JOSE ARAUJO-JUAREZ DERECHO ADMINISTRATIVO Sreesesonis GENERAL A 2058585-0 Servicio Publico Ati, tas, fa aye a erie, al 2 Gras, 1010. ra +58 0) 2125835590 -#58(0) 2125680594 58 (0) 2125547904 sciconestpaedes pales come ‘wrvpardelibcomve (SBN: 978-980-7111-46-1 7220103402451 Deve decubiet textos iss Peds Most portal epnducin wl o paca de ese eo uta ind nils tans de ningun fora o por uelgir rei, sed etna, mec pr flacpa, pr east wots meds, isu peta igulero cualquier ove fame de cesén de uso del elena, sn permisc previ escolar dl capi. Las aacescas rica Ugogrtias perenecen skins Fees ILA penis, CA peste Ediciones Pinca ein, goss 200 Paredes recede ees ‘Caracas Venezuela presen Venezuela — Prt Voeues DANIEL ROSAS RIVERODerecho Administrativo General Servicio Piblico6 Jost aravjo-juarez xango de ley, ya no podra ser regulada por reglamentos a menos que la ley disponga, tra cosa y con el alcance que se senale. Por tanto, no existe la posibilidad, ya sea por via de uma norma con rango de ley ernanada cel Poder Ejecutivo (Deczetoey) 0 porla via de un acto de rango sub-legal, que se restrinjao se obstaculice el ejercicio pleno de los derechos y libertades fundamentales sin incurrir en grave inconstitucionalidad, Es también sabido que la tutela constitucional de los derechos fundamentales se ‘manifiesta en la instrumentacion de clertos mecanismos destinados a: (i) asegurar el cumplimiento de los derechos fundamentales; (i) evitar su modificaci6n; (ii) velar por la integridad de su sentido y funein, En tal sentido, con el denominado principio del respeto al contenido esencial, se garantiza que la funcién legislativa respete, en todo caso, el contenido asencial nuclear de tales derechos fundamentales, al proscribirse que sean sometidos a limitacién que los hagan impracticables, los » 3. Fomento ‘Adem dela actividad de policiaadministratva surge ia actividad de fomento. Esta se fundamenta en uma idea principal © ndeleo central como lo es la actividad de estilo, através de la cual existe a posibildad por parte del Estado de incentivar a través de diversas téenicas como le del subsido y de la subvencion, un sector de la actividad econémica 0 social de los particulares, y que satisfacen necesidades publieas ose estiman de uilidad general, Para Pasaoa,* Ia actividad de fomento es entendida come “aquella modalidad de intervencién administrativa que consiste fen dirigi Is accion de los particulares hacia fines de intecés general med ‘otorgamiento de incentivos diverson” Para el autor Joronsn De Pozas, la accién de fomento es una via media entre la inhibicion y el intervencionismo del Estado, que pretende conciiar la libertad con eTbien comin mediante la influencia indirecta sobre la veluntad del individu. En al Yas Senden 69/54, de ach de pt de 9 > exc Ramon, Ob na 39,2 L390. La Teoria de las Formas dela Actividad Administctiva 7 tal sentido, la define como "la accién de la Administracién encaminada a proteger 0 ppromover aquellas actividades, establecimientos o riquezas debidos alos particulares Yy que satisfacen necesidades publicas o se estiman de utilidad general sin usar la coaccién ni crear servicios puiblicas” . Servieto publica Por ilkimo, dentro de esta clasificacién tradicional, se consideran los servicies publi ‘cos como una de las posibles manifestaciones de la actividad de la Administracién Publica. A diferencia de las anteriores ésta comporta por parte de la Administracion Publica la asuncion de una gestion administrativa, La Administracion Pablica con Centra o astume con caracter exchayente una actividad administrativa o industrial o comercial cuyo ejercicio estaré vedado, por consiguiente, alos particulares, Una vez que el Estado califica una actividad como servicio pablico (publicatio) el régimen juridico que rige esa actividad no serd ya el régimen juridicade Derecho comtin 0 de Derecho privado sino el conjunto de normes y principios del Derecho administrativo 0 del Derecho pablico, o segdin la més moderna doctsina francesa del denominado Derecho de los servicios publicos, conformado por principios y normas que son aplicables a las actividades ealificadas como tales. Finalmente, la nocién de servicio piiblico como expresion de le actividad de prestacion que caracterizé el trinsito del Estado liberal al Estado social finales del siglo XIX y primeras déeadas del XX), constituyé desde la aparicidn de la Escuela del servicio pablico, el punto de referencia para determinar © conceptualizar el alcance, finaidad y justificacion del Derecho administrativo, sobre la base de una pretendida tooria totalizante del servicio pablico, y que sera objeto del estudio que se desarrolla Pues bien la clasificacién de Jornana De Pozas" fue seg americano, Porlo que respecta a nuestro pats, la