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Exp : 1948-2021-0-0701-JR-LA-05

Esp : Gallardo Villarreal, Silvio M.

Cuad : Principal.

Mat. : DERECHOS LABORALES.

Sum. : Complementación de Absolucion

SEÑORITA JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE


TRABAJO DEL CALLAO.

ELMER QUISPE INCA, identificado con DNI N°


09040859, con domicilio real en Av. 2 de Marzo 283, El
Volante, Distrito de Independencia, Departamento y
Provincia de Lima; y con DOMICILIO PROCESAL en
Mza H Lote 14 Fundo La Chalaca, Provincia del Callao,
asi como a Casilla Electrónica N° 41382, correo
abogadoelmerquispe@gmail.com, a usted digo:

Manifestando a su Despacho, mis mas sinceras disculpas y la dispensa por la

deficiencia observada en el Escrito No 42820-2021, recurro ante su Despacho a fin

de complementar el levantamiento de las observaciones a mi DEMANDA DE

REPOSICION E INDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS, la misma que se

realizo en atención a la Resolucion No Uno de fecha 06 de Diciembre.

PRIMER OTROSI DIGO:


SUBSANACION DE
ABSOLUCION DE RESOLUCION No 01
1.- OFRECIMIENTO DE MEDIOS PROBATORIOS:
A).- ANTECEDENTE: En el Escrito No 4280-2021 de fecha 17 de diciembre de 2021,
se ofrecio como medios probatorios, que no se adjuntaron por defecto técnico en
la elevación de Expedientes judiciales, tales como:

B.1 FOTOS DE WATSAPP DE AUDIENCIAS VIRTUALES

B.2 FOTOS DE CASO ALFREDO HUAHUALUQUE

B.3 FOTOS EN DESPACHO JUDICIAL

B) CORRECCION: Adjunto al presente los medios probatorios, señalando la


pertinencia del caso: propósito y finalidad.

Asimismo se aporta instrumentales a fin de probar la relación personalísima, y


directa de la prestación personal de servicios, bajo la dirección y supervisión de la
Gerencia de Asesoria Juridica en la Condicion de Abogado- Apoderado.

B.4 ACTIVIDADES SINDICALES DE DEFENSA DE LA VIDA.

B.5 DIALOGO CON GERENTE GENERAL SOBRE OFICINA


JUDICIAL, DESCUENTOS , ETC.

B.1 FOTOS DE AUDIENCIAS VIRTUALES:

Conforme a lo previsto y regulado en el “Protocolo Temporal para Audiencias


Judiciales Virtuales durante el Período de Emergencia Sanitaria”, implementado por
disposición de la Resolucion Administrativa del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial
No 000309-2020-P-CSJCDL-PJ, mi labor como Abogado, apoderado judicial, se
ejecuto conforme al mandato de mi labor contenido en el Termino de Referencia
(TdR), que tal como se aprecia de MEDIO PROBATORIO ANEXO C.2

B.2 FOTOS SOBRE EL CASO ALFREDO HUAHUALUQUE, en el cual se verifica


el mandato de la Ing. Maritza Villa Huayllas, Presidente del Directorio de ESLIMP
CALLAO S.A. y los informes a la Gerencia General, habiendo laborado el Dia
Sabado 11 y Domingo 12 de Julio, se termina descontando días para efectos de la
remuneración.

B.3 FOTOS DEL NUEVO DESPACHO JUDICIAL, anteriormente, este despacho


no contaba con anaqueles, muebles, sillas y computadora.

B.4 FOTOS DE ACTIVIDADES SINDICALES DE DEFENSA DE LA VIDA, entre


Marzo, Abril, Mayo, 2020 para la atención de descarte, vacuna ANTI-COVID,
gestionando ante el Congreso de la Republica, Ministerio de Salud; DIRESA –
CALLAO, REUNIONES a las cuales se asistio para asesorar en los términos
de las actuaciones administrativas y negociaciones publicas.

B.5 DIALOGO CON GERENTE GENERAL SOBRE OFICINA JUDICIAL,


DESCUENTOS , ETC, CON LA FINALIDAD DE ACREDITAR RELACION
PRESENCIAL.
SEGUNDO OTROSI DIGO: AMPLIACION DE LOS
FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA DE REPOSICION POR
DESPIDO INCAUSADO.

Señorita Magistrada, agradeciendo que en esta ampliación nos permita la licencia

de llevarla a cabo en la forma ampliación del levantamiento de las observaciones

de la primera resolución que declara inadmisible, la demanda incoada el 17 de

octubre de 2021, el mismo que se contesto con el Escrito No 4280-2021 de fecha

17 de diciembre de 2021.

PRIMERA OBSERVACION: “…el Petitorio debe comprender la determinación

clara y concreta de lo pide, sin embargo en la pretensión no se advierte tal

claridad”.

