PATENTES

PROF. H. MELCH NÚÑEZ VERA

Secretos
Empresariales

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 ¿Qué son secretos empresariales?

 Un secreto empresarial (también conocido como secreto industrial) es toda

información o conocimiento reservado o confidencial (no divulgada) que posee
valor comercial para una empresa (persona o institución). El valor comercial
implica que dicha información pueda ser susceptible de uso y aprovechamiento,
o para obtener ventaja competitiva, en el contexto de alguna actividad
productiva, industrial o comercial.
 El secreto empresarial está considerado como un elemento de la propiedad
intelectual, dado su estrecho vínculo con las empresas, sin embargo, a
diferencia de las patentes, no se trata de un derecho de exclusividad que deba
ser concedido por alguna institución gubernamental para que tenga validez,
sino más bien funciona como un “monopolio de facto” que perdurará por el
tiempo en que la información confidencial o el secreto se mantenga a salvo.
 Legislación aplicable

 Perú:
Decisión Andina 486 (Régimen Común sobre Propiedad Industrial)
Decreto Legislativo 1044 (Ley de Represión de la Competencia Desleal).
La protección brindada por estas normativas rige únicamente para el territorio
peruano, no obstante, un secreto empresarial, por su naturaleza, constituirá
información confidencial en cualquier parte del mundo (que cuente con regulación
en la materia), mientras ésta no haya sido divulgada.
 Internacional:
Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
Relacionados con el Comercio (ADPIC), en la Sección 7, bajo el título de
“Protección de la información no divulgada”.
 ¿Qué son secretos empresariales?
(DL 1044 Art. 40.2)

Información empresarial que reúna las siguientes características:

a) Se trate de un conocimiento que tenga carácter de reservado o
privado sobre un objeto determinado;
b) Que quienes tengan acceso a dicho conocimiento posean
voluntad e interés consciente de mantenerlo reservado,
adoptando las medidas necesarias para mantener dicha
información como tal; y,
c) Que la información tenga un valor comercial, efectivo o
potencial.
Decisión 486
Régimen común sobre Propiedad Industrial de la Comunidad
Andina

Artículo 260.- Se considerará como secreto empresarial cualquier información no divulgada

que una persona natural o jurídica legítimamente posea, que pueda usarse en alguna
actividad productiva, industrial o comercial, y que sea susceptible de transmitirse a un
tercero, en la medida que dicha información sea:
a) secreta, en el sentido que como conjunto o en la configuración y reunión precisa de sus
componentes, no sea generalmente conocida ni fácilmente accesible por quienes se
encuentran en los círculos que normalmente manejan la información respectiva;
b) tenga un valor comercial por ser secreta; y
c) haya sido objeto de medidas razonables tomadas por su legítimo poseedor para
mantenerla secreta.
 FORMULA DE COCA COLA
 Uno de los ejemplos sobre secretos
empresariales más “conocidos”
(famosos) por las características del
producto corresponde a la fórmula de
la Coca Cola.
 El creador de esta fórmula es el
veterano de guerra civil
estadounidense Dr. John Pemberton.
Según informó la misma compañía a
CNNBussines, la famosa receta fue
creada en 1886. Se dice que sólo un
pequeño grupo de directivos de la
empresa son los únicos con acceso a
la fórmula, quienes deben viajar a
ciertos países para reponer dicha
fórmula y que, desde allí, se abastezca
a todo el mercado internacional.
 Competencia Desleal y Resguardo de los Secretos
Empresariales
Alex Sosa

(…) la LRCD no tutela la propiedad del “titular” del secreto, solo los actos
desleales detallados anteriormente que se pueden ejercer en contra de su
poseedor. Por lo tanto, si el secreto comercial es revelado por el uso de
ingeniería inversa, si se revela el secreto por negligencia del poseedor o
si otro agente económico desarrolla exactamente la misma información
comercial ‒sin sustraer ilícitamente la información de otro agente
económico‒, no se puede apelar a la LRCD para repeler dichos actos.
Estos van a ser completamente lícitos.
¿Qué tipo de información califica como secreto
empresarial?
a. La naturaleza, características o finalidad de los
productos: este tipo de información hace referencia al
producto como tal
b. Métodos o procesos de producción: esta información
se encuentra relacionada con la forma o modo de
obtención de los productos
c. Medios o formas de distribución o comercialización
de productos o prestación de servicios: está referida
a toda información relacionada con el
posicionamiento en el mercado de un producto o
servicio.
¿Qué tipo de información califica como secreto empresarial?