clsificacion fue muy prontamente receptada iniialmente por Hexvinorz Rox,” y luego ampliamente tatada por Lanss Marni, Brower-CaRias y Pana Souts* Por su parte, MaKTIN Marvo% clasifica las eetividades administrativas, en: (i) de sgarantia; (i) de estimulacién; y (ii) de prestacién por parte del Estado. Finslmente, Garrido Falla sostione que la activided edministrativa se clasfica en: () actividad fen esta obra, la por el Derecho ibero- © fama De Fea. Ob 6 50 BA > rat 4 2 tenet Ro, Ob citrate, Les Marit By Mono dedvect admit 38, Unload Cerra de Vere, Cars 2003 ‘ym Bnowe Ca Allen Refract emia RDP, M4, pp. 95; Pam Sos ose ‘Marae Drei Administ Vo, Trl Speman Cares, 22918 José Araujoutrez administrativa de coaccion; (i) actividad administrativa de estimulo o persuasion, + (il) actividad administrativa de prestacién, En definitiva, la concepcién elisica se basa en un criterio formal, aludiendo con ello alas téenicas o mados de intervencién piibiea a través de los cuales la Adminis: tracion Publica se proyecta en ciertos sectores de la vida econémica o social de una ‘comunidad determinada, Pero independientemente de ello, Jo que si es comin en Ja doctrina es que esta intervencién por parte del Estado esté regida por un régimen. juridico exorbitante distinto al que se encuentran sometidas las actividades que realizan los partieulares, es decir, el Derecho administrativo, Por tiltimo, debemos senalar que hey nos encontramos en una nueva ctapa en la configuracion del Estado, caracterizada por la crisis de las formas tradicionales de Ja funcién administrativa y por las tendencias de reforma, como consecuencia de Ja nueva e ingente actividad estatal en el campo de la economia, la cual origina la necesidad de revision desde una Optica mas actualizada. Por ello, para la doctrina moderna la clasifieacién tripatita no agota la variedad de actividades desempenadas por las Administraciones Publiess, por lo que propone una nuova clasifieacion que agotaria, ella si, todos los modos pesibles de intervencion publica, segiin veremos 8 continuacién, SECCION 3, CLaseicacioN CoNrEMFORANEA DE LAS FORWAS DDE LA FUNCION ADMINISTRATIVA En efecto, existe una concepeién contemporénea sobre las formas a través de las cuales ge manifiesta, desde el punto de vista juridico, la funcivin administrativa. Es preciso aclarar que tales actividades no son sustitutivas sino acumulativas; los nue- vos fines del Estado no han desplazado a los anteriores, sino que se han acumulado ‘ellos, formandose como una suerte de estratos superpuestos en la actuacion del Estado moderno, [sta clasificacién es producto de la transformacién experimentada en los iltimos anes, en celacién con el rol asumido por el Estado y sus relaciones con los particulares, Ja cual da lugar a las eategorias que analizaremos de seguidas. La categorizacién de Jas distintas actividades administrativas varia de un autor @ otro, pero generalmente solo en cuestiones de detalle. 1. Foncios bE necutacion Una clasificacion construida iniclalmente en Espana por el profesor Vit1aK PaLast y luego receptada en Veneauela por el profesor Bkewer-Canias,* establece que la actividad de ls Administracién Piblica se manifiesta en primer lugar en una acci6n, vu Pas Jo ai ta inervencn del Eton vida econo’ en Adin nD. 1, 1964 9-513 Sosa ids dl Eto on ees dist, AP Ni, 950. * mac Con, Alam Rap b 58 pp 6 {La Teoria de las Formas de a Actividad Adminsrativa 1% ‘o mas propiamente, en una funclon de limitacién, ordenador, de regulacion o regu: latoria, através de la cual el Estado se revela en su potestad de imperium, ast como ‘en su capacidad de ordenar y de subsumir a los particulares a disposiciones funda- rmentalmente de rango legal © normativo. Hs una funcidn eminenternente juriica, ‘constituida de normas y de actos de imperium, mediante la cual a Administracién Pablica establece ls limitaciones, condicionamientos 0 cargas alos ciudadanos, que se consideran necesarias para una adecuada convivencia o para la obtencién de un mayor bienestar cocial. Por tanto, la funcién juridica de “regulacton” o regulatoria ‘no €s incompatible can Ia intervencién estatal (ya que implica, en si,una modalidad ‘éeniea de intervencin, si bien no intensa}, al admitirse una suerte de escala, Esta funcién de regulacién comprende, tanto la potestad normativa como los actos de aplieacidn de las normas consistentes en prohibiciones, mandatos, s0- ‘metimiento o habilitaciones, etc. A su vez, la potestad normativa incluye tanto la potestad legislativa como la potestad reglamentaria, que algin sector de la doctsina ‘ngloba bajo la discriminacién de funcién normativa,* con todas sus secuelas de aplicacién limitadora y cosctiva o incluso ablativa, plasmada en instrumentos como las 6rdenes, prohibiciones, habilitaciones, et, Es