PRIMERA ABSOLUCION:
I.- PETITORIO:

Que a fin de lograr tutela jurisdiccional efectiva por el carácter esencial


del derecho laboral, INTERPONGO DEMANDA LABORAL al amparo de
la Nueva Ley Procesal del Trabajo, demandando:

PRETENSION PRINCIPAL

a).- Solicito se reconozca mi relación laboral a PLAZO


INDETERMINADO que mantiene el recurrente con la emplazada
desde el 01 de Octubre de 2019, hasta el 12 de Octubre de 2021;
habiendose desnaturalizado los contratos de locación de servicios, al
haberse prestado servicios personalísimos y directos bajo
subordinación, dependencia y remuneracion, el mismo que es de
verse al amparo del principio de Primacia de la Realidad y conforme
a los medios probatorios que se adjuntan al presente y las
exhibiciones correspondientes.

b).- En consecuencia, deberá DICTARSE MANDATO DE


REPOSICION LABORAL, habiendo mantenido una Relacion Laboral,
desde el 01 de octubre desde el 2019 hasta el 12 octubre de 2021,
24 meses y 12 dias, esta se ha convertido en una relación a tiempo
indeterminado y ha obtenido la protección contra el despido, en
consecuencia su Despacho deberá ordenar mi REPOSICION
LABORAL, frente al despido incausado producido el 12 de octubre
del presente año, reponiéndose en la misma plaza y condición de
Abogado - APODERADO JUDICIAL, tal como se comprende en las
sendas jurisprudencias del Tribunal Constitucional en el fundamento
la Sentencia 1126-2001-AA/TC; reposición que deberá ordenarse en
la misma plaza laboral y en las mismas condiciones ORGANICAS y
ECONOMICAS, asi como se ordene la inscripción y/o registre en el
libro de planillas electrónica de la Empresa de Servicio de Limpieza
Municipal Pública del Callao .S.A – ESLIMP S.A.

Datos Laborales:

Fecha de ingreso : 01 de octubre de 2019.


Periodo de labores : 01 de octubre del 2019 al 12 de Octubre de 2021
Condición laboral : Apoderado Legal de Área Judicial de Gerencia
de Asesoría Jurídica.
Jornada Laboral : Lunes a Viernes.

Horario : 8 y 30 am a 5 y 30 pm.

Jefe inmediato : Abog. Héctor Ayca Castillo, Gerente de Asesoría


Jurídica
Ultima Remuneración : S/8,000.00 (Ocho mil con 00/100 soles).

ACTIVIDADES LABORALES:
Las Actividades en el Centro Laboral, se realizaron, conforme a las actividades
contenidas en el Termino de Referencia (TdR), el mismo que como medio
probatorios del no pago de remuneraciones del mes de Setiembre de 2021 he
adjuntado en el Primer Escrito de la demanda, que entre las mas saltantes, están
constituidas por:

✓ Proyectar propuestas de legislación municipal, iniciativas legislativas y otras


de carácter reglamentario.
✓ Proponer y/o ejecutar acto de disposición de derechos sustantivos, así como
demandar reconvenir, contestar demandas, desistimientos de procesos y de
la pretensión, así como allanarse a las pretensiones, conciliar transigir.

✓ Elaboración de los escritos expedientes y en materia laboral que ser tramitan


en la Gerencia de Asesoría Jurídica.

✓ Participar en las audiencias de los procesos laborales en la que ESLIMP


CALLAO S.A, forma parte (demandante- demandado).

✓ Emitir un informe mensual de estado actual de los expedientes en materia


laboral a su cargo.

✓ Contratación de demandas incoadas contra ESLIMP-CALLAO.


✓ Informe mensual detallado de la asistencia a las Audiencias de Conciliación.

1.- Las funciones descritas en el TDR, se amplian a REALIZACION DE ACTOS DE


ASESORIA y REPRESENTACION, frente a casos y hechos de necesidad social de la
empresa, como los hechos ocurridos:
i).- Ante la falta de vacunas para los Obreros de ESLIMP
S.A.,Movilizacion y Actuacion ante el Ministerio de Salud y
la entrevista de Funcionarios de este Sector para que
entreguen los recursos a la DIRECCION REGIONAL DE
SALUD DE LA REGION CALLAO, asi como las gestiones ante
el Congreso de la Republica en los meses de Abril y mayo
conforme a fotos y documentos contenidos en (Anexo B.4)

ii).- Otro hecho, como la actuación del trágico


Accidente del Trabajador ALFREDO HUAHUALUQUE
HUAHUALUQUE y ante la orden de fecha 11 de Julio de
2021, de la Presidente del Directorio, Ing. Maritza Lucy, Villa
Huayllas quien solicita la atención apersonándose
inmediatamente ante la Comisaria de Ciudad del
Pescador ante el accidente seguido de muerte. (ANEXO
B.2)
iii.- Actuaciones desde Octubre de 2020 hasta el 07 de
Enero de 2021, a fin de lograr que el Concejo Municipal
suscriba el Convenio entre ESLIMP CALLAO S.A., y evitar el
cierre de la empresa por falta de recursos, ante la
finalización de servicios de limpieza a la provincia,
actuación política promovido por miembros del Concejo
Provincial del Callao, para sabotear la Gestion Municipal
provincial del Callao.
iv.- Las investigaciones penales y denuncias
correspondientes realizados en el marco de una gestión
transparente y anticorrupción, dirigidas por la Ing. Maritza
Villa Huayllas, Presidente del Directorio de ESLIMP CALLAO
S.A. ( item 09 del ANEXO C)

LA RELACION CON LA DEMANDADA CUMPLE CON LOS ELEMENTOS


ESENCIALES DE LA RELACION LABORAL: Art. 5 del D.S. No 003-97-TR:
Como ya se ha precisado la contratación via proveedor de servicios y por el tiempo
de 03 meses, en otros 02 meses y luego mes a mes, durante 24 meses y 12 dias
desde 01 de Octubre de 2019 hasta el 12 de Octubre de 2021; nos remite a una
relación laboral encubierta y que se ha desnaturalizado y por aplicación del principio
de Primacia de la Realidad se tiene que nos encontramos ante una relación laboral
que en aplicación del Art. 5 del D.S. otorga la condición de trabajador, siendo sus
elementos característicos.