La naturaleza, características o finalidad de los productos: este tipo de

información hace referencia al producto como tal.
• Invenciones, como un todo
• Ingredientes para la elaboración de un producto
• Productos no anunciados (como nuevos productos que saldrán al mercado).
• Características específicas de un producto
• Fórmulas de fabricación
• Información sobre actividades de investigación y desarrollo
• Programas informáticos
• Algoritmos, procesos que se aplican en programas informáticos
• Expedientes relativos al personal
• Manuales
¿Qué tipo de información califica como secreto empresarial?

Métodos o procesos de producción: esta información se

encuentra relacionada con la forma o modo de
obtención de los productos.
• Técnicas de fabricación no detectables (es decir,
formas de fabricación no deducibles por ingeniería
inversa)
• Componentes ocultos para la fabricación de productos
• Planes de fabricación
• Procesos, técnicas y conocimientos tradicionales de
fabricación
¿Qué tipo de información califica como secreto empresarial?

Medios o formas de distribución o comercialización de productos o

prestación de servicios: está referida a toda información relacionada con
el posicionamiento en el mercado de un producto o servicio.
• Listas de clientes • Estrategia comercial
• Listas de proveedores • Estrategias financieras
• Información financiera • Planes de exportación
• Planes de comercialización • Planes de negocio
• Planes de actividades • Estudios de mercado
• Plan estratégico de publicidad y marketing • Planes de inversión
• Una marca pronta a registrarse
• Cualquier información que otorgue ventaja frente a los competidores,
en cualquier momento del proceso productivo.
¿Qué tipo de información califica como secreto
empresarial?
 Lista de clientes:
“Para que una lista de clientes sea considerada un secreto
empresarial debe contener información complementaria
sobre, por ejemplo, las negociaciones o los descuentos por
volumen aplicados, volúmenes de comercialización, entre
otros, establecidos de manera particular y que reporten
una ventaja competitiva al poseedor”
Resolución No. Resolución 006-2012/SC1-INDECOPI
¿Qué tipo de información califica como secreto
empresarial?

 Contratos de Know How

Know how: “Todo conocimiento o regla técnica no protegido

por un derecho de exclusiva y que se mantiene
secreto (…) representa la abreviatura de la frase “to know how
to do it” (saber cómo hacerlo).”
Cita textual de GÓMEZ SEGADE, José. Tecnología y
Derecho.
Aquel know how que cumpla con los tres (3) requisitos será
susceptible de ser considerada como secreto empresarial y
de ser protegida.
TIEMPO DE PROTECCIÓN DE UN SECRETO
EMPRESARIAL

La protección de un secreto empresarial va a perdurar por el tiempo en que se

pueda cumplir con los requisitos.
Ejemplo: el secreto de la composición y fabricación de la Coca-Cola posee hasta hoy
más de 130 años en la absoluta confidencialidad; si bien se han elaborado bebidas
similares, tanto en aroma, color u otras características, al final el sabor de esta
bebida resulta único en el mercado.

De esta manera, un secreto empresarial dejará de estar protegido cuando alguno de

los siguientes supuestos se presente:
• Que la información ya no sea o no pueda ser considerada como secreta;
• Que la información haya perdido su valor comercial; o,
• Que no se mantengan las medidas razonables de protección de la información que
comprende el secreto.
SECRETO EMPRESARIAL: ¿se debe registrar?

No existe trámite para registrar un secreto empresarial. Ello

debido a que, por su condición de información confidencial, no
podría ser divulgada a nadie, ni siquiera a personal de las
oficinas de propiedad intelectual u otros.
No obstante, los titulares pueden optar, si así lo consideran
necesario, por realizar un depósito del secreto empresarial en
una notaría, en un sobre cerrado y lacrado. Ello resulta
únicamente facultativo, pudiendo ser considerado como una
medida de protección o resguardo adicional a las ya
comentadas, dado que podría servir para comprobar la fecha de
existencia del secreto empresarial frente a algún caso de
infracción.
COMPETENCIA DESLEAL

Decreto Legislativo Nº 1044, Ley de Represión de la Competencia Desleal. Publicado en El

Peruano el 26 de junio de 2008 y vigente desde el 26 de julio de 2008.