la actividad clasiea y esencial del Estado, y va intimamente unida a la nocién de interés general, o interés public. ‘Ahora bien, por su importancia actual, el tema seré objeto de un mayor desarrollo cen la Leccién 7 de esta misma obra SB. Foneson pe roxeso L.Concerro AlTado de la funei6n juridiea de regulacién, también la actividad dela Administracion Pablica se proyeeta en una fancion de fomento, con lo cual se establece la referencia a la clasificacion clisica, donde el Estado ya no utiliza su poder de coaccion, de ‘ordenat © de someter a los particulates sino que acta siempre desde fuera y sin caricter coactivo, acudienddo en este caso a otras vias, a otras téenicas del Derecho administrative, pues lo que se pretencle es influir sobre un drea social o econémica cespecifica a través de categoria, técnicas 0 modos también bastante especificos para imprimir en ellas un sentido u orientacion determinada. Esta funcign de fomento, aunque se desarrolla también por cauces jurfdicos, es de indole principalmente econémica que tiende a la satisfaccién de una necesidad ppablica, a aleanzar un fin de interés general. La Administracién Publica actita sobre los particulares ofreciéndoles tna serie de ventajas, pero supeditando su obtencion fa que por parte de aquellos se cumplan determinadas met pwc Allan Randolph, Dee Adio 1, Unwed Carls Yenzule~ Unive Erma de Gola Cee 205, B7320 José jraujoyusrex TL Cuases Laclasificacién més usual de los medios de fomento es la que toma en consideracién, en raz6n de su objeto, el tipo de ventajas que se otorgan a los particulares, dando los medios: (i) honorificos; (i) de earacter juridico, (i) y de earseter econémico, Entre los medios honorificos se comprenden las distinciones y recormpensas que se otorgan come piblico reconocimiento y proclamaeién de un acto o condueta; los _medios juridicos se caracterizan por el otorgammiento de una condictn privilegiada, ‘con Ventajas econdmicas 0 seguridad; y par titimo, los medios economicos son los ‘que de modo directo determinan la percepcién de una cantidad ola dispensa de un pago obligatorio (Jonas Dz Pozas).4 En el caso del Estado venezolano, esto se ha puesto de manifiesto a través de la ‘actuacién fiscal 0 financiera, de fomento 0 disuasién, integrada por la adopeién de diferentes medidas como son la politica fiscal de ingresos y gastos piiblicos, los subsidios, y demas manifestaciones que existen en materia tributaria, como son las figuras de la exenci6n y exoneracién, Tadas éstas son medidas de estimmulo 0 clisuasi6n, adoptadas dentro del marco de politicas piblicas serias que orientan ein: centivan (odisuaden) la acci6n econémica privada y en beneficio del interés general S53. FUNcION DE GARANTIA PRESTACIONAL DE SERVICIO PORLICO Junto alas funciones de regulacién y de fomento, tenemos en sus inicios la funcion, de actividad de prestacion u de servicio paiblicu. Bl Estado no solamente se limrea a dictar actos juridicas, sino que también provee bienes y servicios hacia Ia comuni ded. Aqut se conereta lo que constituye la funcién administrativa de prestaclon © Ue servicio piblico El Estado deja de ser un Estado abstencionista, y las exigencias politicas eideologicas no se contentan con el iberalismo a ultranza, sino que requie ren del Estado la intervencion por la via del suministro o la prestacién de bienes y servicios hacia la colectividad, bien directamente, bien por delegacion, A este grupo pertenecen todos los servicios publica, esto es, las actividades através de las cuales se otorgaba a los ciudadanos la satisfaccién de una necesidad de interés general, y ‘cuyo andlisis constituye el tema central de esta obra. ‘Ahora, durante mucho tiempo fue exacto seftalar que, a titulo esencial, el servicio pblico ha sido y continuaba siendo una actividad que tendia al otorgazniento de prestaciones a los usuarios que son particulates o personas jutidicas de Derecho ppblico o de Derecho privado. Hoy dia, sin embargo, y bajo la perspectiva de la Finalidad {y no de los medios utilizados), la doctrina contemporanea ha desvelado 1 autentico papel desempentado por la Administracién Publica en las aetividacles de servicio piblico, al sostoner que ya no se trata, en absoluto, de asumir un determina: do servicio pablico sino, en general, de garantizar a los individuos prestaciones que son consideradas por os Poderes Piblicas esenciales o necesarias para a existencia, Jam De Po. LO ona 5 La Teoria dels Formas dels Actividad Administrative a humana, de acuerdo con la conciencia social y jurfdica de cada momento histérico {Micuez Macto)$, esto es, como actividad juridica de gerantia de prestaciones y no ‘como una actividad material de prestacién (Vian Ezcunsa}** Asi, la actuacion propiamente imputable