1. La prestación personal de servicios


En el particular caso la prestación personal, esta verificado por la realización de
la condición de abogado, realizando labores de representación-apoderado, lo que
implica la puesta a disposición de la fuerza de trabajo, ACTUANDO en mi
condición de abogado- apoderado de ESLIMP CALLAO, he prestado servicios a
favor de la demandada- la empleadora -.

Estos servicios fueron ejecutados personalmente; esto es, sin delegarlos a una
tercera persona.

En este caso, se cumple que en la contratación de servicios esta implicito el


elemento personal del contrato de trabajo.

Como es de verse en el artículo 5° D.S. No 003-97-TR, LPCL, en el que


expresamente se señala que para que los servicios puedan ser considerados de
naturaleza laboral, deben ser prestados en forma personal y directa por el
trabajador en su calidad de persona natural.

Esta situación se ha cumplido desde la asistencia a prestar servicios personales


en la representación de la empresa, atendiendo las denuncias penales, atención
de las diligencias procesales y audiencias laborales, asi como en la defensa de
los intereses de la empresa se participando como un trabajador con la lealtad
que se le debe al centro laboral

El Carácter Remunerativo de la Contraprestación Económica:

Conforme a la Casación Laboral 6130-2018, Junín, la Corte Suprema de Justicia señaló


que un concepto es remunerativo si este es abonado de manera regular, no tiene finalidad
especifica y es de libre disposición.

Asi en la casacion señalada, la Sala Suprema al analizar el caso, que en la pretensión se


solicitó que para el “cálculo de beneficios sociales e indemnizaciones se considere el
concepto de «bonificación prima por caja».

En el caso de CONCEPTO REMUNERATIVO, debe cumplirse las condiciones siguientes:


a) Lo percibido es resultado de la prestación de servicios, la suma de S/. 8,000.00
(Ocho mil con 00/100 soles)
b) Sea percibido en Forma Regular: La percepción se realizaba mes a mes sin solución
de continuidad desde el mes de Octubre del año 2019 hasta el 30 de Agosto de 2021,
quedando sin pagar el mes de SETIEMBRE de 2021 y 12 dias del mes de Octubre.
c) Que sea de su libre disposición: En este caso las contraprestaciones se efectuaron
a la cuenta de ahorros en Scottia Bank, quedando a la libre disposición.
LA DEPENDENCIA:

La realización de las labores permanentes de defensa de los intereses de la empresa


ESLIMP CALLAO S.A., se manifestó en la asistencia a mas de 10 meses de asistencia
personal a las Audiencias Judiciales de la empresa; sin embargo a partir de Julio de 2020,
por las normas dictadas al amparo del D.S. No 008-2020-´PCM, de emergencia SANITARIA,
y al reanudarse las labores judiciales estas se realizaron en la OFICINA DE AUDIENCIAS
JUDICIALES, en la EMPRESA ESLIMP CALLAO, desde el 20 de JULIO DE 2021, hasta 06 de
Octubre de 2021 y ante la falta de OTORGAMIENTO DE PODER a los nuevos abogados, esta
se prolongo hasta el dia 12 de Octubre de 2021.

En el mismo sentido y con la finalidad de enfatizar la relación laboral existente, también


tenemos el pronunciamiento del Tribunal Constitucional, respecto de los RASGOS DE
LABORALIDAD en la presente relación, en particular lo expresado en la Sentencia del
Tribunal Constitucional Exp. No 03917-2012-PA/TC ; en el fundamento 24, en el que se
explica que ante la existencia de una relación de trabajo encubierta mediante la
contratación civil, es decir verificaron si en los HECHOS, concurrieron los siguientes
RASGOS DE LABORALIDAD, parámetro sobre los cuales fundamento, la existencia de
RELACION LABORAL:

A) control sobre la prestación o la forma en que esta se ejecuta;

Respecto de ella tenemos los medios probatorios contenidos en el ANEXO C


, que se adjunta al presente acerca de este rasgo indica:

1.- Memorando No 477-2020-ESLIMP / GAJ, de fecha 05 de Noviembre de 2020,


dirigido por el Abog. Miguel Angel Marquez Taboada, Gerente de Asesoria
Juridica, respecto de mandatos judiciales, que solicita de urgencia informes
sobre acciones judiciales realizadas respecto de mandatos judiciales. (Item
10 del Anexo C)

Recepcionado el dia 05 de Noviembre de 2020 a horas 10 y 45 am. Dentro


del horario de Oficina, con una nota OBSERVADO: No atendido por carga
procesal.

