Escaneado con CamScannerCURSO DE. DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO 1 6 CAPITULO | LA RELACION JURIDICO-ADMINISTRATIVA CONTENIDO: Seccién Primera: Nocién, Seccién Segunda Clases de Relaciones Juridicas. BIBLIOGRAFIA: Garcia Oviedo y Martinez Useros, 0b. Ct, |; y, Garrido Falla, F.. ob. C@., | SECCION PRIMERA NOCION 62. Concepto de la Relaci6én Juridica El ordenamiento juridico tienen como funcién principal determinar los sujetos de derecho y concederies la posibilidad de actuar en un determinado sentido o bien imponeres limitaciones respecto de la libertad de actuar. Se crean, asi, las “situaciones de ventaja” y \as “situaciones de desventaja”. En “situacién de ventaja” se encontrara quien, autorizado por la norma juridica, esté en posicién de exigir @ otro un comportamiento determinado (por . 1a Administracion cuando exige el pago del impuesto sobre ta renta), en “situacion de desventaja”, en cambio, se encontrar4 el sujeto obligado a actuar en un determinado sentido en interés de otro (por ejemplo, el administrado obligado a pagar el impuesto sobre la renta) La relacién que existe entre el sujeto que exige el pago de una determinada cantidad y el sujeto obligado a pagaria, para hacer uso del ejemplo dado'™, se lama “Relacion Juridica’. La “Relacion Juridica” puede definirse, entonces, como aquella que se da entre dos sujetos de derecho cundo la situacién de ventaja en que se encuentra uno de ellos se corresponde, de acuerdo con el Derecho positivo, necesariamente con ¥ otro juridico, que es la regulacion de tal ligamen por el Derecho”. En consecuencia, no toda relacion entre sujetos es juridica, para calificarla de tal jo elenita ina relator recta entre Gos (o més) suletas, on ta cust 1, no sélo este tipo de situaciones juri cenlazadas por Ia relacion ste este tipo jusidicas quedan por jucidica, arin Gore ob i, I, pig, 168 Escaneado con CamScannerEscaneado con CamScannerEscaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 98 CAPITULO II LOS SUJETOS DE LA RELACION JURIDICO-ADMINISTRATIVA CONTENIDO: Seccion Primera: La Personalidad Juridica Estatal; Seccién Segunda la Personalidad de la Administracion Publica; Seccién Tercera: El Ente Estatal; Secoion Cuarts Las Personas Juridicas en nuestro Ordenamiento Juridico; Seccién Quinta: Las Personas Juridicas de interés Publico; Seccién Sexta: {Son entes publicos los entes de interés publica? Seccién Séptima: ¢Son entes estatales los de interés piiblico? Seccién Octava Las Instituciones Auténomas; Seccién Novena: Clasificacién de los Entes Estatales; Seccién Décima: El Administrado. BIBLIOGRAFIA: Alessi, Renato, ob. cit; del mismo autor, Principii Diritto Amministrativo, |. Diez, Manuel Maria,Derecho Administrative, |; Dromi, Roberto, Derecho Administrative Econémico, |; Garcia de Enterria, ob. cit; Garcia Trevijano Fos, ob. cit, II, Vol. I: Garcia Oviedo y Martinez Useros, ob. cit. |; Garrido Falla, F., ob. cit, |; del mismo autor, La Descentralizacién Administrativa, Gordillo, A, Tratado de Derecho Administrativo, |: Tafur Galvis, Alvaro, Las entidades descentralizadas; Linares Quintana, Segundo, ob. cit, IV: Alessandri, Arturo, Somarriva Manuel, Curso de Derecho Civil, Tomo |, Vol. Il SECCION PRIMERA LA PERSONALIDAD JURIDICA ESTATAL 65. Introducci6én El ordenamiento juridico es el que determina los sujetos de derecho, es decir, las personas; entendiéndose por persona, todo sujeto titular de derechos y obligaciones. Persona™, segin los ordenamientos juridico contemporaéneos, no solamente es el hombre en toda su personalidad humana”, sino también las llamadas “personas juridicas”™. 200 Persona viene del latin “persona”, que se usaba, en el lenguaje teatral antiguo, para desginar la mascara que cubria toda la cabeza del actor y que servia para ampliar la vor y su figura corespondia al papel que cada actor desempeiiaba Asi la expresion “Persona” servia para denominar el papel mismo. Posteriormente, se us6 para designar el papel que cada hombre representa en la vida (Somarriva... ob. Cit, I, Vol Il, pag. 125) 201 Inicialmente en el término persona no se comprendia a todos los hombre. Hombre, se decia, es el que tiene mente racional en cuerpo humano; periona, en cambio, e el honabse libre. Posteriormente Ia desaparicin de la esclavitud, climina la diferencia, reconociéndosele la condicién de persona a todos los hombre (Somarriva... ob. Cit, I, Vol 1) * La denominacion ‘persona juridca” se debe a Heise en 1807, siendo patrocinada por Savigny (Coltelli, R, ob. Cit, pag, 5, nota 6; Manresa y Navarro, ob. Cit, I, pag. 360) Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO s v0." 1 —n toda relacién juridico- administrativa, i riamente, una persona juridica: el Estado (la Acinebeare scdteeee bs izada); el otro de los sujetos es el “administrado”. En Come : teste punto estudiaremos [0 relativo a la personalidad juridica del esisad 9 ated ‘Administracion asi como lo referente al “Administrado”. a 66. Las Teorias sobre la Personalidad del Estado A) _La personalidad del Estado“* La existencia de organizaciones de individuos a las cuales el ordenamiento juridico reconoce personalidad juridica™, es decir, la posibilidad reconocida por ef Derecho de ser titular de derechos y obligaciones, en nuestros dias no admite discusion, sin embargo, subsiste un problema que ha preocupado y sigue preocupando todavia a los juristas, a saber: 2 Cual es la naturaleza juridica de estas personas? La respuesta a esta pregunta, segin la doctrina, se ha complicado porque se ha partido erréneamente de la idea de que la palabra “persona” designa y se fefiere exclusivamente a un ser humano™. Esto se debe a los dos significados de la palabra “persona”: uno filosOfico- social y otro técnico- juridico. Por el filos6fico- social, persona siempre sera un hombre, un ser humano; por el técnico- juridico, sera sujeto de derechos y obligaciones“”. En consecuencia, siendo que por persona no podia entenderse mas que el ser humano, la personalidad juridica se reconocia a toda persona humana. De aqui resulta que aquelias colectividades 0 entidades no podria calificarse de “persona” desde el punto de vista técnico- juridico, sino a través de un proceso de identificacion de éstas con la propia persona humana. Lo anterior dio como resultado dos teorias que ite 6 a aquella pregunta, a saber: La Teor/a de Ja Ficci6n y \a Teoria de la ic 203 EX desarrollo de la tcoria fue obra del Derecho Privado. El Dereco Adminisutivo, en consecuencia, debe remitirse a éste en esta materia 204 “Personalidad” n0 es lo mismo que ‘Pertona” ni que ‘personeria” “Persona, dice Garcia Trevijano, s _y personalidad se tiene” (ob. Cit. I1, Vol. 1, pig. 324) 1 : Cuando a un ente se le reconoce capacidad para ser sujeto de derechos, dicese que ten ‘personalidad. Personeria, en cambio, esta limitada a indicar la facultad de una persona pare representar a otra (Somartiva..., ob. Cit, 1, Vol. II, pig, 246) 25 Wine, citado por Marienhoff, , pig, 360. 206 Garcia Oviedo y Martinez, Useros, ob. Cit, 1, pig, 182; Garrido Falla, F., I, pag. 351 y de este apy MismO tor, ta Descentraizacion ‘Administrativa, citado, pag. 8 SS fame Cictias soma do los “hatrimomiar ce qfciacda” y "ke le Voluted™.Ls primerassosions Se donde existe un potimonio’adsedin ua fin bay wna penona jusdica Le sagmds, que bay Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 100 B) La Teoria de la Ficcién Esta teoria, que se estimé exclusivamente romana, fue poputariz, por Savigny y domind sin discusién durante el siglo XIX. Esta teoria postuig ey persona, como sujeto de derechos, s6lo puede ser el hombre, por estar dotado de raz6n y de voluntad. En consecuencia, las personas que no son hombres son merg creacién de la Ley, que puede hacerlas 0 deshacerlas a su antojo. Las Personas juridicas, entonces, son ficciones creadas por el legislador. c) La Teoria de la Realidad La doctrina ensefia que ésta se fund6 principalmente en tas tradiciones del derecho germanico, para el cual al persona juridica es viva y real, con una vida con una realidad diversa de las personas naturales, pero no menos innegables. Algunos pensaron que tenian realidad fisica, concibiendo la sociedad ni mas ni menos que como un organismo animal (las personas juridicas, entonces, se concebian como seres vivos y sus organos serian semejantes a los miembros del cuerpo humano, dice Garcia Trevijano)””; otros la vieron tan solo como una realidad siquica, es decir, como un ser dotado de voluntad propia; otros, en fin mas modestos, como una realidad social 0 juridica. Segun esta teoria, prescindiendo de las diversas justificaciones, no Slo el individuo es persona, sino también la colectividad de los individuos; porque la colectividad no es la suma, sino unidad que vive por si misma, por mas que tenga su base en ia pluralidad de personas fisicas; de aqui que la Ley debe reconocer estos organismos incorporales, a la par de los corporales, como capaces de derechos y obligaciones y, por lo tanto, como personas; y de alli que, al hacerlo no crea nada, sino que reconoce un hecho natural, como no crea, sino que tan solo reconoce, la personalidad de los individuos”™. D) Teoria aceptada Los autores, en su mayoria, rechazan la Teoria de la Ficcién. En conclusién, podemos decir con Garcia Trevijano””’, que las personas juridicas son personas juridicas alli donde existe una organizacion capa de emanar una voluntad propia Garcia Trevijano, ob, Cit, 1, Vol. I. Pag, 325; Marieahofi, ob. Cit, 1, pag. 338 y 339) ; Esta es Ia Tamada “Teorda Onunicista”. Su exageracion fue tal que Somatriva sediala que Bluntschli legé « sostener que habia encontrado la partida de nacimiento del Estado germinico y aseguraba que su sexo era masculino (ob. cit, I, Vol. II, pig. 258) 209 Coviello, Nicolis, ob. cit., pag 215. 