ala Administracion Pablica deja de sex algo material y se desplaza a las téenicas de tipo juridico tales como Ia regula, en fin, e] otorgamiento de habilitaciones administrativas 6el control de la actvidacl de los particulares que prestan la actividad de servicio pablico” M4, FonciOn ne Gestion rcoNomica ‘Aunada ala funcion de garantia prestacional de servicio piblico, se presenta sobre todo en la concepcién del Estado venezolano durante la segunda mitad del siglo XX, tuna funcion de gestion econdmica, esto es, la actividad de produccidn, distribucion y/o comercializacién de bienes y servicios, sin reserva alguna de titularidad, El Estado deja de ser un Estado pasivo y comienza a participar muy activamente como un agente més del mercado. El Estado participa como empresario piblico, interviene activamente como el “empresario mayor’ ** no s6lo en las mismas condiciones sino ‘en condiciones privilegiadas en relacién con la actividad econémica que desarrollan Jos particulares. En el caso europeo, después de la II Guerra Mundial, el Estado asumio grandes ‘empzesas, posteriormente sungieron las nacionalizaciones, y a consecuencia de ello se twansforma en un Estado empresario, mediante formulas organlzativas y de actuacidnn ‘generalmente juridico-privadas (empresas pablicas o mixtas). El Estado de regimen, ‘administrativo, como lo llama Ganaivo Faun irrumpe en la actividad econémica ppara llevar a cabo una actividad denominada industrial y comercial; esto es, lo que otro sector de la doctrina denomina gestién econémica [Vittan Pats, Anno OnT#2)"> Asi, junto a los servicios pablicos tradicionales o adrninistrativos, es decir, los servicios pablicos clisicos, surge una categoria que comienza a denominarse servicios piiblicos industriales o comerciales, con las consecuencias que comporta desde ol punto de vista del régimen juridico de Derecho piblico que se aplica en términos generales a los servicios pilblieos tradiclonales o clasieos, y comienza a cevidenciarse el fenémeno juridico denominado como huida de Ia Administracion blica del Derecho administrative hacia el Derecho privado. © Ma Maco, Lk, oe Ser Pay Rie Jr deo Uns, Cadac, Barons, 3999.89 Van Excise Lab, Ob ce nt 36 6 riders p24 ase Sent dl T5/SC (17 Sate deeb de 801, DP. 85 89/888 p 5 © conn faa Ferman, Ob cit not 4, Vl 98 ak Past Job Ll, Apt de Darth Adrunieroto, Va Md 2986.53 Pcp de Crh Pb Eendn Care, Cra, 3999, 72432 José Araujo seen §5, Funcion bx rLantricactow I. Concerto Por otra parte, como una actividad o manifestacion mas dela funcion administrativa tenemos la funcidn de planificacién resaltada por Axino Oxtiz?* Al Estado no slo le basta con dictar normas de estirnulo o de persuasion, 0 de favorecer la actividad economica desde un determinado sector social sino que, mas propiamente, ademas de prestaro garantigar los servicios pibicos de muy distinta indole y de investirse de Iacondicién o cualidad de empresario public, planifia, preve y racionaliza de modo ‘conjunto y sistematico, tanto la accién del Estado como la de la iniciativa privada. Con este tipo de funcién, el Estado pretende conformar y racionalizar de modo cconjunto y sistematico, tanto la aceién del propio Estado como la iniciativa privada, con [a finalidad de atender en cada sector a las nevesidades previsibles a corto, ‘mediano y largo plazo. Con ello, por supuesto, se llega a la concepeién de les céle- bres planes del Estado (Ios lamados Planes de la Naci6n), que son instramentos sistemnticos en los cuales se fijan directries y orientaciones desde el punto de vista social y ecorémico para el desarrollo del pafs en un periodo dado. La Constitucién se refiere repetidamente ala planificacién como medio de accién ‘statal para la consecucién de sus abjetivos. La planificacion constituye un medio de intervencion piiblica en la economia, pues los agentes econdmicos se versn de una ‘otra forma en la necesidad de adaptar el ejercicio de sus actividades alo previsto en el plan, En ese sentido, de manera general, y en materia econémica, el articulo 299 de la CC senala la planificacién estratégiea, demoerética, paticipativa y de consulta abierta ‘coma instrumento para el logro de las finalidades del régimen socioeconémico. De manera conereta, la nueva Constitucion prevé la aprobacién por la Asamblea Nacional de las Iineas generales del Plan de Desarrollo Econémico y Social de la Nacién presentado por el Ejecutivo Nacional (articulo 187, numeral 8), siendo atribucién del Presidente de la Repablica la formulacién de dicho Plan, asf como irigi, previa aprobacién de la Asamblea Nacional, su ejecucién (articulo 236 ordinal 18), La funcion planificadore no queda circunserita como tarea attibuida al Poder Nacional, tambign se preven medios para que las entidades regionales, a través del Conseja de Planificacidn y Coordinacién de Politicas Pablicas” (articulo 166} y los Municipios, a traves del Consejo Local de Planifieacién Publica” (articulo 382), puedan ejecutar actividades de planificacién. 