2.- Memorando No 478-2020-ESLIMP/ GAJ, de fecha 05 de Noviembre de


2020, dirigido por el Abog. Miguel Angel Marquez Taboada, Gerente de
Asesoria Juridica. (item 11 de Anexo C)

Donde se adjunta el Memorandum Circular No 104-2020-ESLIMP/GG, de


fecha 05NOV2020, con el cual se solicita “informe pormenorizado”, sobre
acciones a nivel administrativo del Caso RICH PORT II, Carpeta Fiscal No 08-
2019.

Recepcionado el dia 05 de Noviembre de 2020 a horas 12 y 07 m. Dentro


del horario de Oficina.
3.- Memorando No 938-2020-ESLIMP/ GAJ, de fecha 10 de mayo de 2021,
dirigido por el Abog. Miguel Angel Marquez Taboada, Gerente de Asesoria
Juridica, solicitando informe situacional de las demandas y/o denuncias
instauradas.
Señala: “…lo solicitado deberá ser remitido a este Despacho en el Plazo de
MAXIMO DE 24 HORAS, BAJO RESPONSABILIDAD” ( Item 9 del Anexo C)

Recepcionado el dia 05 de ABRIL de 2021 a horas 11 y 50 am. Dentro del horario


de Oficina

4.- Informe No 061-2021-ESLIMP/GAJ, de fecha 05 de Abril de 2021, dirigido


por el Abog. Miguel Angel Márquez Taboada, Gerente de Asesoría Jurídica,
sobre aplicación de D.U. No 035-2021- de fecha 01 de abril de 2021, respecto de
suspensión temporal de 60 dias respecto de atención de pago de sentencias
judiciales. ( item 8 del Anexo C)

Recepciónado el 05 de abril de 2021, a horas 11 y 50 am

5.- Informe No 46-2021-ESLIMP/GAJ, del accionante, dirigido a JUSTO


LEONIDAS GUEVARA QUISPE; Gerente de Asesoría Jurídica, SOBRE
REQUERIMIENTO DE LEY No 31264, en el cual se entrega información al
Memorándum No 1712-2021-GG/ESLIMP. (ITEM 06 del anexo C)

Ley que prohíbe la Tercerización y toda forma de Intermediación Laboral de los


Servicios de Limpieza Publica y Afines que prestan los obreros municipales. Con
documentación de cada trabajador, con un total de 807 demandantes y 1010
demandas.

Recepcionado el 27 de agosto de 2021, a horas 5 y 29 pm


6.- Memorando No 1712 – 2021-GG/ESLIMP, que requiere información

sobre Ley que prohíbe la Tercerizacion y toda forma de Intermediacion

Laboral de los Servicios de Limpieza Publica y Afines que prestan los

obreros municipales. Con documentación de cada trabajador, según detalle

( ITEM 7 del ANEXO C)

Recepciónado a horas 11: 42


b) integración de la demandante en la estructura organizacional de la emplazada;

A través de la documentación se denota el despliegue de las actividades en planta de la

empresa ESLIMP CALLAO, en la condición de Apoderado Judicial de ESLIMP CALLAO

S.A., fecha 19 de Octubre de 2019, suscrito por el Directorio de ESLIMP CALLAO S.A.,

presidido por la Ing. Maritza Lucy VILLA HUAYLLAS

c) prestación ejecutada dentro de un horario determinado;

Como se podrá apreciar de las actuaciones en horario de labores, SE INICIAN a las 8 y

30 am y se prolongaron mas allá de las 5 y 30 pm

d) prestación de cierta duración y continuidad;

La prestación de servicios se realizo en el horario laboral y sin solución de continuidad

como es de verse en las Ordenes de Servicios desde el 01 de Octubre de 2019 hasta la

Orden del mes de Setiembre de 2021., durante 24 meses sin solución de continuidad.

e) Suministro de herramientas y materiales a la demandante para la prestación del

servicio;

Para el desarrollo de las audiencias y demás actividades, la demandada proporciono la

OFICINA DE JUDICIALES, en principio desde Octubre de 2019 hasta fines de Marzo 2020,

siguiente el trabajo remoto entre Marzo 2020 – Julio de 2020, reiniciando las labores

mediante el uso de TECNOLOGIA GOOGLE MEET en diferentes oficinas de la EMPRESA,


como es de verse en las fotos de los ambientes de la OFICINA DE AUDIENCIAS

JUDICIALES, ESCRITORIO, IMPRESORAS Y AMBIENTES PARA ARCHIVAR LOS

EXPEDIENTES JUDICIALES.

f) Pago de remuneraciónes:

Pago realizado mes a mes según Recibos por Honorarios desde el 01 de Octubre de 2019

hasta el mes de Agosto de 2021, siendo el monto fijo y permanente de S/.8,000.00 mil

soles como es de verse en los archivos digitales adjuntos en ANEXO D, asi como de los

que puedan verificarse en los archivos que la contraria deberá exhibir en:

• SISTEMA DE PDT PLAME.