1 210 Ob: cit, II, Vol I, pig 324; en el mismo sentido Maricnhoff, ob. cit, I, pag. 338. 208 Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO, ‘TOMO! 101 reales, puesto que todos sienten su accién, lo que sucede es i sino abstractas, no hay que confundir abstraccién con ficcién. Ae ten 6 Sete que afiadir es que se trata de una creacién del ordenamiento. La persona jurdica es, entonces, un ente real creado por el Estado. J Esa realidad, que constituye e! fundamento de la juridie fi rsona esta constituida por diversos elementos, a saber: un conjunto de ponched uae cierta organizacién de unos y otros; y un fin a cumpli?”?, 67, _ La Personalidad Juridica del Estado Como se recordara, en el Estado- Policia se concibié la actuacién del monarca, que encamaba el Poder, como algo fuera del Derecho, no era persona, ni era responsable, ni estaba sometido al Derecho. Por ello, fue necesario arbitrar la teoria del fisco, como ente colocado junto al monarca, persona titular de los bienes y derechos del Estado, sometida al Derecho, que responderia patrimonialmente de las obligaciones de aquél. Pero el Poder seguia sin someterse al Derecho. Esta situacién, que en algunos paises prevalecié hasta bien entrado el siglo XIX, planted el problema de la personalidad juridica del Estado con especial urgencia’®. Fue asi, entonces, que en Alemania (afio de 1837) W.E. Albrecht habl6 por primera vez, levantando un coro de oposiciones, de la necesidad de considerar al Estadio como persona juridica: ‘Nos vamos a ver obligados, afirmaba, a considerar al Estado como persona juridica. Gerber, quien inicialmente combatié esta tesis, se constituy6, posteriormente, en su mas significativo paladin, escribiendo en el prologo a la primera edicién de su obra Sistema de! Derecho Alemén (afio de 1865): “La Condicién previa de toda construcci6n juridica del Derecho piblico es considerar el Estado como una persona juridica. Para Gerber el pueblo se eleva por medio del Estado a la condicién de persona juridica, cuya diferencia con las demas personas juridicas que conoce el Derecho radica en su preeminencia. Esta preeminencia deriva de los derechos superiores de que esta investida, los cuales arrancan el poder de “querer” de! Estado, poder éste cuya esencia es la dominacién y que se llama “Poder Publico”"*. 2u hombres que reciben las “personas junidias” son los siguientes: persona moral, persona ficticia, persona artificial, persona abstracta y persona incorporal. " 212 Sayagués Laso, citado por Garcia Oviedo- Martinez Useros, ob. cit 1, pig, 193: 213 Arifio Ortiz, Gaspar, ab. cit., pag, 65, nota mimero 15. (214 Garrido Fall, ob. cit, 1, pag, 355; Garcia de Enterta, ob. ct, pags 199. Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 102 inicia asi, dice Arifio Ortiz”, el estudio del Estado desde die ecinctamente jurdico y no fldsofico como venia siendo tratado, I que A de pata fo ot 2 ia del propio rigor metodolégico, a configurar el Estado como 8 pa mage eto Detrds de la construccién de! Estado como persona juridica, e| autor ve no sdlo un intento de precision conceptual, de rigor cientifico, sing tambi of iento politico, del que fueron plenamente conscientes, tanto Albrechy ©) Gerber. Al construir el Estado como persona con base social y oraninon? iva, afimma Arifio, se pretendia sujetario, limitarlo, a unas nome” ae i6n (la Constitucién y leyes ordinarias), al mismo tiempo que se elena S ello la base de sustentacién del Estado mismo, que es la sociedad, y el carga" representativo de aquél respecto a ésta. Mediante este doble condicionaminn to Su actuacién, de caracter juridico (organico- normativo) y politico ( aa Pariamentario), se obtenia, concluye el autor que hemos seguido, na tle ‘consecuencia: la posibilidad de hacer del Estado, en cuanto “corpus” orga i fepresentativo y normado en su actuacién, un sujeto responsable, lo cual ree Gefintiva, sino la garantia iltima y més alta de libertad y pbk. me) stad y de los derechos individuales. tras palabras, la doctrina buscaba con esta teoria la sujecién ic poder en cuanta tal, es decir, el hacer de las relaci ee an i d laciones de poder, relaciones — yés pans ra posibles entre sujetos de derecho, y con ello, en especial, 2aopeae aa limen de responsabilidad, sin necesidad de recurrir a la 68 Conclusién ninguno como en él se dan las canes Oviedo", es el ser colectivo supremo, en ‘aio, €\ Estado es personalidad moral necesere a aa0. Es més, conctuye est }ecesaria y, como expresan Aubry y Rau, 0 25 Ob at pa : Esta ng, Pa ©, n0t0 miimero 15, det eo, orca we cade es Cie y Jelinek Gieske aiadii ca se ean dae Pa pe ey oe J pes key cae ee erestia Malbes, a ob. cit, pag. 194) j Ob. cit, I pig. 194. POF Masenbott, ob ci, 1. pr gat! Estado, tenemos» Duguit BES f & Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINIS F tos ISTRATIVO. ‘TOMO 1 derecho, no pudiendo formarse otras en i Pletto del Poder Public. Su Seno sin el consentimiento ‘oral Por otro lado, como bien dice Garrido Falla”, desde e! teonico- juridico no se puede negar que la utilizacién de la putea proporciona grandes ventajas, pudiéndose mencionar entre las mas importantes las ientes: 12 personalidad juridica resuelve, en efecto el problema de la continuidad como tal, de Estados en los que se han producido cambios violentos de tégimen y de gobierno; explica las relaciones patrimoniales entre Estado y ciudadanos e incluso las acciones de responsabilidad contra aquél por actos realizados con iyo de la gestion de los servicios publicos, y, sobre todo, hacer posible la configuracion juridica de las relaciones de poder. La personalidad del Estado, entonces, corresponde a una realidad y en la mayoria de los paises los autores la hacen derivar del contenido de sus respectivas Constituciones y de sus diversas expresiones, puesto que no surge de una norma especifica y concreta de! ordenamiento juridico. En nuestro pais, en cambio, tal ma no se plantea, ya que el Cédigo Civil en su articulo 56 expresamente le atribuye personalidad juridica al Estado hondurefio™’. 69. Personalidad del Estado: ¢Unica 0 doble? Ahora bien, aceptada la tesis que el Estado tiene personalidad juridica, ‘surge una pregunta: 4 Sera nica o doble? Una coriente doctrinaria (Laband y Jellinek) atribuye al Estado doble personalidad juridica: de Derecho Piublico y Derecho Privado. A la base de esta tesis se encuentra, en primer lugar, la influencia de la doctrina del Fisco, por la cual se distinguia entre una persona ficta, sometida al Derecho, y el soberano, no sometido al Derecho y, en segundo lugar, la distincién que se hizo entre “actos de gesti6n” y “actos de poder’, fundada indirectamente en el teoria del Fisco, con el objeto de delimitar los campos de la respectiva aplicacién del Derecho Adi inistrativo y del Derecho Privado: el Derecho Administrative se aplicaria a los “actos de autoridad 0 de poder’ y el Derecho privado a los “actos de gestion”. La tesis de la doble personalidad juridica del Estado ha sido desestimada. ‘No se puede admitir la tesis de la doble personalidad, se dice, porque se llega a jas inaceptables, por ejemplo, que el Estado- Poder Publico no es eos Ob. cit, 1, pig, 355. Igunos ondenamientos juridicos positivos desconocen la personalidad juridica del Fstado; este es .esto del Derecho inglés, doude la actuacion estatal se impula 4 la corona y « sus agemes (Garrido Falla, Descentralizacién, ob. cit., pag. 14) Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 104 i Estado- Person: i responsable de los actos, ejecutados por el a Privada_y = | Estad a isecuencia, reconocer al 10 una personali, aonb ee bs el campo del Derecho Publico y de} Derechy Coenen emis PD echaricns es una persona con doble capacidad juridica, gg ei a Seats nto ‘Ahora bien, en el orden de los intereses que Protegen e| oe forint (intereses publicos y privados), al Estado, dice Garcia Oviedo, eect at ris actuando los segundos, sino que siempre el interés piblicg. bere su personalidad- determina su conducta, sea cual sea la clase de normas que a la misma proceda aplicar”. SECCION SEGUNDA LA PERSONALIDAD DE LA ADMINISTRACION PUBLICA 70. éTiene Personalidad Juridica propia? Si el Estado tiene personalidad juridica y ésta es unica, cabe preguntarse la Siguiente: gLa Administraci6n Publica es una persona juridica distinta dei Estado? Habiamos dicho que la Administracién Publica puede ser centralizada o descentralizada””*. La centralizada esta ubicada dentro de! Poder Ejecutivo y éste es un Organo- poder del Estado- Persona Juridica, en consecuencia en su actuacién la ini ‘én Publica centralizada goza de la personalidad juridica del Estado. Persona es decir, Su personalidad se desprende de Ia de! Estado, no como algo distinto y separado, sino como la misma personalidad en una de sus modalidades. La Administracion descentralizada, integrada por entidades piiblicas, la personalidad juridica le corresponde a cada una de éstas. En Consecuencia, las_entidades escentralizadas tienen una personalidad juridica distinta de la del Estadio" Por otro lado, como hace notar, Garrido Fala> i! Sears ‘ . ‘alla, la doctrina de la ws Pe ee ti estatal, de innegable importancia en el ambito del Derecho a wis aac interno sélo tiene felevancia practica normalmente en aa Maer ae pe ais Administracién Publica, pues ésta es la que aparece aldose Roce, re ee Estado y la que contrata con los particulares. En estas © no tiene intervencién, y el Poder Judicial, cuando la OE Say 222 Ob.cit I, pig. 196, 223 Mis adelante estudiaremos este tem 7 ol 224 Sn embargo, es preciso advert, oe ns tetimiento (Ver Capitulos II y IV del Titulo ¥)) del Estado s6lo radica en este © eee integradas al Estado. 