Define a la Competencia Desleal como un acto que resulte objetivamente contrario a

las exigencias de la buena fe empresarial que deben orientar la concurrencia en una
economía social de mercado

Prácticas ilícitas que afecta el funcionamiento del mercado.

¿Qué medidas de seguridad
puedo tomar?
MEDIDAS SEGÚN LA FORMA DE PRESENTAR LA INFORMACIÓN:

• Escritas:
Ejemplo: acuerdo de confidencialidad.
• Verbales:
Ejemplo: capacitaciones

MEDIDAS SEGÚN EL TIPO DE BARRERA:

• Físicas:
Ejemplo: ambientes restringidos.
• Digitales:
Ejemplo: restringir el acceso mediante medios informáticos
¿Qué medidas de seguridad
puedo tomar?
MEDIDAS SEGÚN EL MOMENTO EN QUE SE EMPLEAN:

• Preventivas:
Ejemplo: informar a los trabajadores de la existencia de información confidencial.
• De mantenimiento:
Ejemplo: charlas de concientización.
• Posteriores:
Ejemplo: entrevista final con el trabajador luego de culminación laboral, reiterándole los
compromisos de reserva que asumió.

MEDIDAS SEGÚN LA FORMA DE VIGILANCIA:

• Personal:
Ejemplo: asignar una persona cuyo rol sea resguardar la información confidencial.
• Digital:
Ejemplo: medidas de supervisión de la información que haya sido enviada a las cuentas
corporativas de la empresa
ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL
 ACTOS QUE AFECTAN LA TRANSPARENCIA DEL MERCADO

ACTOS DE ENGAÑO ACTOS DE CONFUSIÓN

•Inducción a error real o potencial. Su efecto es inducir a error a otros

agentes respecto del origen
•Publicidad testimonial no empresarial de la actividad,
sustentada en experiencias establecimiento, prestaciones o
auténticas y recientes de un productos, de manera tal que se
testigo. considere que poseen origen
empresarial distinto al que les
•Inversión de la carga de la corresponde.
prueba para acreditar veracidad y
exactitud de información Pueden materializarse por la
publicitaria. utilización indebida de bienes
protegidos por las normas de
•Deber de sustanciación previa. propiedad intelectual.
 Actos indebidos vinculados a la reputación de otro concurrente

ACTOS DE ACTOS DE EXPLOTACIÓN

DENIGRACIÓN COMPARACIÓN Y INDEBIDA DE LA
EQUIPARACIÓN REPUTACIÓN
INDEBIDA AJENA
Su efecto es menoscabar
la imagen, el crédito, la
fama, el prestigio o la
reputación empresarial o
profesional de un agente
económico. Actos de Actos de
comparación equiparación
Presentación de las Presentar una
ventajas de la oferta adhesión de la oferta
propia frente a la propia sobre los
oferta competidora atributos de la oferta
ajena
 Actos que alteran indebidamente la posición competitiva propia o ajena

ACTOS DE VIOLACIÓN ACTOS DE VIOLACIÓN ACTOS DE SABOTAJE

DE SECRETOS DE NORMAS EMPRESARIAL
EMPRESARIALES
Su efecto es valerse de una
Su efecto es perjudicar
Efectos: ventaja significativa derivada injustificadamente el
de la concurrencia mediante la proceso productivo, la
•Divulgar o explotar, sin infracción de normas actividad comercial o
imperativas. Para ello se empresarial mediante la
autorización, secretos interferencia en la relación
empresariales ajenos a evaluará la mejor posición contractual que mantiene
los que se haya tenido competitiva obtenida mediante un agente económico con
acceso legítima o la infracción de normas. sus obligados.
ilegítimamente. Y que tenga como efecto
La actividad empresarial inducir a éstos a incumplir
•Adquirir secretos desarrollada por entidad alguna prestación
empresariales por medio pública o empresa estatal con esencial o mediante una
infracción al art. 60º de la intromisión de cualquier
de espionaje, inducción al otra índole en sus
incumplimiento de deber Constitución configura procesos o actividades.
de reserva o violación de normas que será
procedimiento análogo. determinado por autoridades
 Actos desarrollados mediante la actividad publicitaria