• SIAF – Ordenes de Servicio

PRECISIONES SOBRE CESE INCAUSADO DEL ACCIONANTE

Respecto de la forma de Despido:

1.- Con fecha 07 de Octubre del presente año, al apersonarme

al Centro Laboral sito en Contralmirante Mora No 500, Callao, el personal de seguridad,

indico que el Gerente de Asesoria Juridica,Abog. Hector Ayca Castillo, dio la orden que no

podía ingresar. por disposicion de la Gerente General, Ing. Kathia Heyditt Fuertes Espinoza,

dándose lugar al despido incausado, sin razón alguna, adeudándome mis remuneraciones

del mes de Setiembre de 2021 y 12 dias del mes de octubre de 2021.como se aprecia de

la comunicación al watsapp de parte del Abog. CARLOS PEREZ GOICOCHEA, Cel No 51

999290969, como se observa en el facsímil, captura de pantalla:


1.1. En esta comunicación el
Abogado CARLOS PEREZ
GOICOCHEA, ante el envio desde
MI CEL. 963653893, del dato del
LINK del GOOGLE MEET, del Exp.
No 3338 – 2021, a horas 7 y 44 am,
por mi parte, me pide lo
acompañe, en los siguientes
términos:
“ Buenos días doc nos
acompaña hoy”
“No se olvide lo esperamos
hasta que lleguen los poderes yo
le aviso”.
Y ante el aviso le respondo y
contesta:
Gracias (…) Dr. Para poder
ingresar y este como defensa
conjunta Gracias.
Concluye: “me lo permitirán.
Gracias

Como es de apreciar, este dato de la comunicación nos permite corroborar 1.- que no tenia
poder para enfrentar los procesos y 2.- Que ante ello, actuaba como defensa conjunta.

1.2. Al respecto, es necesario precisar que el nuevo PRESIDENTE DEL DIRECTORIO


Abog. Rafael Enrique MOYA, me notifico el retiro de la CONDICION DE
APODERADO, el dia 17 de setiembre de 2021; sin embargo ante la falta de
NOMBRAMIENTO DE NUEVO APODERADO, y el pedido del Gerente de Asesoria
Juridica, mi persona siguió prestando servicios para la demandada, LABORANDO
en esta condición, por disposición del Abogado HECTOR AYCA, Gerente de
Asesoria Juridico; a fin de no dejar en la INDEFENSION a la empresa,

De manera que aun cuando el Directorio de ESLIMP CALLAO, había designado


como apoderado al Gerente de Asesoria Juridica, como es de verse en el Acta de
Sesion de Directorio No 07-2021-D-ESLIMP, (fundamento 08), no contaba con las
formalidades REQUERIDAS para la actuación procesal valida.

1.3. Este punto es sencillo demostrar; para probar que no es cierto, la demandada
deberá de mostrar la existencia de poderes para litigar de los abogados CARLOS
PEREZ GOICOCHEA, JOSE RAMIS y ROBERT LOZADA SERNAQUE.
1.4. Al haber contratado 03 abogados apoderados, también se demuestra la falacia para
el cese de mis labores, en el que se aduce FALTA DE PRESUPUESTO.

2.- Ante la ausencia de poderes de los abogados, el suscrito, llevo a cabo el dia 12 de
Octubre, las audiencias

a.- Expediente No 3338 -2021, Demandante ESPINOZA CAMPOS, LUIS, en


Audiencia Unica, con el Segundo Juzgado de Paz Letrado Laboral, que
dirige la magistrada FRESIA ANTUANET GENOVEZA.

b.-Exp. 248-2020-0-0701-JR-LA – 01, DRA. ESTHER BETTY SANCHEZ


TARAZONA, JUEZA DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO DEL
TRABAJO DEL CALLAO, QUE NO SE LLEVO A CABO.

3.- Frente al despido incausado, he recurrido ante SUNAFIL-Callao, el mismo que según
ORDEN DE INSPECCION No 3015-2021-SUNAFIL / IRE – CAL, ha realizado la diligencia
virtual perennizado en la Inspeccion del 04 NOVIEMBRE de 2021, en el cual se ha
levantado un “ACTA DE VERIFICACION DEL SUPUESTO DESPIDO ARBITRARIO…”
llevado a cabo por SUNAFIL, a cargo de la Inspectora DIANA KATHERINE CELIS
RODRIGUEZ, en el que participo la demandada a traves de JORGE ANDRES
CASTILLO FLORES, en su condición de apoderado.

A) En el ITEM de DATOS DEL TRABAJADOR, en el punto 06, el


Apoderado declara que el ULTIMO DIA DE LABORES, fue el dia 06
de OCTUBRE de 2021.

Otro hecho relevante de este Acta Sunafil, es que en el Item 1 DEL ANEXO C , se tiene
que el Acta SUNAFIL, al amparo de Orden Inspectiva No 3015-2021-SUNAFIL/IRE-CAL
“HECHOS VERIFICADOS EN RELACIÓN AL PRESUNTO DESPIDO ARBITRARIO”, en
el cual se afirma que la “contratación es por un mes”, sin embargo esta relación se
llevado a cabo 24 meses y 12 dias sin solución de continuidad, lo que demuestra,
también una relación laboral a plazo indeterminado.

