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Desde el punto de vista jurídico, una tipología de los sistemas políticos, no es sino la distinción
entre diferentes arquetipos constitucionales y las diferentes formas de Estado. Este enfoque es
influenciado por la teoría política aristotélica; según esta concepción se distingue tres formas
de Constituciones: Monárquica, aristocracia y democracia.
El criterio decisivo para distinguir una de otra era la organización de la autoridad que ejercía el
poder, es decir, la manera de cómo estaba distribuido el poder, o en su defecto concentrado.
Para Kelsen el «querer» del Estado es el «deber ser» de su ordenamiento jurídico, por lo que,
la «voluntad estatal» no es más que la imagen del sistema normativo unitario del orden
estatal. Para Kelsen la forma de Estado es de contenido jurídico y en él se rebela la relatividad
de la antítesis de contenido y forma. Lo que en un sentido es forma, es contenido en otro.
De acuerdo al esquema de Kelsen, la forma de cómo se crea el derecho, así como quien crea el
derecho, es la nota específica que configura a un tipo de Estado; es por eso que considera más
correcto clasificar las formas de gobierno en dos tipos de Constituciones, en vez de la
tradicional tres formas de Constituciones: La democracia y la autocracia.
La democracia y la Libertad
Esta forma de gobierno se basa en el principio positivo de libertad política, que significa que el
individuo es libre si se encuentra sujeto a un ordenamiento jurídico, en cuya producción
participa; es decir, que un individuo es libre si aquello que de acuerdo con el orden social
(debe hacer) coincide con lo que quiere hacer. La democracia significa para Kelsen que la
voluntad representada en el orden legal del Estado es idéntica a la de los individuos.
La libertad tiene también una concepción negativa, que es entendida como la ausencia de toda
sujeción a toda autoridad capaz de imponer obligaciones; por ello Kelsen antepone que la
sociedad implica el orden, y el orden supone ciertas limitaciones.
Para Kelsen en su sentido originario la libertad significa anarquía porque solo es posible esa
situación fuera del Estado y de la sociedad. Por esta vía la libertad se convierte en libertad
política en tanto cada Estado garantice y cumpla el principio de libertad política explicado.
«Unidad de ordenación jurídica del Estado, reguladora de la conducta de los hombres sujetos a
ella. El pueblo no es para la concepción jurídica de Kelsen un conglomerado de hombres, sino
el conjunto de individuos regidos por la ordenación jurídica del Estado. La unidad del pueblo es
sólo jurídica en cuanto norma sus actos externos; de allí que el pueblo sea objeto de poder en
cuanto unidad y sujeto de poder individualmente”.
El pueblo
Por eso distingue Kelsen entre pueblo ideal y pueblo real. Por lo que dice: “hay un pueblo
gobernante (pocos) que son los que tienen opinión y crean derecho, y el pueblo gobernado
(muchos) que no tienen opinión firme y son bastante influenciados, es por eso que la
democracia que vivimos no tendría razón de ser sino fuese por los partidos políticos». Ellos son
los órganos para la formación de la voluntad estatal, y dentro de ellos los individuos agrupados
y organizados pueden tener influencia y decisión en la vida política de un país. Fuera de los
partidos políticos los individuos carecen de opinión e influencia para decidir en los destinos de
un país.
Para Kelsen la democracia contemporánea descansa sobre los partidos políticos, cuya
significación crece con el fortalecimiento progresivo del principio democrático. Dice que sólo
por ofuscación o dolo puede sostenerse la posibilidad de la democracia sin partidos políticos;
la democracia necesaria e inevitablemente requiere un Estado de partidos.
Esto se funda en la idea que el orden social dado debe concordar con la voluntad del mayor
número de ciudadanos y discrepar el menor número de ellos; en ella se funde a la vez la
libertad política en lo que se concuerda la libertad individual y la libertad colectiva expresada
en el orden social, por lo que, el principio de mayoría simple es el que asegura el mayor grado
de libertad política dentro de la sociedad.
Los individuos tienen igual valor político y cada uno de ellos posee los mismos derechos; la
suma de la mayoría simple de estos valores (morales) hace que busquen alcanzar el mayor
número de libertad que es la de mayoría. Este es el principio democrático que es la síntesis de
libertad e igualdad.
Esta voluntad creadora de derecho surge de la discusión entre mayoría y minoría y se disemina
en toda la sociedad
La autocracia
Para Kelsen la forma contemporánea de autocracia es la de las dictaduras del partido único de
los comunistas, fascistas y nacistas. El partido único es una dictadura de partido y tiene el
carácter autocrático, ya que sus miembros están sometidos a la absoluta dominación del
caudillo que es el jefe del partido político y del Estado.
Por las razones expresadas líneas arriba, para Kelsen en una dictadura de partido único la
creación y la aplicación del derecho se encuentra totalmente en manos del partido; las
pretendidas o supuestas expresiones de voluntad popular en estos sistemas carecen de valor,
en tanto nadie puede emitir opiniones distintas a la opinión y creencia del partido y de su
ideología oficial. Esta forma de partido único supone al Estado totalitario como los nazis,
fascista, marxistas, franquistas.
Los Estados totalitarios tienen una ideología propagada por el gobierno que es la ideología
oficial. La ideología de la dictadura marxista es el socialismo y de los burgueses es el
nacionalismo. Para Kelsen el absolutismo político (en cuanto a concentración de poder) es
sinónimo de despotismo, la dictadura y la autocracia