PRINCIPIO DE PRINCIPIO DE
AUTENTICIDAD ADECUACION
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
SOCIAL

Impedir que el destinatario

de la publicidad la
reconozca claramente Inducir a cometer un
como tal. Consisten en la acto ilegal o un acto
difusión de de discriminación u
Difundir publicidad publicidad que no ofensa.
encubierta bajo la
apariencia de noticias, respeta las norma.
opiniones periodísticas o Promocionar
material recreativo, sin servicios de
advertir de manera clara su contenido erótico a
naturaleza publicitaria un público distinto al
adulto.
NO CONSTITUYE COMPETENCIA
DESLEAL
 Ejercicio de la libertad de expresión empresarial.
El desarrollo de actividad publicitaria permite el ejercicio de la libertad
de expresión en la actividad empresarial y es vehículo de la libre
iniciativa privada que garantiza la Constitución.
No debe significar la realización de actos de competencia desleal
que afecten o limiten el adecuado funcionamiento del proceso
competitivo, ni que afecten el derecho a la información sobre los
bienes y servicios.
NO CONSTITUYE COMPETENCIA
DESLEAL
 Uso de licencias publicitarias
En el ejercicio de la actividad publicitaria se encuentra permitido el
uso del humor, la fantasía y la exageración, en la medida en que tales
recursos no configuren actos de competencia desleal.
INFRACCIÓN POR VIOLACIÓN DE
SECRETO EMPRESARIAL
Dos ex trabajadores de la compañía italiana Ferrari, infringieron su deber de
confidencialidad y revelaron secretos empresariales a la empresa competidora
Toyota, en aquel momento su nueva empleadora, violando así la reserva de
información que debían preservar. Por este motivo fueron condenados por un
tribunal de Módena en Italia.;
INFRACCIÓN POR VIOLACIÓN DE
SECRETO EMPRESARIAL
Todos aquellos actos realizados en el ámbito empresarial que son contrarios a
los usos y prácticas honestas y que estén destinados a vulnerar el derecho del
poseedor del secreto, mediante su divulgación, adquisición o uso.
En Perú: el organismo competente es Indecopi, a través de la Comisión de
Fiscalización de la Competencia Desleal, la cual resuelve los casos en los que
no se respetan las buenas prácticas empresariales; es decir, todo acto contrario
a los usos o prácticas honestas, entre las que se encuentran, precisamente,
aquellos actos que violan el secreto empresarial.
Conforme la LRCD, el titular de un secreto empresarial cuenta hasta con 5
años, de ejecutado el último acto imputado como infractor, para interponer
una denuncia.
SANCIONES
a) Si la infracción fuera calificada como leve y no hubiera producido una
afectación real en el mercado: amonestación;
b) Si la infracción fuera calificada como leve, con una multa de hasta 50 UIT y
que no supere el 10% de los ingresos brutos percibidos por el infractor,
relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio
inmediato anterior al de la expedición de la resolución de la Comisión;
c) Si la infracción fuera calificada como grave, una multa de hasta 250 UIT y
que no supere el 10% de los ingresos brutos percibidos por el infractor,
relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio
inmediato anterior al de la expedición de la resolución de la Comisión; y,
d) Si la infracción fuera calificada como muy grave, una multa de hasta 700
UIT y que no supere el 10% de los ingresos brutos percibidos por el infractor,
relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio
inmediato anterior al de la expedición de la resolución de la Comisión.
SANCIONES
- Los porcentajes sobre los ingresos brutos percibidos por el infractor, relativos a
todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio inmediato
anterior al de la resolución de la Comisión indicados en el numeral precedente
no serán considerados como parámetro para determinar el nivel de multa
correspondiente en los casos en que el infractor: i) no haya acreditado el monto
de ingresos brutos percibidos relativos a todas sus actividades económicas,
correspondientes a dicho ejercicio; o, ii) se encuentre en situación de
reincidencia.
- La reincidencia se considerará circunstancia agravante, por lo que la sanción
aplicable no deberá ser menor que la sanción precedente.
- Para calcularse el monto de las multas a aplicarse de acuerdo a la presente Ley,
se utilizará la UIT vigente a la fecha de pago efectivo.
- La multa aplicable será rebajada en un 25% cuando el infractor cancele el
monto de la misma con anterioridad a la culminación del término para impugnar
la resolución de la Comisión que puso fin a la instancia y en tanto no interponga
recurso impugnativo alguno contra dicha resolución.