2 fo Om" servic pin come arvana" REDA Nin 23. Madi 979, ° Cone Nac de Fane y Corinne Poem pbs es preside por el Gobrmaor iin roo bs Nel os votves Eades ee iin yoprstacn de gales lect por Epil heals Mas lane, de one encom ages donde Jasbir 7 come tao de Hafner pai peal Aad cing pc ln cones en Prenie elovunaspacenpnlny vetted rasan do eon os dol vcd ona Le Torie de las Formas de a Actividad Admisstraiva 33 IL, Chases En los sistemas de economia de mercado o de economia mixta, como es el caso.de ‘nuestro Texto Fundamental, eabe distinguir dos tipos de planificacion. Por un lado esti: (f) los planes que vinculan obligatoriamente tanto al sector pablico como cl sector privado (coactiva; y (i) la planificacion que tnicamente reviste cardcter vinculante para el sector pablica, y simplemente orientador para el sector privado {indicativa), siendo esta modalidad de intervencion pilblica la que se adecua mejor al sisterna de economla mixta 0 social de mercado, Heros de senalar que el fenémeno planificador se ha convertido en un instrumento de clicaca para ordenar Ja ecorwmia y promover el desarrollo en ls Estados modernos, etal manera que su utlizacién se ha generalizade hasta el panto de tener consagracion. ‘constitucional fart. 29g de la C). Ademas, desde el punto de vista juridico, la planifiea ‘idm en nuestzo pais amerita un conjunto de textos normativos, si bien necesitado de sistematizacine integracién, para lo cual constituye hoy dia una pieza que fundamenta Ja entrada en vigencia de la Ley Organica de Planificacion7* que sienta las bases y Tineamientos para la construccién, vibilidad, perfeecionamiento y onganizacion de lo aque ha de ser el sistema nacional de planificacién en sus distintos niveles. En relacion com la fuerza obligetoria de la planificacién, la doctsina se ha inclinado por reconooer queen los paises donde rige una econom{a de mercado la planificacién tendra carécter vineulante, mientras que para el sector privado tendré caracter _meramente indicative. Las previsiones del plan, no pueden constituir una obligacién. para el sector privado, ya que ello menoscabaria el régimen de libertad de industria +yla iniciativa privads; por ello, sin perjuicio de que el Estado pueda crear incentivos ‘a favor de aquellos que coadyuven en la ejecucion de la planificacién, el empresario pprivado puede actuar con plena libertad de accién e incluso ejecutar actividades que sean contrarias al plan, Desde otza perspectiva un plan de desarrollo indicativo para Jos particulates, acta como una garantia para éstos en cuanto seiala cual sera el com: portemiento las acciones que tomara el sector pablico durante la vigencia del plan. 96. Euncion annrreat 1. Coxcrrr0 Dentro del proceso de profunsla transformacién de las actividades que conforman le actividad de la Administracion Publica, surge la actividad arbitral singularizada ‘por Panava,® como funcién de naturaleza administrativa que consiste en resolver conflicios 0 controversias entte los administrados sobre derechos privados 0 adm nistrativas (Sananania Pasto%) > veme Gata Ocal NY 554 Bt de facha 3d one de 203 ayo, Ra, Ob ct Vaan 9, 525 9 66 sagt Pso, tn Alors, hc, e241 pp. 3864 Jos aravjoyuirex Se da en los supuestos en que por sumisién voluntaria o con earacter obligatorio or parte de los administrados, los érganos © entes administrativos, resuelvan ‘controversias entre agentes econémicos en Jos nuevos servicios abiertos al mercado (Cuz Foxe)” En efecto, las nuevas leyes sectoriales otorgan a las corzespondientes autoridades reguladoras la potestad de resolver los conflictos que se plantean entre los gestores de la distintas actividades econdznicas, ean o noservicios pablicos y, en algunas ocasiones entre los gestores y os usuarios aun tratindose de controversies Inter privatos y referidas a relaciones juridicas derivadas de contratos privados, por cjemplo, la resolucién por parte de CONATEL de controversies entre operadores de telecomunicaciones con motivo de la ejecucién de los eontratos de interconexién (Art. 195 dela LOTEL) IL Cuases A. Funcin comin arbitral 1 Concept El arbitraje propiamente dicho o en sentido técnico, constituye la posibilidad de que las personas sometan las cuestiones litigiosas © asuntos contenciosos, que surjan 0 puedan surgir entre ellos, respecto a materias en las cuales gozan de libre disposicién, a la decision de terceros que actiian como arbitros?