225 Ob. cit, I, pags. 356 y 357 Escaneado con CamScanner— CURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO, TOMO 1 105 tere asoy elparicuat Penal 8 reac utica sui La Administracién Publica, en suma, considerada como suj activo otestades administrativas, ya se trate de la Administracién Cand aZHGS CURE pe |, Siempre es, en definitiva, una persona juridica. De ahi resulta que en Derecho Administrativo todo lo relacionado con las personas juridicas es 74, El Ente Pablico El Estado es e! primero de los entes piblicos. Su cardcter publico es por las razones siguientes: en primer lugar, es una persona juridica originaria, en el sentido de que su personalidad no es creada por ningun sujeto, ni de cualquier otro, en segundo lugar, es una persona juridica superior, ‘es decir, que ostenta el denominado "Poder Publico" que le permite crear normas obligatorias, derechos y obligaciones, y colocarse en un plano de ‘supremacia respecto a los demas sujetos de Derecho. En este punto, en consecuencia, no obstante que algo adelantamos y sin perjuicio que lo relativo a la Administracién Publica descentralizada lo abordaremos con detenimiento en su oportunidad, aquello que nos interesa, en primer lugar , es encontrar un criterio que nos permita establecer cuando nos encontramos ante los denominados "entes publicos menores", es decir, aquellos cuya personalidad es, en oposicién a la del Estado, derivada (es decir, que ha sido creada por otro sujeto ) e inferior (esto es, que esté sometida a una persona juridica superior); y, en segundo lugar, precisar, sobre la base de aquel criterio, cudles entre las personas juridicas reconocidas por nuestra legislacién son aquellas que nos interesan para nuestro estudio. “ 72. _ Diferencia entre el ente publico del ente privado A) Los criterios ae Al ente publico se ha pretendido llegar diferencidndolo con las entidades privadas. Asi se han formulado los siguientes criterios: la creacién y el estatal; la existencia de prerrogativas (Imperium); y, el fin. en, a) La existencia de prerrogativas (Imperium) Por este criterio seran entes ptiblicos aquellos que participan, inte, de la potestad de imperium tipica del Estado. Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 106, rina, sin embargo, este criterio no es suficiente Para ti doct Segiin la te de publico, puesto que para alcanzar los objetivos para calificar un en ne el Estado no es necesario, en todos los casos, ostentar esta potestag ju b) La creacién y el control estatal Seguin este criterio, seran entes publicos aquellos creados por | Estado y entes privados los creados por los particulares, Este criterio, segun la doctrina, incurre en el error de confundir io que es iniciativa’”®. La personalidad juridica siempre ser creacién del Estado, el que crea el ente publico o privado cuando lo considera conveniente. Por esto el planteamiento original sufre la siguiente modificacion sera piblico el ente creado a iniciativa del Estado; privado, el creado a iniciativa de los particulares. que es creaciOn y lo Este criterio ha resultado insuficiente por la siguiente critica: existen entes privados creados a iniciativa del Estado, por ejemplo, las Sociedades de Economia Mixta. Ante esta critica, una parte de la doctrina se refugia en la nota de la intensidad del control estatal sobre esos entes. Sin embargo, se ha sostenido que en el Estado moderno muchos entes privados, por la vinculacién de sus actividades con el interés pUblico sufren un enorme control estatal (por ejemplo, los bancos, las cooperativas, etc.) c) Elfin Seguin este criterio, seran publicos los entes que persiguen fines de interés pitiblico, coincidentes con tos fines esencial fue ados éste ° ponnleivaetnonee, meciales del Estado y que yon. EMC criterio, no obstante que ha sido aceptado por varios eo ha sido objeto de criticas. Se dice que actualmente es muy eos Esto eae estatales y no estatales, sobre todo cuando constatamos pase eco 10, por los imperativos del desarrollo econémico y social, IPOS que tradicionalmente se consideraban como exclusives del +. Se 226 Ver aGarcia Trevijano, ob. cit, II, Vol. I, pag, 335. Escaneado con CamScannerCURSO DE DEI ECHO ADMINISTR, 107 "VO. TOMO 1 r privado (comercial, industrial y financiero) En consi — también por si s6lo no es suficiente para calificar un ente de “pubiog 2” imag? B) Superaci6n de la tesis anterior Los criterios hasta ahora expuestos, segiin la doctrina, no son falso: 5, part también afirma que ninguno es suficiente por si para ayudamos a calificar la “publicidad” del ente. Ante esta situacidn una parte de la doctrina’”® propone el siguiente criterio: seran publicos aquellos entes que estén “encuadrados” en el sistema de la Administracién Publica, y privados los que no presenten este “encuadramiento”. Para saber cuando un ente esta “encuadrado” en el sistema de la Administracién Publica, segtin este sector doctrinario, se debe investigar si presenta signos o indices que revelen tal “encuadramiento". Estos “signos” 0 “indices” son los siguientes: la potestad de imperio, la creacién, el control y el fin; es decir, esta parte de la doctrina, para determinar cuando un ente esta encuadrado en la Administraci6n Publica, recurre a los mismos criterios que ha declarado insuficientes y, por otro lado, sostiene que para tal calificacién no es preciso que concurran todos los indices mencionados, basta, se dice, la presencia de uno. c) Critica de la doctrina modema a los planteamientos anteriores La doctrina moderna afirma que ambas tesis tienen un defecto fundamental y es el de suponer que “ente piiblico” es lo mismo que “ente estatal”””. Es decir, que actualmente se ha llegado a determinar que existen dos tipos de entes piblicos, a saber: entes piblicos “estatales” y entes piblicos “no estatales”. De lo anterior resulta que, antes de continuar, se impone la necesidad de teferimnos al ente estatal. a 227 Giannini ha elaborado la tesis del doble fin, por la que serian piblicos los entes que cumplan un fin colectivo de interés general, en comin con el Estado, y que al mismo tiempo cumplan su propio fin. Sin embargo, la critica expuesta en el texto todavia es valida, por que subsiste el —_ de determinar cuiles son los fines estatales y cuales los no estatales. Renato, Sistema... pig. 47 y Princi pig. 43; Miele Giovanni, Princip... I, pag. 825 Garrido Falla, F,, Tratado... pig, 363 y Descentralizacién... pig, 13; Garcia Oviedo y Martinez Useros, ob. cit, 1, pig, 197;'y Garcia ‘Trevijano Fos, ob. cit, 11, Vol. 1, pig. 345. Este sltimo sin ‘no acepta este criterio como tinico, aun cuando admita su validez; en su opinion es mas importante la nota de la forma que adopte clente. _ Alessi, R., ob. cit, I, pig, 43; Marienhoff, M., ob. cit, I, pig. 348. Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 108 SECCION TERCERA EL ENTE ESTATAL 73. La Doctrina del Ente Estatal El mérito de haber sefialado la diferencia entre “ente pUblico” y “ente estatal” pertenece a Sayagués Laso, quien expresa: “La doctrina clasica sostenia que las personas piiblicas eran del Estado, creadas por el Estado y para el Estado, Ello llevaba a una perfecta coincidencia de los conceptos de personas pdblicas y entidad estatal. En otras palabras, toda entidad estatal era piblica y toda persona publica era necesariamente estatal. En otras palabras, toda entidad estatal era publica y toda persona publica era necesariamente estatal. Como corolario, si una entidad no era estatal, forzosamente se regulaba por el derecho privado, no podria ser piiblico. En definitiva: piblico y estatal venia a ser la misma cosa”. “El concepto tradicional, sigue diciendo, pudo ser exacto durante el siglo pasado, cuando existian solamente las entidades territoriales. No lo es ahora porque...existen entidades no estatales, que no pertenecen a la colectividad ni integran la Administracién Piblica, sea porque el Jegislador los creé con este caracter, sea porque su propia naturaleza resulta incompatible con la calidad estatal. No obstante, dichas instituciones en todo o en parte se regulan por normas de derecho piiblico. El ejemplo tipico de esa clase de instituciones lo constituyen, los colegios de Abogados y otras ordenes profesionales, cuando han sido creadas y organizadas por Ley”. 