda alguna que en el presente
asunto el daño fue ocasionado producto de una conducta omisiva de la entidad demandada
configurándose con ello la FALLA EN EL SERVICIO y el NEXO DE CAUSALIDAD entre el
hecho dañoso y la conducta de las entidades demandadas, solicitando que se condene en
forma plena en los perjuicios solicitados.
V. MEDIOS PRUEBAS:
2. Copia auténtica del registro civil de nacimiento del señor Jehison Valois Hurtado.
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4. Registro Civil de Matrimonio Civil de los señores Jehison Valois Hurtado y Estefanía
Córdoba Mosquera.
11.Constancias expedidas por el Secretario General del Colegio Ciudad Córdoba – Cali.
14.Copia del seguro, soat y tarjeta de propiedad del vehículo de placas SMA089.
24.Copia del poder y del escrito de la acción de tutela con sus anexos, interpuesta el
día 10 de agosto de 2015 contra la Caja de Compensación familiar del Chocó –
Comfachocó EPSS.
25.Copia del escrito del incidente de desacato, radicado el día 31 de agosto de 2015.
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26.Copia de la Sentencia de Tutela No. 169 del 25 de agosto de 2015, proferida por el
Juzgado Noveno Civil Municipal.
28.Oficio del 29 de septiembre de 2015 proferido por el Juzgado Noveno Civil del
Circuito de Oralidad de Cali.
1. Copia del Oficio por medio de la cual se solicita la vinculación de MAPFRE SEGUROS
GENERALES DE COLOMBIA S.A., con sus anexos.
29.Auto No. 271 del 04 de agosto de 2016 proferido por la Procuraduría 165 Judicial II
para Asuntos Administrativos.
Solicito al(a) señor(a) Juez para que oficie al Centro de Estudios en Derecho y Salud –
CENDES- de la Universidad CES, ubicado en la Calle 10ª No. 22-04 el Poblado de la ciudad
de Medellín, en su calidad de auxiliar de la justicia inscrito para hacer dictámenes periciales
en ciencias de la salud, para que conforme a las historias clínicas que hacen parte de los
anexos 1 y 1 y de las pruebas aportadas en la demanda, se realice dictamen pericial sobre
los siguientes aspectos:
a) Una valoración integral del daño generado al señor Jheison Valois Hurtado.
b) Indicar y explicar de manera detallada todas y cada una de las omisiones y errores
en las atenciones médico quirúrgicas al señor Jheison Valois Hurtado.
g) Cuáles fueron las causas o motivos para que el señor Jheison Valois Hurtado
padeciera un paro respiratorio con consecuencias neurológicas severas. Como
consecuencia de lo anterior tuvo la atención médica adecuada.
i) Porque el señor Jheison Valois Hurtado llegó a cuidados crónicos domiciliarios. Hubo
falta, falla o error de atención medico quirúrgica?
traumas y situaciones derivadas del accidente padecido por el señor Jheison Valois
Hurtado.
5.4. TESTIMONIALES:
TEMA Y OBJETO DE PRUEBA: Los declarantes indicarán si conocen el núcleo familiar del
señor JEHISON VALIOS HURTADO, en caso afirmativo dirán en razón de que los conocen
y desde hace cuánto tiempo. Dirán, cómo estaba conformado como era la relación que
llevaban y cuál fue la afectación del entorno de los mismos con ocasión de la muerte del
esposo y padre de mis mandantes. Que actividades lúdicas, recreativas y de esparcimiento
llevaban a cabo las mismas con su esposo y padre de los demandantes y que con ocasión
de su muerte ya no las realizan. Además, todo lo que les conste de los hechos, pruebas y
pretensiones de la demanda, atenciones médicas, quirúrgicas, trámites administrativos en
salud y todo lo que sea inherente al caso del señor Jehison Valois Hurtado.
Para el ingreso base para llevar a cabo la liquidación, se tomará el valor de los ingresos
que devengaba el fallecido JEHISON VALIOS HURTADO, de acuerdo con la información
consignada en el registro mercantil expedido por la cámara de comercio del chocó,
correspondiente a $2.000.000.
El señor Jehison Valois Hurtado al momento del accidente y su posterior fallecimiento dejó
de devengar ingresos por valor de $2.000.000 mensuales, con corte al día 02 de diciembre
de 2014, teniendo que la pretensión mayor consiste en los perjuicios materiales en la
modalidad de lucro cesante, por lo tanto, este perjuicio consiste en los dejado de percibir
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al momento del daño antijurídico y los años esperados de vida del occiso, es decir, para el
caso en concreto se determinan en los siguientes términos:
TOTAL $ 234.920.832
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TOTAL $ 126.674.240
presente asunto se determina inferior a los 500 salarios mínimos legales vigentes, siendo
competente para conocer del presente asunto el Tribunal Contencioso Administrativo del
Valle del Cauca en ejercicio del medio de reparación directa.
VII. COMPETENCIA:
De conformidad con el artículo 206 del Código General del Proceso, Ley 1564 de 2012,
estimamos la cuantía de la manera anteriormente determinada y con fundamento en la
jurisprudencia del H. Consejo de Estado, razón suficiente para que en caso de ser
condenado el ente público demandado, a una suma notablemente inferior, por razón del
arbitrio judicial, no se deduzcan consecuencias desfavorables para mis mandantes
demandante.
X. PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA:
XI. ANEXOS:
d) Anexo No. 1: Historia Clínica expedida por la Fundación Valle del Lili.
e) Anexo No. 2: Historia Clínica expedida por la E.S.E. Hospital Universitario san Jorge
de Pereira.
XII. NOTIFICACIONES:
7. El suscrito apoderado en la Carrera 4 No. 11-33 Edificio Ulpiano Lloreda Oficina 202
Teléfono 8890339 de la ciudad de Cali, Correo Electrónico:
jrgranjapayan@yahoo.com y jrgranja2014@gmail.com
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JUAN RAPHAEL GRANJA PAYÁN
C.C. No. 14.637.067 de Cali
T.P. No. 162.817 del C.S.J.
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