* ELarbitraje propiamente dicho realizado por la Adiiuistacidn Pablica consist en I actividad por medio de la cual ~previa expresa habilitacion legal- ésta es llamada por la expresa y precisa voluntad cle las partes a resolver un conflicto entre ells, sobre una materia de la que pueden disponer. El lando arbitral en referencia ‘emana de un arbitro privado (la Administracién Pablica siempre sera un sujeto de Derecho pablico y nunca privado) los cuales son también llamados jueces privados ‘gue llevan a eabo la jursdictio o la funcién juridica por la cual se dice el Derecho ‘en un caso concteto, no obstante, los érbitros a diferencia de los jueces, no pueden ejecutar lo decidido por ellos, teniéndose entonces la principal diferencia entre Arbitros y jueces Dicho Taudo no podra ser impugnado ante la jurisdiccién administrativa sino ante 1a jusisdiceion civil, por las causales especiales de nulidad de os laudos previstas en la Ley especial local que rija la materia, que en el caso venezolano estan previstas 7 Can Fan, and a, "Fundam judco de repack sconce mod a Va arope en 1 frases de Deh Adnbiat an BeweCons Camas 200. pie. ‘el ey Geral dels Tlcrizatanes Saran Paina, 999 tc por Heo Mec Vt Sch ned tiny Src tart einer Ce 2 Yee ade sere eaten ech Pain, rire onl De Adie, ral ‘Tors, Caray 3000p 297 LaTeoriedelas Formas del Actividad Adeinistativa 25 cn los articulos 43 y siguientes de la Ley de Arbitraje Comercial (LAC): tampoco podra ser ejecutado forzosamente por la Administracion Pablica dado que el laude arbitral ~al contrario del acto administrativo~ no goza de autotutola ejecutiva, y , de coniarmidad con los por ello, debera ser ejecutado ante lajurisdiccion ordinar articulos 48 y siguientes de la Ley en referencia, 2° Requistos de la competeneia arbitral ‘Ahora bien, para que la Administracién Pabliea pueda llevar a cabo una funcion arbitral, es necesaria una habilitacin con rango de ley. Por otro lado, la funcién administrativa de arbitraje o arbitral la ejerce la autoridad administrative comin de la misma manera que cualquier otro érbitro privado, es decir, el sometimiento al arbitraje implica la sustitucién de a jurisdiccion del Estado, Jo que supone que la controversia no sera sometida al conocimiento de los jueces, sino del arbitro que elijan las partes, entre las cuales pueden designar ala autoridad administrativa de que se trate. La competeneia arbitral no tiene cardcter publica La naturaleza de La decisién que resuelve la controversia no es un acto asiministrativo sino un verdadero y autentico Jaudo arbitral, raz6n por la cual su laudo no sera susceptible de impugnacién en ¢1 orden jurisdiecional administrativo. En estos casos, el [sudo arbitral solo sera recurrible en via jurisdiccional civil y su ejecucién forzosa debe solicitarse ante 4éstos drganos jurisdiccionales civiles, dado que la decisién resolutoria del conflicto no goza de la potestad de autotutela ejecutiva y, en consecuencia, no puede ser cjecutada de manera forzosa por la Administrackén Piblica” y una vez firine, iene Ta misma fuerza de la cosa juzgada, Se requiere la libre voluntad de las personas que se someten ce manera inequivoca al arbitraje de la autoridad administrativa de que se trate, quien debera hacerlo conforme a la legislaci6n de la materia (Ley de Arbitraje Comercial -LAC-)" ‘Ahora bien, si se ha precisado que toda autoridad administrativa debe actuar con estricto sometimiento a a ley y al Derecho, forzosamente debe afirmarse que Ja Administracién Publica cuando actia como arbitro debe hacerlo conforme a Ia legislacion que le permita llevar a cabo tal funci6n y ésta no es otra que la LAG, en. virtud de lo cual 6st deberé actuar como un dbitro institucional y, en consecuencia, dictar un reglamento de arbitraje, con fundamento en lo establecido en los articulos 2,11 42 de Ia mencionada ley (HexnAnnr2: Menosats). ae cts fil de a Repl de Venera NY 3436 ce ch 7 er 98 © ptasoan Most." protein dela cometenci entre spears enemace de nuclei, sire telemunilnes jets dea ethcn de col en La Lae itn des Tec Frucacines or el Mando Global La ey Mai 99,9. $905, po snes Mmm OB spe 36430 de fe 7 de al de 826 Jone Araujoyaiees Por tanto, los administrados pueden elegir entre someter sus controversias a la fautoridad administrativa, que por ser una institueldn especializada, cuenta con los instrumentos juridicos,téenicos y econémicos necesarios para resolver Ia controver- sia o pueden designar a otros centros de arbitraje o personas calificadas que tengan. las eonocimientos adecuados para resolver el conflicto suscitado. 