74. Criterios propuestos para identificar al Ente Estatal Una parte de la doctrina sostiene que para establecer cuando un ente es estatal basta recurrir a los criterios de la creacién a iniciativa del Estado, la potestad de imperio, el control y el fin’. Otra parte de la doctrina, en cambio, sostiene que tales criterios son totalmente inaplicables para determinar si un ente es estatal y propone lo siguiente si el capital del ente pertenece totalmente al Estado, el ente es estatal, no lo sera cuando pertenezca en parte al Estado y en parte a los particulares™’'. Ninguna de las dos posiciones nos ayuda a resolver el problema de identificar al ente estatal. Porque, en el caso de Ia primera, esos criterios solamente nos serviran para identificar al ente publico, no al ente estatal. En el caso de la —— Marienhoff, M.,obcit., 1, pig, 348. Gondillo, Agustin, ob, cit, 1, pag, 14, Capitulo XL. Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO | 109 ir | error de no considerar que exist i segunda, se incurre en el n 0 que existen entidades que adoptan la forma de sociedad mercantil, sometidas, por tanto, al Derecho Privado, y ae capital puede pertenecer “fotalmente” al Estado, como el caso de las llamadas *Sociedades Mercantiles Unipersonales””?. 75. Criterio que seguiremos Este breve recorrido por las diferentes posiciones doctrinarias nos permite tener un panorama general del problema. Ahora nos corresponde, sobre fa base de todas estas argumentaciones, proponer un criterio que nos sirva para establecer cuando nos encontramos ante un ente publico y cuando ante un ente estatal. A) Criterio para determinar cuando un ente es publico Compartimos la opinién dominante, que ninguno de los criterios analizados (creaci6n, control, imperium y fin) es decisivo por si solo, para distinguir el ente publico del ente privado. Nos inscribimos, sin embargo, en la corriente generada por el Profesor Sayagués Laso~’, que sostiene que tales criterios constituyen rasgos que, tomados en conjunto, daran una pauta aproximada acerca del posible caracter publico o privado de la entidad. Admitido lo anterior, opinamos que un ente sera publico cuando reuna los siguientes caracteres*™*: 1) Debe ser creado a iniciativa del Estado Podemos formular esta regla aunque aceptemos que excepcionaimente podemos encontrar, tanto en nuestro Derecho Positivo como en el comparado, casos de entes privados que han sido creados a iniciativa del Estado (CORFINO, por ejemplo) Ser creado por ley, entonces, es un factor importante que nos ayudara para distinguir el ente piblico del ente privado. Pero no Suficiente. 2) Debe ser titular de potestades de imperio Pee es Ver la obra de Allan Brewer Carias imtitulada “Las Empresas Pablicas en el Derecho Comparado, pig. 115 y siguientes 235 Gitado por Gordillo, ob. cit, I, pag, 12, Capitulo XI 24 pag, 12, Capi En este sentido Gordillo, ob. cit., I, pig. 12 y 13 del Capitulo XL. Escaneado con CamScannerCuando un ente tiene potestades publicas, no es, evidentemente, un ente privado. Este es, realmente, un rasgo decisivo para identificar un ente publico. Por ejemplo, las potestades de asociar compulsivamente a los miembros de una profesién y la de ejercer poderes disciplinarios sobre ellos, como es el caso de los Colegios Profesionales. 3) Debe estar controlado por el Estado Si el ente es creado por ley y es titular de potestades de imperio, es evidente que no puede actuar sin controles estatales. El grado de control estatal no sera igual en todos los casos. La cantidad de control, en efecto, estara determinada por la cantidad de partes de la actividad del ente que estén sometidas al Derecho Publico. Entre més intensa sea la intromisién del Derecho Piiblico mas controles estatales existiran. Entre éstos controles del Estado podemos mencionar los siguientes: nombramiento de los funcionarios directivos del ente, facultades de autorizacién o aprobaci6n para determinados actos fundamentales de la entidad, revision en via de recurso de sus actos, control contable, etc. 4) Sus fines institucionales deben ser de utilidad general Los fines que persigue la entidad deben ser publicos, es decir, sus actividades no deben ser comerciales, industriales o financieras. Asimismo, deben trascender los intereses de la institucién misma en beneficio del resto de los particulares. B) Criterio para determinar cuando un ente es estatal Serdn entes estatales, a nuestro juicio, aquellos que formen parte de la Administraci6n Publica. Es decir, los que estan “encuadrados en el sistema de la Esta afirmacién, sin embargo, exige que identifiquemos los “indices” o “signos” que nos permitiran establecer cudndo un ente “forma parte de la Administracion Publica”. Estos signos o indices, en nuestra opinién, son los a. cuando la Ley manifieste que un determinado ente es estatal; sin Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO, TOMO L m1 : argo si ésta guarda silencio, se debe recurrir a la natural a eitos que ligan el ente ala Administracion Publica 3° ationes o De acuerdo con lo expuesto en e parrafo anterior, cuando [; un ente un ente es estatal 0 que forma parte de Ja AdministiacGn Publis Ae mos negar su cardcter estatal, salvo la excepcidn que indicamos en el parrafo sigue. Pero si la ley guarda silencio y existiesen dudas sobre el caracter estatal del ente, bastaré examinar la naturaleza de las relaciones o vinculos que lo ligan ala Administracion Pablica: si éstos son de naturaleza jerarquica*” o de los que la docirina conoce con el nombre de “tutela”’, estamos en presencia de un ente encuadrado en la organizacién estatal””. Advertimos oportunamente que si la ley expresamente dice que un ente es estatal, debemos tener en cuenta una excepcidn. Esta consiste en lo siguiente: no podemos considerar como ente estatal una “sociedad mercantif, aunque la ley expresamente diga que lo es. No seria estatal, porque la relacién que se configura entre la Administracion Publica y sus sociedades mercantiles, no es de “jerarquia” ni de “tutela”, sino de “propiedad”. Es decir, la sociedad mercantil no se integra a la Administracion Publica, pues su vinculacién con ésta esta determinada por el capital, que puede pertenecerle total o parcialmente~”. De modo que no siempre que ley diga que un ente es estatal, esta haciendo calificacién de su naturaleza, es decir, atribuyendo al ente cardcter de “ente estatal”, sino, en el caso de que se trate de una Sociedad mercantil, indicando que su capital pertenece, total 0 parcialmente, al 1 argumento que el Profesor Garrido Falla utiliza ‘Privado (Tratado. Descentralizaci6n. Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 112 SECCION CUARTA NAS JURIDICAS EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURipic¢g LAS PERS' _ ee Personas juridicas reconocidas en el Cédigo Civil 244 El Cédigo Civil reconoce las siguientes”: iy i is Eamriccones fundaciones y asociaciones de interés piiblico; y, 3 ha asociaciones de interés particular, sean civiles. mercantiles » industriales, a las que la ley conceda personalidad juridica, independiente de la de cada uno de los asociados y que se rigen Por las iedad2”2 disposiciones relativas al contrato de sociedad“. 77. Clasificacién Excluyendo el Estado, el Cédigo Civil clasifica las Personas juridicas, como es evidente, sobre la base del criterio del interés perseguido, @ saber: personas Juridicas de interés publico y personas juridicas de interés privado. Las de interés privado se rigen por las disposiciones relativas al contrato de sociedad, civil 0 mercantil. Por ello, deben ser excluidas de nuestro estudio, ya que son tipicamente entidades sometidas al Derecho Privado, es decir, son entidades privadas. Excluiremos el Estado, Porque ya fue estudiado ampliamente. Nos ‘Concentraremos, entonces, en las entidades de interés publico. 40 Lac a a Repti practé el proyecto de Cédigo Civil expresa en su informe al Presidente el jntidicas se tomé como modelo el Codigo Civil Cibdigos modernas?. Ie este Codigo tiene dos defectos fundamentals, ee eonas ridicas piiblicas y privadas y_ desconoce is Aue no tienen forma de sociedad (Descentralizaci6n... cit, Pag espaol que ‘en ae punta ha Sin embargo, el Profesor Garrido Falla scot, saber: desconoce Ia distincion o asociaciones de interés particular Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISERASIVO: TOMOT 13, SECCION QUINTA LAS PERSONAS JURIDICAS DE INTERES PUBLICO 78. eCuales su naturaleza o caracter? gQué clase de entidades son las de interés publico"? zSon estatales? Ant caracterizar un ente como privado, piblico o estatal, se debe precisar 30 natal estructural. En consecuencia, primero estableceremos ésta y luego determinaremos el caracter de cada una de ellas. 