Apuntes de clase Derecho Romano III (*)

Tema 5
Prof. Elia Bernadas
UCSAR 2022-II

DERECHO ROMANO III

TEMA 5 SUCESIÓN INTESTADA

PUNTOS A TRATAR:

 Noción general
 La sucesión intestada:
 En el Derecho Civil
 En el Derecho Pretoriano
 En el Derecho Imperial
 En el Derecho Justinianeo

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 Noción general:
Como ya se ha explicado, la sucesión se defiere por testamento y
por la ley. Existiendo un testamento válido, la sucesión ab-intestato
queda excluida.
La sucesión intestada proviene de la ley, la vocación hereditaria es
determinada por una disposición de derecho objetivo, cuando no
existe testamento o éste es inválido.

¿En qué casos se moría intestato? Sobre esto Teófilo nos dice que
ello puede ocurrir de hecho o de derecho.
De derecho, si existiendo testamento éste no es admitido por el
derecho, por existir irregularidades en el mismo, por ejemplo anulado
por inoficioso o extinguido por efecto de incapacidad.
La sucesión intestada no se abre desde la muerte del causante, sino
solamente cuando se tiene certeza de que no existe herencia
testamentaria. Si el causante no hizo testamento, o si es nulo antes
del fallecimiento, la sucesión se abre en el momento mismo del
fallecimiento. Por el contrario, si el testamento es válido para el
momento del fallecimiento y luego resulta nulo o extinguido por
causas posteriores a su elaboración, la sucesión se abrirá desde el
día en que se conozcan tales acontecimientos.

¿Cuáles son los herederos ab-intestato?

Para determinarlos es necesario conocer su existencia, cualidad,
capacidad y grado, no el día de la muerte del de cujus, sino en el día
de la apertura de la sucesión ab-intestato.

 La sucesión intestada: Revisemos ahora el orden de suceder de

los herederos ab-intestato en los distintos sistemas que se
modificaron sucesivamente en los periodos de la historia de Roma.

 En el Derecho Civil:
La Ley de las XII Tablas trató el tema de los herederos
intestados.
El parentesco del causante es el fundamento de la ley para la
determinación de las personas que han de ser herederos ab-
intestato. Ello no significa que todos los parientes del fallecido
tienen vocación hereditaria, para eso la ley establece grupos y
da preferencia a unos grupos sobre otros, esos grupos se
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llaman órdenes y la existencia de parientes comprendidos en

el orden que la ley declara preferente, excluye a los demás,
además se debe considerar que el parentesco con el
causante sea más o menos próximo, o sea el grado.
La Ley de las XII Tablas refleja los caracteres propios de la
realidad socio-política de la época, recogiendo el sistema
agnaticio con la autoridad del pater sobre sus miembros y
establece tres categorías de herederos ab-intestato:
 Los heredes sui: Son aquellas que al fallecer el
de cujus estaban sometidos a la manus del
mismo, es decir a su patria potestad de un modo
directo.
Son herederos sui los descendientes legítimos o
adoptivos que se encuentran de manera directa
bajo la patria potestad del difunto, las mujeres in
manus y los hijos póstumos.
Todos suceden sin distinción de grados, todos
concurren a la herencia que se reparte en partes
iguales.
 El agnado más próximo.
 Los gentiles o sea las personas que integraban
la gens a la cual pertenecía el difunto.

Como se puede observar, la condición de heredero no está

sustentada sobre vínculos de sangre, sino en la potestas. El
parentesco que priva es la agnación civil, fundada en la
autoridad paterna (patria potestad) o en la manus (matrimonio)

De igual modo, de acuerdo al sistema previsto en la Ley de las

XII Tablas, quedaban excluidos de la sucesión intestada los
hijos emancipados, por no encontrarse bajo la patria potestad
del de cujus, ni los nietos por vía de las mujeres por no formar
parte de la familia civil del abuelo materno.

Este sistema de suceder fue objeto de reformas a lo largo del

desenvolvimiento histórico de Roma, tal como se verá en los
siguientes puntos de este tema.

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 En el Derecho Pretoriano: El edicto del pretor, a los fines de

la sucesión intestada, clasifica en cuatro grupos los llamados
sucesivamente a la herencia.
 El derecho pretorio permite la SUCCESSIO
GRADUUM, lo cual significa que la herencia del
derecho pretorial siempre tendrá heredero para
transmitirse.
 El derecho pretorio, al lado de la herencia del derecho
civil, creó un sistema más justo que el contenido en el
ius civile.
 El derecho pretorio, no solo debe sustentarse en la
agnación, sino que cambien se conceden derecho a los
cognados (personas unidas por lazos de parentesco
natural-sanguíneo, especialmente pariente por
descendencia femenina)
 Estas modificaciones se llevaron a efecto mediante la
bonorum possessio, otorgando el pretor la posesión de
los bienes a los cognados, quienes podían concurrir
conjuntamente con los agnados.
 La cualidad de heredero no la concede el derecho
pretorio sino el ius civile, por tanto solo se obtiene los
bienes en posesión.

A continuación se exponen dos instituciones de derecho

pretorial, la COLLATIO BONORUM y la COLLATIO DOTIS.

 COLLATIO BONORUM: El derecho civil no llamaba a la

herencia a los hijos emancipados del causante. El
pretor modificó esta disposición incorporando a los
hijos emancipados a la herencia del padre, mediante la
BONORUM POSSESSIO CONTRA TABULAS en el
supuesto que esos hijos no hubieran estado incluidos
en el testamento y la BONORUM POSSESSIO UNDE
LIBERI para el caso que el causante hubiera fallecido
ab-intestato.
 COLLATIO DOTIS: El pretor estableció que la hija o
nieta que concurriere a la sucesión debía llevar a la
colación la dote profecticia, ya que el causante al

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constituir dote a favor de su hija, se había desprendido

de parte del patrimonio hereditario en beneficio de
aquella. Se descontaba a la hija lo que había recibido
por dote, de su cuota en la herencia.