Respecto de la Reducción de Remuneraciones


Al respecto debo decir; en el mes de Junio de 2021 y Julio de 2021, se realizo descuentos
por inasistencia.
Sin embargo para el mes de Agosto de 2021; unilateralmente se recorto mi remuneración
de S/.8,000.00 a S/. 7,000.00, lo que fue reclamado al Gerente General Dr. Roberto
Torrejon, quien manifestó que “yo lo arreglo”.
Por otro lado, para el mes de Setiembre de 2021, por Orden de Servicio No 3791-2021, se
establecio nuevamente en S/. 7,000.00, LO CUAL ES EQUIPARABLE A ACTO DE
HOSTILIDAD Y CESE LABORAL.
En conclusión, por los hechos demostrados (pagos regulares durante mas 19 meses entre
febrero de 2019 hasta Julio de 2021) mi remuneración es de S/. 8,000.00 ( ocho mil con
00/100 soles),
En conclusión, se me adeuda S/. 1, 000.00 (Mmil con 00/100 soles) por los recortes
sufridos en Agosto 2021 y el pago de S/. 8,000.00 de Setiembre.

4.- Señorita Juez, en suma, el despido abusivo se ha realizado sin expresión de


causa; habiendo laborado 24 meses y 12 dias bajo los alcances prescritos en el
Art. 4º 5° del D. Legislativo No 728; esta goza de protección contra el despido
naturaleza laboral conforme al Art. 10° del mismo cuerpo normativo; relación laboral
que que habiendo sido simulado por uno de locación de servicios, es perfectamente
demostrable su desnaturalización y desde el principio de la primacia de la realidad
y verificable tal condicion a través de los tres requisitos de relación laboral:
Subordinación, Dependencia y Remuneración; en este sentido debe comprenderse
como tal modalidad la del despido Incausado, la misma que por su carácter
violatorio de los derechos constitucionales contenidos en el el Art. 22 y 27 de la
Constitucion Politica del Estado debe ser declarada nula e ineficaz por los
fundamentos de la Sentencia recaida en el Exp. No 1126-2001-AA, asi como lo
previsto en el el Art. 34 del del TUO del D.L. 728 .

II.- PRETENSION ACCESORIA: INDEMNIZACION POR


DAÑOS Y PERJUICIOS.

SE SOLICITA QUE LA DEMANDADA ACUDA CON LA INDEMNIZACION

POR DESPIDO INCAUSADO, precisando que CORRESPONDE AL

DESPIDO INCAUSADO, conforme a las reglas establecidas en el V

Plenario Jurisdiccional Laboral, por cuanto no solo hay un despido

violentando derechos constitucionales y las normas de orden publico

laboral; sino también EXISTE afectación patrimonial y moral generando

daños y perjuicios, QUE DEBE RESTABLECERSE en función de mantener

el principio de equidad e igualdad material, el mismo que asciende a :

LUCRO CESANTE S/. 192, 000.00


DAÑO EMERGENTE S/. 00.00
DAÑO MORAL S/. 50, 000.00

Total 242,000.00

Debemos señalar que se solicita la Indemnización por Daños y Perjuicios,


atendiendo a lo prescrito en el Art. 1985 del Código Civil y atendiendo a que
estos están vinculados a daños de naturaleza patrimonial y extrapatrimonial
corresponden ser atendidos en esta via prevista en la NLPT, Art. 2º numeral
1 inc. b1, idónea y existente a fin de reparar los daños ocasionados a mi
patrocinado.

PRIMER ELEMENTO: EL DAÑO

Que viene a ser es el menoscabo, el detrimento, la afectación que en este caso sufre
mi patrocinado en su interés jurídico tutelado; además, que incide en las
consecuencias que derivan de la lesión del interés; un interés jurídico que en este
caso es DAÑO PATRIMONIAL :

En PARTICULAR, se peticiona LUCRO CESANTE, el mismo que esta constituido

por los ingresos que deja de percibir mi representado, en concreto caso el de sus

remuneraciones ascendentes a S/. 8, 000.00 , que en un lapso aproximado de 24

meses, ascenderá a la suma de S/. 192, 000.00, (ciento noventa y dos mil con

00/ 100 soles ); asimismo, el daño emergente, corresponden a los gastos que

emergen de la situación dañosa, asi como otros gastos y costos que tienen como

efecto generador el daño ocasionado, en este caso señalo que prescindiré de la

misma.

En relación a los Daños Punitivos, solicito que su despacho, establezca en equidad

la suma que corresponda conforme a lo establecido en el V Pleno Laboral, que

1
Art. 1 de la NLPT, competencia del proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección
de derechos individuales, plurales o colectivos, originadas con ocasión de la prestación personal de servicios
de naturaleza laboral, formativa o cooperativista, referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos
o posteriores a la prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en dicha competencia, sin ser
exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes: (…) b) La responsabilidad por daño patrimonial o
extrapatrimonial, incurrida por cualquiera de las partes involucradas en la prestación personal de servicios,
o terceros en cuyo favor se presta o prestó el servicio
preciso que este concepto será estimado por el Juez atendiendo a la ponderación

y razonabilidad correspondiente.

El daño Extra - Patrimonial:

Tenemos al Daño Moral, que constituye la merma y el deterioro del Proyecto

de Vida, el dolor y sufrimiento al cual ha sido expuesto como parte de esta

agresión a mis derechos laborales, como producto del riesgo al que ha sido

expuesto el porvenir y el futuro s las condiciones para su alimentación, salud

y educacion. Por lo que en este extremo, solicitamos la suma de S/.