79. Las Corporaciones A) Concepto Estas son aquellas que estan constituidas por un grupo de personas a las que, por encontrarse 2gn una determinada situacién, les son comunes unos determinados intereses”~. B) Caracter Las corporaciones son de cardcter asociativo porque el elemento prevaleciente es el personal. Las corporaciones, entonces, tienen miembros, es decir, personas que se integran a las mismas en caracter de miembros. Estas personas, desde luego, deben encontrarse en una determinada condicién social, econémica, profesional, etc., y estar unidas por determinados intereses que les son comunes. c) Clasificacién La pertenencia a las corporaciones puede ser obligatoria 0 voluntaria. Por ello, podemos clasificarias en corporaciones de pertenencia obligatoria_y corporaciones de pertenencia voluntaria. tenemos a los Colegios Profesionales y Entre las de pertenencia obligatoria f a las Camaras de Comercio & Industrias y las Municipalidades; entre las segundas, a Sindicatos. Garcia Oviedo, ob. cit., 1, pag, 200; Garrido Falla, ‘ob. cit., pag. 367. Escaneado con CamScannerD) Segiin el Cédigo Civil “la capacidad de las corporaciones se regula por tag EDMUNDO ORELLANA 14 Creacion y regulacion ido” ignifica que las corporacion, s hayan creado 0 reconocido"’” . Esto sigt es Roh on ma fey aaa que las crea, o bien se crean al amparo de una ley que las reconoce, es decir, siempre estarén reguladas por una ley, especial o general, corporaciones: no esté Lo anterior significa que las corporaciones estardn reguladas por una ley especial, cuando sea esta ley las que las crea; por una ley general, cuando surgen al amparo de una ley que las reconozca. Asi, tenemos los siguientes tipos de 1) 2) 3) E) Corporaciones que son creadas en cada caso particular por una ley especial dictada dentro del marco de una ley general, como es el de los Colegios Profesionales, que cada uno de esto tiene su ley especial, pero ésta debe enmarcarse en la Ley de Colegiacién Profesional Obligatoria””. Corporaciones’ que surgen como consecuencia de plebiscitos en determinadas circunscripciones tertitoriales, creadas mediante un Decreto del Congreso Nacional, dentro del marco de una ley general, como es el caso de las municipalidades*”. Corporaciones creadas a iniciativa de los Particulares, por un acto del Poder Ejecutivo, dentro del marco de una ley general que regula lo relative a las mismas, como las Camaras de Comercio e Industrias”*” y los sindicatos”. Delimitaci6n conceptual Las corporaciones, por tanto, solamente seran aquellas organizaciones asociativas que estén reguladas por una ley, especial o general. No podra incorporarse al concepto de corporacién, una organizacién que creada por una ley especial 0 reconocida y regulada por una ley general erent br 244 245 246 aT Art. 58. Art. 3, inciso b. Art. 15, Ley de Municipalidades. i at 8 de la Ley de Cimaras de Comercio ¢ Industsias de Honduras dispone lo siguiente: “Para la obtencion de su Personalidad Juridica las Camaras deberin de presentar solicimd ante el Poder Ejecutivo por medio de la Secretaria de Estade cn loc Perpachos de Gobemacion y Justicia, acompatando cl Dictamen emitido. por FEDECAMARA...” Ast. 480, Cédigo del Trabajo, Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO Ar DMINISTRATIVO! ‘TOMO 1 Esta afirmacién nos lleva a la siguiente Conclusion: que no paeres asociativas, a decir, de caracter personal, imagvas por nae 2 se encuentran en una determinada situacién dentro de la sociedad, unid a gl interés que = Seay eg Sine ue especifica, pueden ser conceptusdas como 7 efecto, quedaran fuera de este concepto, toda: as 0 reconocidas y reguladas por una ley, especial i pity re, F) Caracteristicas . Cada corporacién es la expresién de un grupo social i : que administra asuntos bs relacionados con su status, por lo que son los mismos interesados quienes gestionan sus propios asuntos, La organizacién de estas entidades, entonces, debe responder a esti particularidad de las corporaciones. Por ello, priva el principio de orgie conocido como auto- administracién. Como consecuencia, su organizacién interna esté integrada, generalmente, por dos Organos, a saber: uno de caracter deliberativo, integrado por todos los miembros, y otro ejecutivo, cuyos titulares son electos por el primero de entre sus miembros. El primero se llama “Asamblea”, que es a quien corresponde fijar las orientaciones generales de la organizacién. El Sa llamado “Junta Directiva’, es el encargado de la gestion normal de la De lo anterior se desprenden las caracteristicas de este tipo de organizaciones. Estas son las siguientes: 1) Estan formadas por un conjunto de personas que adquieren la calidad de miembros; 2) La voluntad de la corporacién la forman los miembros y la expresan los érganos debidamente constituidos; 3) Su patrimonio se constituye, fundamentalmente, con las cuofas de los miembros, sin perjuicio de otros ingresos; 4) Los miembros no tienen derecho sobre los bienes de {a entidad, porque la cuota no constituye una “aportacion” en el sentido juridico de la palabra, de donde resulta que en caso de disolucién de la misma, no se puede exigir la liquidacién sobre los bienes de aquellas“", CC —————EE——— 249 Act 93, Cédigo Civil " PE arden wy cocker de corporis pore ol CoG? Trabajo en Us snes wo pede vi tore qe oe cbeos acon babe Som Ne ee Siceids doko. Seton, implemen, Sous PT Escaneado con CamScannercasos: 252 253 254 255 256 EDMUNDO ORELLANA 116 5) El miembro que se retira no tiene derecho a la devolucién de sus Cuotas, porque éstas no constituyen una aportacién al capital de ja organizacién, 6) Su capacidad juridica la regula la ley que las crea 0 reconoce””’. G) Extincién Segtin el Cédigo Civil las corporaciones se extinguen en los siguientes 1) Por la destruccién de los bienes*’ dedicados a su funcionamiento™. 2) Por acuerdo de los miembros” siempre que tal decisién sea aprobada por la autoridad que legitimé su existencia””, 3) Por fa declaracién de disolucién*” dictada por la autoridad que legitim6 su existencia en los casos siguientes: i) Si por muerte u otros accidentes quedan reducidos sus miembros a tan poco numero que no puedan cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos y los estatutos no hubiesen previsto el modo de integraria 0 renovarla impuesta por la naturaleza de la entidad y porque en la relacién de trabajo, los trabajadores son la parte mas débil econdmicamente. Con relacion a los sindicatos se debe precisar lo siguiente: que es una corporaci6n porque, manque se rija por sus estatutos, es el Cédigo de ‘Trabajo el que regula la capacidad juridica de estas entidades (Art, 491, nimeros 3, 5,9 y 10, y articulo 499, incisos ¢., d y k) Este supuesto de extincion y el acuerdo de sus miembros, que es el que sigue, no siempre serin causa de terminacién o de disolucion de una corporacién. En el caso de los bienes no siempre podra producir la extincién de una corporacién, sencillamente porque en esas entidades priva el elemento personal, no el patrimonial. Para constituir un Colegio Profesional, ma Camara de Comercio ¢ Industrias 0 un sindicato, no es determinante el patrimonio, es decir, los bienes y los recursos que posea o puede legar a poseer la organizacion, se crea porque se cubre con el minimo de miembros y porque éstos han expresado su voluntad de formar la organizacién. Art. 90, No siempre el acuerdo de los miembros puede extinguir la corporacién, Fste s 1 caso de los Colegios Profesionales, que si sus iniembros en Asamublea General decidiesen disolver la entidad, esta decisién no tendria eficacia, porque los colegios profesionales son obligatorios y porque solamente el Congreso Nacional podria derogar la ley que los cre6. ‘Ant. 91, primer parrafo. 1 estudiante acucioso notari que el Cédigo Civil no utiliza como sinénimos los téminos “disolucil’ y “liguidacién". Esto se debe, seguramente, a que la “terminacién” se refiere al hecho material de la imposibilidad de seguir actuando como organizacién; en cambio, la “ivan” opera cuando, no obstante Ia posibilidad de seguir actuando como organizacién, la autoridad decide, cuando se den los supnestos previstos, declarar la extincion de la persona juridica Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO, TOMOT 117 en estos casos y la autoridad no dicte ta forma efectuarse su integracién o renovacién; i kh oe F ¢ haber comprometido | i it i Ber bane pI la seguridad de los intereses del iii) Porque su actuacion no corresponda al T institucion™; — iv) Por encontrarse en los supuestos de disolucién previstos ley que, reconoce a la corporacién y en virtud de la apr creada’; y, v) Por la derogacién de la ley especial por la cual fue creada™. H) El destino de los bienes en caso de disolucién Declarada la disolucién de una corporacién por la autoridad competent, los bienes ¥ acciones que a ella pertenezcan, tendran el destino previsto en Jas leyes ivas; si nada se hubiese previsto en ellas, se les dara la aplicacién que indiquen los estatutos; y si éstos_ nada dicen, serén considerados como propiedad perteneciente al Estado y se aplicaran por el Poder Ejecutivo, preferentemente, a objetos andlogos a los de su institucion e ss #0. _ Las Asociaciones de Interés Publico A) Concepto Son las agrupaciones voluntarias de personas que no persiguen fines de lucro y que se constituyen sin considerar la posicién de sus miembros en el seno de la sociedad”. B) El derecho de asociacion __ La Constitucién de ta Republica deciara que “se garantiza la libertad de asociacién siempre que no sea contraria a la seguridad del Estado y las buenas \ Art. 91, segundo parrafo. Art 91, segundo pirrafo, No debemos descartar que la ley general que las reconoce y en virtud de la cual se creo la ‘Corporacion, prevea sus propios supuestos de disolucion de las musmas. ; Aquellas corporaciones creadas por ley, como los Colegios Profesionales, solamente podran. disolverse mediante otra ley que derogue aquélla. Art. 93, Cédigo Civil. peg be ee Garcia Oviedo- Martner User, ob Cit, 1, pag 248. Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 118 La libertad de asociacién, ensefia Linares Quintana”, Se traduce en 9 derecho individual a unirse con otros individuos, en forma voluntaria y durable...La asociacién ademas de constituir un derecho fundamental del hombre, es e| resultado necesario y légico de la naturaleza esencialmente gregaria de éste. El objeto de la asociacién puede ser multiple (politico, cientifico, feligioso, moral, benéfico, etc.), pero ello debe propender siempre al Perfeccionamiento integral moral 0 fisico del hombre, en forma individual o Colectivamente, sin tener mas limitaciones que la “/a seguridad del Estado y las buenas costumbres" Cc) Las asociaciones de interés publico y las de interés particular La diferencia entre las asociaciones de interés Ptiblico y las asociaciones de interés particular, radica en lo siguiente: las Primeras se regulan por sus estatutos: las segundas, en cambio, por las disposiciones relativas al contrato de sociedad, segtin la naturaleza de éste, Las asociaciones de interés Plblico son, entonces, el resultado del ejercicio del derecho de asociacién Constitucional; mientras las asociaciones de interés particular son el resultado del ejercicio del derecho de Contratacién, también Constitucional. D) Regulacién y caracteristicas La capacidad de las asociaciones de interés publico, segiin el Cédigo Civil, esta regulada por sus estatutos aprobados por el Poder Ejecutivo. Pertenecen a esta categoria entidades como las Siguientes: el Club de Leones, la Camara Junior, e! Club Rotario, el Consejo Hondurefio de fa Empresa Privada (COHEP), la Asociacién Nacional de Industriales (ANDI), la Federacién de Agricultores y Ganaderos de Honduras, etc, En estas organizaciones priva el Principio de la autoadministracién, sus caracteristicas, en consecuencia, son las mismas de las corporaciones. 264 Ob, Cit, IV, pig. 611 265 Arts. 57 y 58 del Cédigo Civil Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO I —) Extincién - Las asociaciones de interés publico se extinguen en los mismos supuestos previstos para la terminacién o disolucién de las corporaciones. Es preciso, sin embargo, llamar la atenci6n en el sentido de que en los articulos 91 y 92 del Codigo Civil se mencionan solamente a las corporaciones. Esto se debe a que los proyectistas del Cédigo Civil en este tema de la extincién de las personas juridicas, no copiaron el Cédigo Civil espajiol del cual tomaron los articulos relativos a la clasificacién, existencia y capacidad de las personas juridicas. Los articulos que regulan la exti ion de estas entidades, fue copiado de! Cédigo Civil chileno que reconoce unicamente las “corporaciones” y las “fundaciones”, y no se tuvo el cuidado de incluir las asociaciones al momento de copiar. De manera, pues, que cuando el Cédigo se refiere a la extincién de las “corporaciones” debemos incluir en tales disposiciones a las asociaciones””. El destino de los bienes, una vez disuelta la asociacién, sera establecido atendiendo las mismas consideraciones que se aplican para las corporaciones. F) Diferencias con la corporaci6n Sus diferencias con la corporacién son las siguientes: 1) Las asociaciones no son creadas por ley ni en virtud de una ley especifica; en cambio, es requisito que las corporaciones sean creadas por ley o en virtud de ley. 2) La capacidad de las asociaciones esta regulada por sus estatutos; la de las corporaciones por la ley que las crea 0 reconoce. 3) La afiliacion a las asociaciones siempre sera voluntaria; a las corporaciones, en cambio, podra ser voluntaria u obligatoria. 4) La extincion de las asociaciones siempre sera decretada por el Poder Ejecutivo; la de las corporaciones podra ser decretada por el Poder Ejecutivo, cuando éste la haya creado (como el caso de las CAmaras de Comercio e Industrias), por el Legislativo, cuando su creacién se deba a una ley (como es el caso de los Colegios is Profesionales), 0 por un tribunal (este el caso de los sindicatos™ 266 Las consideraciones sobre la destruccién de los bienes como causa de terminacién de las corporaciones, son vilidas también para las asociaciones. En efecto, el Club de Leones, por cjemplo, no desapareceri, nila autoridad administrativa competente pod invocada como causa de disolucién, por que se destruyan los bienes que actualmente tiene esa organizacion, 267 Art. 527, inciso c), del Codigo del Trabajo. Escaneado con CamScanner5) 6) EDMUNDO ORELLANA 120 La del acuerdo de los miembros, siempre sera una causa de extincién en las asociaciones; en cambio, en las corporaciones no siempre lo sera (por ejemplo, un colegio profesional no se disolvera porque la mayoria de sus miembros asi lo decida) Semejanzas con la corporacion Las semejanzas son las siguientes: 1) 2) 3) 4) 5) Ambas son de cardcter asociativo; Los fines no son de lucro; En ambas rige el principio de “auto-administracién” y su organizacién interna es la misma; En ambas predomina el elemento personal; En ambas la personalidad empieza en el instante en que, con arreglo a derecho, hubieren quedado validamente constituidas™” 84. Las Fundaciones A) Concepto Son las creadas por un sujeto llamado “fundador’, quien determina los 6rganos propios de las mismas y el fin a cumplir por estas entidades, dotandolas de los bienes necesarios para alcanzarlos. B) Caracteristicas Las caracteristicas fundamentales de las fundaciones son las siguientes: 1) 2) 3) 4) 5) Predomina el elemento patrimonial; El patrimonio de la entidad queda afecto al cumplimiento del fin instituido por el fundador; Carece de miembros y tiene, en cambio, “beneficiarios’ que estan fuera de su organizacién; La voluntad de la fundacién la instituye el fundador en el acto fundacional, no los beneficiarios; y, El sostenimiento econdmico de las fundaciones no oe a los “beneficiarios”, sino al “fundador’ o “1 268 Art. 56, Cédigo Civil. Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO I 121 c) Regulacién La personalidad de las fundaciones, segdn nuestro Cédigo Civil, empieza, al igual que en las corporaciones y las asociaciones de interés piiblico, en el instante en que, con arreglo a derecho, hubieren quedado validamente constituidas”” La capacidad de estas entidades se regula por las reglas de su institucion”, es decir, por las disposiciones contenidas en el acto constitutive aprobado por el Poder Ejecutivo. D) Extincién Las causas de extincién de las fundaciones, ain cuando no se mencionen expresamente en el Codigo Civil, debemos entender que son las mismas que provocan la extincién de las asociaciones. ‘Sin embargo, a las fundaciones no se pueden aplicar las que se refieren al acuerdo 0 reduccién de sus miembros, ya que éstas entidades no tienen miembros, s6lo beneficiarios que no participan en la formacién de la voluntad de la fundaci6n. En éstas, en efecto, no priva el elemento personal, sino el patrimonial. Porque prevalece el elemento patrimonial, es que a las fundaciones si seria aplicable, como causa de terminacién, la destruccién de los bienes dedicados a su sostenimiento. SECCION SEXTA 2SON ENTES PUBLICOS LOS ENTES DE “INTERES PUBLICO”? 82. Las Corporaciones En esta categoria de entes encontramos algunos cuya naturaleza es indiscutiblemente “piblica’. Este es e| caso de los Colegios Profesionales y las Municipalidades. ‘Su caracter publico se deriva de lo siguiente: 1) Son creadas a iniciativa del Estado, porque su nacimiento se debe a una ley; 9 Ant. 56. 