 En el Derecho Imperial:
El trabajo comenzado por los pretores en lo referente a la
cognatio como fundamento jurídico de la sucesión ab-
intestato, fue completado en dos senados consultos, uno de
ellos llamado Tertuliano que se expidió siendo príncipe
Adriano y el otro el Orficiano que fue votado en la cámara
siendo príncipe Marco Aurelio el filósofo.
Respecto a los llamados a suceder, Justiniano en sus
Institutas dijo "… la Ley de las XII Tablas contenía un derecho
tan riguroso, daba tanta prelación a la descendencia por vía
masculina …que no concedía ni siquiera entre la madre y la
hija o hijo el derecho de sucesión recíproca…"
En tiempos de Adriano, el senado consulto Tertuliano,
estableció en términos generales para utilidad de las madre,
más no a favor de las abuelas el derecho a recoger la
sucesión de los hijos.
En dicho senado consulto se dispuso que las madres
ingenuas que tuvieran tres hijos o las libertas que tuvieran
cuatro, fuesen admitidas a recoger los bienes de sus hijos o
hijas muertas ab-intestato, aun cuando esa madre continuara
bajo la patria potestad, pero con la salvedad que debía contar
con el consentimiento de la persona a cuya potestad estuviera
sometida.
Justiniano se refería al senado consulto Orficiano, en los
siguientes términos "…la admisión de los hijos a los bienes de
su madre muerta fue establecida en el senado consulto
Orficiano…en virtud de ello, la herencia se defiere tanto al hijo
como a la madre, por más que el uno o la otra se hallen
sometidos a la potestad de otro y siempre con preferencia a
los consanguíneos y agnados de la madre difunta.
De igual modo, Justiniano advierte que las sucesiones
deferidas en virtud de los senados consultos antes
mencionados, no caducaban por la capitis deminutio mínima
de la persona llamada a suceder, ya que dicha capitis no
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privaba de herencias legítimas reconocidas por el derecho

pretorio o imperial, sino en las reguladas con la Ley de las XII
Tablas.

 En el Derecho Justinianeo: Las regulaciones sobre la

sucesión ab-intestato se encuentran en las Novelas 118 y 127
de Justiniano.
Novela 118: Esta disposición de Justiniano constituye la
fundamentación de las legislaciones modernas en relación
con las sucesiones hereditarias.
En su prólogo, advierte que la legislación antigua contenía
una gran injusticia en lo referente a establecer distinción entre
los cognados descendientes por línea masculina y los
descendientes por la femenina, por lo cual mediante esta
Novela fija la manera de suceder donde incluye las
legislaciones anteriores, subsanando los errores y
desequilibrios vigentes antes de ésta.

El sistema justinianeo se caracteriza por:

 La cualidad de heredero ab-intestato puede resultar de
la cognación o parentesco natural, como de la
agnación o parentesco civil, sin preferencia una de la
otra.
 Existen de acuerdo al parentesco natural tres órdenes
de herederos: descendientes, ascendientes y
colaterales.
 La partición procedía por troncos, entre descendientes,
sobrinos y sobrinas y por cabeza entre los demás
parientes.
 La successio graduum (por grados) es admitida,
evitando las sucesiones vacantes.

Primer orden de herederos:

 Descendientes: Si el que falleció ab-intestato dejó

algún descendiente, sea cual fuere su grado o sexo,
sui juris o alieni juris, excluye a todos los
ascendientes y los colaterales.

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Los hijos son preferidos a los mismos padres del

causante.
 Ascendientes: Si el causante no dejó descendientes,
pero viven su padre y madre u otros ascendientes,
éstos privan y son preferidos a los cognados
colaterales.
Si todos los ascendientes estuvieren en el mismo
grado, la herencia se dividiría en partes iguales entre
ellos, mitad ascendientes paternos y mitad
ascendientes maternos.
 Colaterales: A falta de descendientes y
ascendientes, la ley llama a la herencia a los
hermanos y hermanas nacidas del mismo padre y
madre (frates germani - hermanos de doble
conjunción)
A falta de éstos heredarán los hermanos uterinos y
consanguíneos (sólo por parte de padre o de madre)
Si un hermano del de cujus es premuerto, es decir
que murió antes del causante, los hijos del hermano
premuerto pasan a ocupar la posición de éste en la
sucesión, y aunque fueran varios hijos sólo les
corresponderá la cuota que le hubiera tocado al
padre en vida.
Si el causante no dejare hermanos ni hijos de
hermanos, entonces serán llamados a recoger la
herencia los parientes cognados en línea colateral.

Novela 127: Refuerza lo antes dicho, en relación a que los

hijos del hermano difunto deberán ser llamados a la sucesión,
ocupando el lugar de su padre para recoger la cuota parte que
le hubiese correspondido de estar vivo.

ESTAS DISPOSICIONES DE LAS NOVELAS DE JUSTINIANO SON MUY SIMILARES A LAS DE

NUESTRO CÓDIGO CIVIL. ARTÍCULO 822 Y SIGUIENTES
________________________________________________________

(*) Apuntes elaborados en base a los siguientes libros de texto:

• PETIT, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. 23°

Edición. Editorial Porrúa. México 2007. Versión PDF.

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• ABOUHAMAD HOBAICA, Chibly. Anotaciones y comentarios

sobre Derecho Romano, Tomo III, Ediciones de la UCV, Caracas
1996.
EB/junio2022