50,000.00 ( Cincuenta Mil con 00/100 soles)

EL SEGUNDO ELEMENTO : LA ANTIJURICIDAD

Es el hecho contrario a la Ley, al orden público y las buenas costumbres.

En este caso, la conducta de la emplazada es antijurídica pues es contraria a derecho,

debido al hecho de haber realizado un DESPIDO INCAUSADO, patentizado el 07 de Octubre

y acaecida el 12 de octubre de 2021, por la demandada, violentando lo previsto en el Art.

4° , 5° y 10° del D. Leg. 728, asi como los previstos en el TUO aprobado por D. S. No 003-

97-TR, siendo entonces que omitiendo flagrantemente mi relación laboral a plazo

indeterminado, como producto de la desnaturalización de contratos y en aplicación de la

primacia de la realidad, se ha violentado ilegal y arbitrariamente estos derechos laborales


a una RELACION LABORAL A PLAZO INDETERMINADO y los derechos al trabajo, protegidos

por la Constitucion Politica del Estado y el Art. 10° del D. S. No 003-97-TR.

Por tanto, y en suma esta conducta de la emplazada es antijurídica y es atribuible a la

demandada.

EL TERCER ELEMENTO: LA RELACIÓN CAUSAL,

Es el nexo que existe entre el hecho que genera un daño y el daño producido, este

nexo es fundamental, porque a partir de aquí se determinará la responsabilidad.

En el presente caso, se tiene que el hecho es el despido incausado propiciada por

de la demandada de fecha 12 de octubre de 2021, el mismo que genero el daño

al dejarme sin la fuente de empleo y de las remuneraciones correspondientes.

CUARTO ELEMENTO: EL FACTOR ATRIBUTIVO DE RESPONSABILIDAD.

En este caso EL FACTOR ATRIBUTIVO DE RESPONSABILIDAD, se resuelve con la

pregunta: a quien corresponde responder por la inejecución de las obligaciones, en

este caso seria por culpa inexcusable, culpa leve o por dolo. En este caso tenemos

el concepto de RESPONSABILIDAD OBJETIVA, que se funda en el Art. 19702

2
C.Civil Artículo 1970.- Responsabilidad por riesgo
Aquel que, mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o
peligrosa, causa un daño a otro, está obligado a repararlo.
Cuyo concepto principal esta dado por el RIESGO en la actividad. En este caso la

emplazada, ESLIMP CALLAO S.A., asume el riesgo de una actividad en la cual ha

actuado antijurídicamente y deberá asumir responsabilidad.

Siguiendo esa premisa, y atendiendo a la naturaleza de la pretensión y lo expuesto

líneas arriba, se debe mencionar que la indemnización por daños y perjuicios por

responsabilidad contractual, derivada del contrato de trabajo, debe ser analizado

dentro del ámbito de la RESPONSABILIDAD CIVIL, regulado en los artículos 1321° y

1322° del Código Civil, que comprende los conceptos de: daño emergente, lucro

cesante y daño moral.

La pretensión de Indemnizacion por Daños y Perjuicios, para el caso en concreto,

se sintetiza en los siguientes rubros:

LUCRO CESANTE S/. 192, 000.00


DAÑO EMERGENTE S/. 00.00
DAÑO MORAL S/. 50, 000.00

Total S/. 242,000.00

FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

Amparamos la presente PRETENSION con los alcances de los artículos


siguientes:

• El artículo 22 de la Constitución Política del Perú que precisa que el trabajo


es un deber y un derecho.
• El artículo 2 literal b) de la Ley 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo,
competencia por razón de la materia correspondiente a la responsabilidad
por daño extrapatrimonial.
• Artículos 1321, 1322, 1984,1985 y 1970 del Código Civil Peruano.

2.1 SEGUNDA PRETENSION ACCESORIA: PAGO DE COSTAS


Y COSTAS E INTERESES.

Solicito que la presente sea que fuera fundada, ordene el pago de costas y costas
e intereses de la presente acción y que deberán correr por cuenta del vencido, en
este caso la emplazada, la misma que se calculara en ejecución de sentencia.

III.- MEDIOS PROBATORIOS:

3.1.- EXHIBICIONALES:

SOLICITO QUE LA EMPRESA EXHIBA, BAJO


APERCIBIMIENTO DE TENERSE POR CIERTO LO
EXPRESADO EN LA DEMANDA:

1.1. SOBRE EL PERIODO LABORAL DE 01 DE OCTUBRE DE


2019 HASTA EL 12 DE OCTUBRE DE 2021,

A) La planilla PDT PLAME, del accionante obrante en ESLIMP CALLAO


S.A., a fin de verificar la existencia de los recibos por honorarios
del accionante con la demandada

B) Las Ordenes de Servicio de ESLIMP CAQLLAO S.A. respecto del


accionante del periodo laboral desde el 01 de Octubre de 2019 hasta
el 12 Octubre de 2021

1.2 SOBRE DESCUENTOS DE MES DE JULIO 2021 Y NO


PAGO SETIEMBRE DE 2021
C) EXHIBICIONAL DEL MEMORANDO No 1753-2021-GG/ ESLIMP,
RESPECTO DEL DESCUENTO DE 06 DIAS EFECTIVO, DE FECHA 23
DE JULIO DE 2021.