1, Rancisn adoinistativa arbitral Por otro lado, se tiene la funcién administrativa arbitral propiamente dicha. Esta clase de intervencidn adrinistrativa se da en virtud de una potestad legalmente atribuida, ¢s un instrumento mas de la actividad de la Administracion Pablica (que suele ser una autoridad independiente), tipicamente administrativa, , por tanto, secho administrativo, y dirigida a limitar la actividad de determinados patticulares (por ejemplo, alos ttulares de las redes piblicas de telecomunicaciones), para garantizar que el funcionamiento de un sector econémico se ajuste a determi rnados principias (por ejemplo, el principio de la libre competencia) considerados ‘coma de interés pilblico especifico 0 conformadores de un orden publico sectorial ‘y, por ende, da lugar a la produceién de actos administrativos sometidos en forma plena al control de la jurisdiccion administrativa, 1a Administracién Publica podré actuar siempre que exista una habilitacion de rango legal que le atriouya la competencia en condicion de arbitro para intervenir y-dirimir el conflicto sobre una euestién controvertida y que las partes involucra das de conformidad con la ley le sometan a su arbitraje. Senala Paxwoa** que en. la doctrina espaiola ha sido objeto de tratamiento monagréfico a propésito de la incidencia del derecho administrativo en las relaciones entre particulares (Rivexo Tsben) 8 de la responsabilidad administrativa (Lrcuina], las jurisdicciones especiales (Sosa Wachen)* 0 con motivo de los procedimientos administrativos triangulares (Goveatez Navanno)®, Las notas que caracterizan Ia funcién administrativa arbitral son las siguientes: sometida al 18 Competencia administrativa unilateral La resoluci6n extrajudicial de conflictos no tiene como ties finalidad resolver un conflicto entre particulares, sino que se establece un medio expedito para la resolu ion de los conflictos, garantizando tanto la libre competencia en dichas actividades, ‘econémicas, como la continuidad en la prestacién de los servicios. "Pano Rama, Ob it, nota, pe. 525 "Rv Derecho data yas elalones ene pareares, (0, Sei 16, os Went, ediciones administra especiales Sela 197. © Goneine Navas, Francine, “roesdmlenta Adminitatvo Come, Precodimlentos 1 Trowdiienoe Compiles, ibe homenje Prof Mesa Mole, Madd 1981, PR HO YS gules y La Teoria de as Formas dela Actividad Adminisratva 27 Para que sea posible laintervencin piblica, no se requiere un acuerdo previo de las partes en conflicta, en virtud del eval voluntariamente convienen en someter la controversia a la Administraci6n Publica, sino que se trata de una potestad legal ‘mente atribuida a ésta,regida por el Derecho administrative y, en consecuencia, sus decisiones estén sometidas al control del orden jurisdiccional administrativo, “En efecta, cuando la Administracion Piblica lleva a cabo la fancién administeatva arbitral o de resolucion de conflicos, actda en tutela del interés general, lo que conlleva no exclusivament a la resoluciin del conflicto sino también a a impost cién de érdenes, inclsso bajo apercibimiento y el establecimiento de prohibiciones dirigidas alos sujatos sometidos asu decision: por ejemplo, el adendum informativo cconforme al art.134de la LOTEL. Esta resolucion de conflictas implica el ejercicio de competencias propiamente administrativas, el cumplimiento del procedimiento legalmente establecido y Binalmente la emisi6n de un acto administrativo, dictedo con estricta sujecion ala ley y en cumplimiento del deber legal de ejercer Jas com. petencias otorgadas por el Ordenamiento juridico, lo que supone una setuacién que al encontrarse regulada por normas de Derecho piblico, se encuentra sometida al control jurisdiecional administrativo, ‘silo ha senalado la doctrina cientifca, al expresar que*. las nuevas Leyes secto riales otorgan alas earresponudientes autoridades reguladoras la potestad de resolver Jos conflicios que se planteen entre los operadores de los distintos servicios y, en. algunas ocasiones entre los operadores y los usuarios, aun traténdose de controver: sias inter privatos y teferidas a relaciones juridicas derivadas de contratos privados. Esta intervencion administrativa no requiere el consentimiento de las dos partes ‘enfrentadas. La resolucién que: se dicte para resolver el conflicto se considera un acto adiministrativo ¥ s6lo puede ser impugnada en via contencioso administrativa’* 2° Gompetencia garantista Por otra parte, la Administracion Pablica puede tener la competencia de solucionar conflictos entre partes cuando la ley sf lo determine, en salvaguardia y como titular del interés piblico, siendo que el Estado través de los Grganos de la Administracién Piiblica es parte interesada en las relaciones juridicas de los particulates. Es frecuente que en las legislaciones aetuales de Derecho comparado que regulan sectores econémicos impoztantes, como las telecomunicaciones, atribuyan a la ‘Administracién Pablica la competencia de resolver conflictos que se susciten entre los operadores, sin requerir el consentimiento previo de las partes