20 Ant. 58, Codigo Civil, Escaneado con CamScanner83. EDMUNDO ORELLANA 122 2) Ejercen potestades publicas, entre éstas tenemos las siguientes: i) Enel caso de los colegios, agrupar compulsivamente a todos los profesionales (todo el que tenga titulo valido y quiera ejercer su profesién debe pertenecer a un colegio profesional”’’) y ejercen potestades disciplinarias sobre los miembros (suspenderios, etc); ? ii) En el caso de las municipalidades, baste mencionar que tienen potestad para imponer contribuciones y percibir directamente impuestos 3) Los controles sobre estas entidades son los siguientes: i) El control sobre los Colegios Profesionales se ejerce por medio : de la ley que los regula; ii) “Sobre las municipalidades, el control se ejerce por medio de las Gobemaciones Departamentales y la Secretaria de Estado en los Despachos de Goberacién y Justicia; 4) Los fines publicos de estas entidades son notorios. Las Asociaciones Estas entidades no pueden ser incorporadas dentro de la categoria de entidades publicas, por lo siguiente: 271 1) No son creadas a iniciativa del Estado. Las asociaciones de interés ptiblico son el resultado del ejercicio del derecho de asociacién y éste solamente puede ejercerio su titular, no puede ser impuesto por el Estado. Cuando los particulares deciden asociarse, deben hacerlo libremente. Por lo anterior, es incorrecto lo que contiene el articulo 58 del Cédigo Civil que plantea Ia posibilidad de que la “asociacién” sea creada por el Estado, cuando dispone que sus estatutos seran aprobados por el Poder Ejecutivo, “cuando ia asociacién o fundacién no sean creadas por el Estado”. Es decir, que admite la posibilidad de que sean creadas por el Estado, lo que resulta contrario a la Inciso 4) del articulo 4 de la Ley de Colegiacién Profesional Obligatonia Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO I 123 naturaleza misma de la asociacién: es una agrupacién voluntaria de personas, no puede, en consecuencia, ser creada por una sola persona; que el derecho de asociacion es un derecho fundamental reconocido a los particulares, no_al Estado, por lo que solamente aquellos pueden hacer uso de éI””. 2) No son titulares de potestades de imperio. Son creadas a iniciativa de quienes han tomado la decisién de asociarse. La ley no reconoce a este tipo de entidades potestades piiblicas. 3) Los controles que se ejercen sobre estas entidades, van dirigidas 2 verificar que no violen la ley, las buenas costumbres, la moral o la seguridad misma del Estado. El interés del Estado, entonces, es verificar que las asociaciones se limiten a sus fines institucionales, sin alterar el orden publico. No comprobar si actéian dentro de la politica del Estado. 4) Los fines que persiguen no trascienden los intereses propios de estas organizaciones. Sus fines pueden ser meramente recreativos (como el de Ciub de Leones, la Camara Junior, el Club Rotario, etc.) 0 para velar por los intereses de sus asociados (como el Consejo Hondurefio de la Empresa Privada); en todo caso, y aun cuando eventuaimente realicen actividades que trascienden esos intereses, la finalidad primordial es la de concentrares en lograr satisfacciones y beneficios a Sus asociados. 272 Esta contradiccién planteada por el Cédigo Civil se debe a que los proyectistas de este cuerpo legal copiaron el articulo 37 del Cédigo Civil espatiol, variando el sentido al cambiar una frase. Este articulo dice lo siguiente: “a eapacidad civil de las corporaiones se regalard por las lees que las bayan oweade 0 recomocide; la de las asociaciones, por sus estatutos, y la de las undaciones por las reglas de ‘ow institucén, debidamente aprobades por dspasiién adminishratva, cuando este requisito _fuere necesario”. Ea Como ficilmente puede apreciarse sustituyeron Ia frase “dehidamente aproades por dipetiga se extinga alguna, otra sustituira la desaparecida, sbeorende ar sae” Los no necesarios 0 accidentales pueden o no existir, no son necesarios. Es . su competencia no necesariamente debe ser ejercida por una Persona juridica Por ejemplo, las instituciones auténomas de prevision, como el INJUPEM, IMPREMA ¢ iPM, podrian ser centralizadas en un 6rgano adscrito al Poder Ejecutivo, integrado ala Administracién Centralizada, sin que con ello se malogre el servicio que prestan, 97. _ Entes nacionales y locales Esta diferencia radica en la extensién del poder atribuido. Algunas son nacionales (ENEE, por ejemplo), otras son locales (Municipalidades, por ejemplo) 98. Entes de pertenencia voluntaria y entes pertenencia obligatoria Esta distinci6n se basa en la participacion de los miembros. Si la participacién no es voluntaria, se dice que es coactiva. Los entes de este caracter seran, por tanto, de pertenencia obligatoria, como las Municipalidades, porque todos somos vecinos obligatoriamente de una municipalidad. Si la participacion es libre se dice que son entes de pertenencia voluntaria. Ninguna instituci6n auténoma tiene cardcter asociativo, es decir, no tiene miembros. Por tanto, los de pertenencia voluntaria no existen en nuestra legislacién. 99. Entes econémicos y no econémicos Los econémicos son los que desarrollan actividades fundamentalmente econémicas, como las comerciales, industriales y financieras, entre las que se comprenden BANADESA, por ejemplo. Los no econémicos, en cambio, desarrollan su actividad en los campos tradicionales propios de la Administracién Publica, como la UNAH. SECCION DECIMA EL ADMINISTRADO 100. Concepto Hasta ahora nos hemos ocupado solamente de uno de los sujetos de la felacién juridico- administrativa, la Administracién Pablica. Es el momento de @sludiar e! otro sujeto de la misma, es decir, el Administrado. Escaneado con CamScanner/DMUNDO ORELLANA 130, Se entiende por “administrado” ef sujeto pasivo de las potestades administrativas. 101. Eladministrado como sujeto activo El caracter pasivo del administrado no obsta para que aparezca como titular de potestades y derechos frente a la Administracion Publica, es decir, como sujeto activo de la relacion, pero siempre sometido a las potestades administrativas. Por ejemplo, cuando presenta peticiones, interpone recursos administrativos, etc., e| administrado se encuentra, indudablemente, en la posicion de sujeto activo de la relacion, sin perjuicio, desde luego, de la posicién de supremacia que jamés abandona la Administracién Publica en su condicién de “Poder Juridico”. 402. Quienes quedan comprendidos en el concepto En el concepto de “administrado” se comprende no sdlo las personas naturales, sino también las personas juridicas, sean éstas ptiblicas, privadas o estatales. Decimos que también las estatales, porque en situaciones calificadas las instituciones auténomas o las municipalidades establecen relaciones juridicas con el Estado, asumiendo aquellas la calidad de sujeto pasivo de las potestades de éste, es decir, se colocan en condicién de administrados. Asimismo, las instituciones auténomas tienen esta calidad con respecto a las municipalidades, porque deben pagar impuestos municipales. 103. Clasificacion Se distingue entre administrado simple y administrado cualificado. El simple esta constituido por la poblacién, que engloba nacionales y extranjeros, es decir, no solamente comprende el pueblo, elemento del Estado, integrado Unicamente por los nacionales. El cualificado es el que esta colocado en una posicién especial frente a la Administracion por virtud de una relacién concreta que le liga a ésta de una manera especifica. Por ejemplo, los servidores publicos, los contratistas, los concesionarios, etc. El administrado cualificado, como integrante de la poblacion, es también un administrado simple. Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO 1 131 Esta clasificacion se basa, como a mn asa, ya habra advertido el estudiante, supremacia de la Administracion Publica. Cuando el administrado se eich frente a la “supremacia genera? de la Administracion, tendremos al “administrado simple". Cuando se encuentre frente a la “supremacia especie “administrado cualificado” pias ae nf Concluimos, entonces, que para los efectos de la relacién juridico- administrativa solamente nos interesa el administrado cualificado, es decir, aquel que se encuentra ligado a la Administracién mediante una relaci6n juridica concreta 4104. Causas que condicionan su capacidad A) Causas Del estudio del Administrado se desprenden interesantes conclusiones, entre las que se destacan las causas que condicionan su capacidad. Entre éstas tenemos las siguientes: nacionalidad, edad, enfermedad y dignidad y buena conducta. B) Nacionalidad Mientras en el Derecho Privado la capacidad es fundamentalmente la misma para nacionales y extranjeros, en el Derecho Publico, en cambio, la ciudadania, cuyo presupuesto es la nacionalidad, es base y fundamento para el ejercicio de los derechos politicos y para el desempefio de la funcién publica. c) Edad Es imposible hablar de una mayoria de edad en Derecho Administrativo. pues las reglas que rigen cada materia concreta suelen exigir limites de edad muy variables. Por ejemplo, mientras el ser mayor de edad no basta para ser nombrado Secretario de Estado, para ocupar otros empleos del Estado es suficiente tener dieciocho afios de edad D) Enfermedad Es una circunstancia que puede tener relevancia para lo siguiente: 1) Eximir del cumplimiento de ciertos deberes piiblicos administrativos; 2) Incapacitar para el desempeiio de funciones publicas, pues se exige acreditar la aptitud fisica para su ejercicio; Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 132 3) Condicionar el derecho a la persona de ciertas Prestaciones administrativas (admision a centros benéficos y centros de seguridad social). D) La dignidad y la buena conducta Para acceder a un cargo publico, para contratar con la Administraci6n piiblica, se exige acreditar que el candidato al cargo o a la contratacién, no esta inhabilitado para ello por sus antecedentes. Por ejemplo, estan inhabilitados los deudores morosos de la Hacienda Publica, estatal 0 municipal. igualmente, se exige, entre otros documentos, los antecedentes penales. 