D) EXHIBICIONAL DE LA ORDEN DE SERVICIO No 3791-2021,


MEDIANTE EL CUAL SE PAGARIA LOS SERVICIOS PRESTADOS,
DEL MES DE SETIEMBRE DE 2021 -REMUNERACIONES - Y QUE
POR ORDEN DE LA GERENTE GENERAL ING. KATHIA HEYDITT
FUERTES MUÑOZ, SE HA PARALIZADO.

1.3 SOBRE PERIODO DE LABORES HASTA EL 12 DE OCTUBRE DE


2021 POR FALTA DE PODERES DE NUEVOS ABOGADOS ESLIMP
CALLAO S.A.

E) EXHIBICION DE LA ESCRITURA PUBLICA DE LOS PODERES


OTORGADOS A LOS ABOGADOS HECTOR OMAR AYCA CASTILLO,
PEREZ GOICOCHEA, CARLOS, LOZADA SERNAQUE, ROBERT, RAMIS
LOZADA SERNAQUE, PARA ACREDITAR QUE EN EL DIA 12 DE OCTUBRE
DE 2021, NO CONTABAN FISICAMENTE CON PODER OTORGADO ANTE
NOTARIA PUBLICA PARA LITIGAR EN REPRESENTACION DE ESLIMP
CALLAO S.A. Y POR TANTO DEBIA REPRESENTAR A ESLIMP CALLAO
S.A. EL DIA 12 DE OCTUBRE DE 2021.

1.2 OFREZCO COMO MEDIOS PROBATORIOS, LO


SIGUIENTES INSTRUMENTALES:

B.1 ANEXOS – FOTOS DE AUDIENCIAS VIRTUALES

B.2 ANEXOS DE CASO ALFREDO HUAHUALUQUE Y DESCUENTOS DEL


MES DE JULIO (PANTALLAZOS DE WATAS APP).

B.3 ANEXOS SOBRE LA OFICINA JUDICIAL DE ESLIMP CALLAO S.A.

B.5 ANEXOS SOBRE LA DEFENSA DE DERECHOS DE TRABAJADORES

C - ANEXOS SOBRE OTORGAMIENTO DE PODER A ACCIONANTE, CESE


INCAUSADO Y LA SUBORDINACION DE ABOGADO-APODERADO.

D – ANEXOS SOBRE RECIBOS POR HONORARIOS Y ORDENES DE


SERVICIO .
CUARTO OTRO SI DIGO: CORRECCION DE
VIA PROCESAL

EFECTUO CORRECCION SOBRE VIA PROCEDIMENTAL QUE


SIENDO QUE SE TIENE VARIAS PRETENSIONES DEBERA
SER ENCAUSADO VIA PROCESO ORDINARIO LABORAL

Efectuo corrección de la Via Procesal de la presente demanda

habiendose invocado el PROCESO ABREVIADO, solicitando a su

Despacho, que de conformidad al Numeral 1 del Art. 2° de la Nueva

Ley Procesal del Trabajo No 29497, se debe tener como valido el

PROCESO ORDINARIO LABORAL.

QUINTO OTROSI DIGO: SOBRE MEDIOS


PROBATORIOS OFRECIDOS.
Invoco a su magna judicatura su atención a los medios de prueba

ofrecidos con el presente escrito y la solicitud de exhibiciones por

parte de la demandada en virtud de la necesidad de cumplir con la

probanza de los hechos alegados.

SEXTO OTROSI DIGO: ADJUNTO TASA DE OFRECIMIENTO


DE PRUEBA Y CEDULAS DE NOTIFICACION

1.- Acompaño el VOUCHER No de TICKET No 210008620007


de fecha 21/12/2021 por el derecho de Notificacion Judicial
Tasa Tributo código 07900 - Derecho de Ofrecimiento de
Pruebas; asi en merito a que la cuantia para el presente caso
resulta en esta etapa aun indeteminada.

2.- ACOMPAÑO A LA PRESENTE VOUCHER No de TICKET No


210008620007 de fecha 21/12/2021 por el derecho de
Notificacion Judicial Tasa Tributo código 09970 - Derecho de
Notificacion Judicial
ANEXOS:
B.1 ANEXOS – FOTOS DE AUDIENCIAS VIRTUALES

B.2 ANEXOS DE CASO ALFREDO HUAHUALUQUE Y DESCUENTOS.

B.3 ANEXOS SOBRE LA OFICINA JUDICIAL

B.5 ANEXOS SOBRE LA DEFENSA DE DERECHOS DE TRABAJADORES

C - ANEXOS SOBRE APODERAMIENTO, CESE INCAUSADO Y LA


SUBORDINACION, DEPENDENCIA DE ABOGADO-APODERADO.

D – ANEXOS SOBRE RECIBOS POR HONORARIOS Y ORDENES DE SERVICIO

POR LO EXPUESTO:

Sírvase Usted, Señorita Juez, tener por ampliada

la subsanación de observaciones, admitir la

presente demanda y declararla fundada en su

oportunidad

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