involucradas. Se trata delos lamados procedinnientos administrativas trangulares,” donde en estos "unc tos A. Ls Rel Eril de Conic ene Derecho Adriastai, Publ a as! ‘Colao ce spe Beli anon p24. pr Tans Mans, iy, OF nta , B macs Naat, Francs not 7B 36328 Jose araujoyurer ‘casos el deber fundamental de la Administracién Pablica es velar por el interés general en la decisién de la controversia. La funcién administrativa arbitral que sea levada a cabo por la Administracién Publica, va a ser producto de un procedimiento administrativo establecida en la ley, cuyo fruto seré un acto administrative, que lejos de ser dictado en ejercicio de una funci6n jurisdiccional (lo que darfa lugar a los pretendidos actos cuasi- iccionales), dichos actos som dictados en ejercicio de fanciones administrativas controlables, por el contrario, por la jurisdiccién contencioso administrativa, ya que como muy bien Io hemos referido en otra parte, “no hay duda que el Estado venezolano ha aumentado esta clase de actividades especiales, pero éstas siempre son iadministrativas y realizadas por Grganos dea Administracién, pero eso no significa que se haya declinado Ia esencia dogmética de lo que representa el principio de la division de poderes" Sobre este particular, cabe destacar que la Administracién Pblicatlene atribulda Ja competencia para resolver unilateralmente los conflictos entre los operadores, que surjan con motivo de la interconexidn de redes de telecomunicaciones, en atencién, ao dispuesto en los articulos 135 y 136 de la LOTEL. Ahora bien, el hecho que se califique a esta intervencién come unilateral en la resoucién de conflictos entre operadores de telecomunicaciones, supone que la imigma ce realire con somnetimiento a todas las garantiar en acdc administrativa, lo que implica que traténdose de un procedimiento administrative especial, ademés dde garantizar los derechos constitucionales y legales, debera decidit como lo hace cualquier autoridad administrativa, cuando lo corresponde resolver un procedimien- ‘o administrative de naturaleza triangular, es decir, velando por la satisfaccicn del interés general de la cual es vicaria 3° Comperencia subsidiaria Finalmente, debe seiialarse la intervencion de la Administracion Publica debe sex ‘una actuacién subsidiariaen el supuesto que los operadores en conflictoen ejercicio ‘dela libertad de contratacién no logren un acuerdo que ponga fina la controversia suscitada (articulo 139 de la LOTEL), nano us, os, Prncps Generales dl Derecho Pracesel Adtran, Val Hermanos Fores, CarecaeValneta, aa empresion 2001, 207 9 LECCION2 _ LOS ANTECEDENTES HISTORICOS Iwropuccion La concepeién contemporinea de servicio pablico es la llegada de un desarrollo historica que ha permitido pasar de la idea de servicio a una verdadera nocién juridica de servicio puiblico (Vaterrs)* Bs por eso que partiendo de la premisa que Ja construccion de la institucién del servicio publico es el resultado, paralelamente la ordenacién del Estado, de un hecho cultural regido por el Derecho, debemos tomar como referencia -a los fines de una sinopsis histbriea~ el momento en el cual dicho hecho fue de mayor trascendencia para cada uno de los actores de Ia sociedad La importancia de hacer esta breve reseiia sobre los antecedentes histdricos del ‘concepto de servicio piblico se justfica, ademés de lo anteriormente seftalado, on ‘que no puede entenderse un concepto juridico sin entencler previamente la nocién Ideolsgica ofilos6fica imperante en un momento determinade. No cabe la posibili dad de tener cabal entendimiento de una institucion juridica cualqulera, sin tener la ‘compresisn historica del momento en que la misma aparece, no solo porque es un Into Fundamental de Ia historia de nuestro Derecho publico moxlerno, sino porque ‘en muchos sectores econdmicos en nuestro pais es un régimen vigente, aunque fn, lo que dara lugar a que se puedan determinar jo piblico (Aniwo Oxia)" necesitado de una profunda revi para el diseno del nuevo serv qué cambios son neces SECCION 1. Pexsrecrivanisrontca $1. Onicen L.Corsnio raevin La nocion de servicio publico presenta un rasgo singular y trascendente en cuanto su construccién juridica -si bien procede de la ciencia econémica y hacendistica-, ¥y es que se nos presenta como una institucion que se ha construida pertieipando {del desarrollo eveluctén del Derecho piblico, y no come un concepta plenamente elaborado antes de su implantacién. El anterior criterio permite compartir la afirmacién en cuanto que el Derecho vive la vieja aporia det rio fluyente que cambia a cada instante y siempre sigue siendo el ‘mismo, asi cada perfodo historico construye su propio Derecho, condenade a rmuerte Var eu aL sect pba afloat, Le rt Pa. 08 9 asso Orns, Gaspar Ob. n0t47, B49.