105. — El administrado como auxiliar de fa Administracion Publica A) Atribucién de funciones publicas al administrado El Estado y sus entidades estatales ejercen las actividades de Derecho Publico, por medio de los 6rganos competentes. Sin embargo, existen algunas de estas actividades que, por razones especiales, son realizadas Por sujetos extrafios a la Administraci6n Publica, es decir, por los administrados. La atribucién de tales actividades a los Administrados puede conferirse con caracter permanente, con caracter provisional u ocasionalmente. B) Atribucion con caracter permanente Pueden ser otorgadas con caracter permanente por raz6n de determinado Oficio (como las potestades reconocidas a los capitanes de los buques mercantes en relacién con la celebracién del matrimonio ‘in articulo mortis” que se celebren a bordo de su nave’’’): por razén de una profesién (como los inherentes al Notariado que solamente puede ser conferido a quien ostenta el titulo de Abogado o las que corresponden a los médicos y a los Peritos Mercantiles, respecto a las certificaciones de salud y a los balances respectivamente); por razones 279 EI Anticulo 37 del Codigo de Familia dispone lo siguiente: Los jetes de los cneepos militares podrin antorizar en defecto del Alealde Municipal, Presidente dl Consejo Metropolitano del Distrito Central 9 los Notarios, los matrimonios que intenten celcbrar in articulo mortis, sus subordinados con arreglo al Ameulo 36 J.0s comandantes de los buques de guerra y fos capitanes de los mercantes podrin. desempenar as mismas fonciones en los matsimonios que se celebren a bordo de dicha nave in articulo mortis.” (Las negritas y cursivas son nuestras) Escaneado con CamScannerEscaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA By CAPITULO Il LAS SITUACIONES SUBJETIVAS Contenido: Seccién Primera Las Cualidades Juridicas Subjetivas; S Posiciones Juridicas Subjetivas, Seccion Tercera: Las Paationes pirileae abd Ee Preliminares a la Relacion Juridica; Seccién Cuarta: Posiciones Juridicas Subjetivas denn @® la Relacién Juridica, unde Bibliografia: Alessi, Renato, ob. cit; Barile, Paolo, Istituzioni di Dinitto P Sabiaetiation Ls Shuazione guridiche loggeto della giurisdizione amminicrane: ae Ob. cit, |; Garcia Enterria, E., ob. cit., Il; Garcia Trevijano Fos, J. A., ob. cit, | Garrido F Ee F., ob. cit, |; Giucciardi, Enrico, La Giustizia.., ci; Marienhoff, M., El Dominio Publico: Mov Costantino, ob. cit; Ortiz, Eduardo, Situaciones Juridicas Admministrativas, Revista Ciencias Juridicas, Universidad de Costa Rica, Escuela de Derecho, Sandull, Aldo, ob ae °° SECCION PRIMERA LAS CUALIDADES JURIDICAS SUBJETIVAS 106. = Introduccién El derecho objetivo tiene como funcién principal la de determinar los sujetos de derecho y, las Situaciones juridicas en que éstos pueden encontrarse en sus relaciones™. Las ‘Situaciones juridicas Subjetivas, que constituyen el contenido de la relacién juridico- administrativa, comprenden tanto las “cualidades” como las “posiciones”. La calificacién de “subjetivas" obedece a que aluden al sujeto. 107. Nocion El derecho positivo determina, en primer lugar, los destinatarios de las normas de comportamiento, es decir, los sujetos. Estos se dividen en personas naturales y persona juridicas. A cada uno de esos sujetos el ordenamiento juridico reconoce “cualidades” que son los presupuestos de las posiciones juridicas subjetivas. Las cualidades juridicas son, entonces, “los modos de ser juridicos de los st F oe 280 Recordar lo dicho en el Capitulo anterior. 281 Sandulli, ob. cit, pig, 80; Miele, ob. cit. pig. 65. Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. TOMO I 135 408. Clasificacién Las cualidades son las siguientes: {a capacidad juridica y el status. A) La capacidad juridica f La capacidad juridica es la mas importante de las cualidades juridicas subjetivas. Se divide en capacidad de goce y capacidad de ejercicio o de obrar. a) La capacidad de goce La capacidad de goce consiste en la aptitud legal para ser titular de derechos y obligaciones. Esta capacidad es adquirida por las personas naturales desde su nacimiento y por las personas juridicas desde el momento en que, con arregio a lo dispuesto en el ordenamiento juridico, quedan validamente constituidas: por ello, se dice que no existe sujeto sin capacidad de goce, ni capacidad de goce sin sujeto. Esa Ultima afirmacién no debe entenderse en términos absolutes ya que en ciertos casos y para algunos sujetos, la capacidad de goce puede ser limitada: las personas juridicas carecen de ella en las relaciones familiares, tampoco pueden: testar, etc.; la capacidad del extranjero no se extiende a los derechos politicos. b) La capacidad de ejercicio La capacidad de ejercicio o de obrar consiste en la aptitud legal det sujeto para ejercer por si mismo los derechos y obligaciones de que es titular. De Io expuesto resulta que no todos los suj provistos de capacidad de goce, poseen capacidad de ejercicio o de Sad 2k2~ ~ Sendolli, ob. ci 80. autores, sin embargo, no aceptan que la capacidad justia se i inchuya pen eaaies ceca, moyen uz la capaciad ‘es ua peesupuesto de las _cualidades. i 283 ‘Cédigo Civil, Art 1555. Escaneado con CamScannerEDMUNDO ORELLANA 136 mientras la capacidad de goce solamente admite limitaciones muy Puntuales (como el de las personas juridicas, con relacién a los derechos familiares), la de ejercicio puede ser limitada totalmente. B) El status El “status” 0 “estado juridico” indica que el sujeto es titular de un cierto complejo de derechos y obligaciones por su pertenencia a una comunidad, sea ésta de cardcter obligatorio 0 voluntario. El status de “ciudadano” alude a la pertenencia al Estado, que es de caracter obligatorio; el status “estudiante”, indica la pertenencia a una institucién educativa, que es de caracter voluntario. Los “estados juridicos” 0 “status” pueden dividirse en fundamentales u ocasionales. Los primeros son permanentes, como el status de ciudadano, de hijo natural 0 legitimo) Los segundos no son permanentes, como e! status de empleado puiblico, etc. SECCION SEGUNDA LAS POSICIONES JURIDICAS SUBJETIVAS 109. Nocién Las “cualidades juridicas", se sabe, constituyen los presupuestos de las “posiciones juridicas”. Por ello, el ordenamiento juridico, sobre la base de esas cualidades, determina las posiciones en que se encontrarian los sujetos con relacion a determinados eventos vinculados con los intereses el mismo tutela. La norma de derecho objetivo, en efecto, reconoce para los sujetos de derecho, o bien un comportamiento activo (posibilidad de actuar en un determinado sentido) 0 un comportamiento pasivo (una limitacion a esa posibilidad de actuar) De ahi que podamos dividir las posiciones asi: posiciones de ventaja o activas y nes de desventaja o pasivas. Las primeras son las que constituyen una posibilidad de actuar en un determinado sentido. Las segundas son aquellas que dan lugar a limitaciones de la propia libertad de actuar. Aqui debemnos recordar que la capacidad juridical de las personas juridicas se regula, segiin sea el caso, por la ley que las crea, por los estatutos o por el acto fundacional aprobados por el Poder Ejecutivo. Escaneado con CamScannerCURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. ‘TOMO T 137 110. Clasificacién Las clasicas posiciones subjetivas son el “derecho Subjetivo" (posicit . : P xa tiv sicién de ventaja © activa) y la “obligacion” (posicién de desventaja o pasiva) Sin embargo, la doctrina modema ha demostrado que éstas no agotan todas las posiciones en que puede encontrarse un sujeto. De ahi que hayan sido identificadas otras posiciones de ventaja y de desventaja. Asi las cosas, tenemos el cuadro siguiente: id | Potestad, Derecho Subjetivo, Posiciones de ventaja: Interés Legitimo y Derechos Condicionados Posiciones de desventaja: fsa Deber, Obligacién y Carga. ! 111. Las Posiciones Juridicas Subjetivas y la Relacién Juridica Las posiciones de ventaja y desventaja existen en funcién de la relacién juridica. Algunas solamente se dan dentro de ésta; otras, en cambio, se encuentran fuera de la misma. Las posiciones que quedan fuera de la relacién juridica son preliminares a ésta. La potestad (posicién de ventaja), la sumisi6n 0 sujecion y el deber (posiciones de desventaja), son preliminares a la relacién juridica porque surgen antes de que €sta se constituya. Las demas posiciones solamente existen dentro de la relacién juridica. Nos referimos a las siguientes: derecho subjetivo, interés legitimo, derechos condicionados (posiciones de ventaja), obligacién y carga (posiciones de desventaja) SECCION TERCERA LAS POSICIONES SUBJETIVAS PRELIMINARES A LA RELACION JURIDICA 112. La Posicién de Ventaja: La Potestad A) Nocién La potestad ha sido definida como “la posibilidad (fuerza, energia) de Producir, mediante un acto juridico, el nacimiento, modificacién o extincién de otras Escaneado con CamScanner