CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, NUEVO.

SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE

LA CIUDAD DE GUATEMALA.

TOBIAS NICOLAS GUDIEL AVILA, de cuarenta y seis años de edad, casado,

guatemalteco, Abogado y Notario, de este domicilio, señalo como lugar para recibir

notificaciones mi bufete situado en LA ONCE CALLE, OCHO GUION CATORCE,

ZONA UNO, EDIFICIO “TECUN”, TERCER NIVEL, OFICINA TREINTA Y

CUATRO, CIUDAD DE GUATEMALA, respetuosamente comparezco, y

EXPONGO:

PRIMERO: Actúo bajo mi propia dirección y procuración y la del Abogado EDGAR

ROBERTO NAVARRO OROZCO; quienes podremos actuar conjunta o separadamente.

SEGUNDO: Comparezco a promover PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

en contra del INSTITUTO DE PREVISIÓN MILITAR, a través de su representante legal,

quien puede ser notificado en la QUINTA AVENIDA, SEIS GUION CERO SEIS DE LA

ZONA UNO, CIUDAD DE GUATEMALA, en base a los siguientes:

HECHOS:

PRIMERO: Mediante memorial de fecha dos de septiembre del dos mil dos, interpuse

RECURSO DE REPOSICIÓN en contra de la RESOLUCIÓN CONTENIDA EN

ACUERDO NUMERO DOSCIENTOS CUARENTA Y CINCO GUION DOS MIL DOS

(245-2002) de fecha SEIS DE AGOSTO DE DOS MIL DOS (06/08/2002), de la JUNTA

DIRECTIVA DEL INSTITUTO DE PREVISION MILITAR, mediante la cual se acordó

otorgarme SEGURO DOTAL POR JUBILACIÓN, que solicité el veintinueve de mayo del

dos mil dos; esto en razón de que se me consignó el grado de ESPECIALISTA MILITAR y

no el de OFICIAL ASIMILADO, QUE ES CON EL QUE LEGALMENTE CAUSE BAJA

DEL EJERCITO DE GUATEMALA, de lo cual no se me notificó sino hasta que interpuse

una acción de amparo, el cual se me otorgó en primer grado.

SEGUNDO: Ante dicha resolución, la Junta directiva del Instituto de Previsión Militar

interpuso el recurso de apelación, el cual fue declarado sin lugar; confirmando la Corte de

Constitucionalidad, en resolución de fecha veintiséis de agosto del dos mil tres, la sentencia de

primer grado, ordenándole al Instituto de Previsión Militar notificarme la resolución SJDr-

0244-2002 de fecha veintiséis de diciembre de dos mil dos, emitida por la JUNTA

DIRECTIVA DEL INSTITUTO DE PREVISION MILITAR, mediante la cual dicha Junta

Directiva, DECLARO SIN LUGAR el recurso de reposición interpuesto, no obstante que

quedó demostrado legalmente, que desde el uno de septiembre de mil novecientos noventa y

cinco hasta el treinta de abril del dos mil dos, fecha en que causé baja del Ejército de

Guatemala, a mi solicitud, para acogerme a los beneficios de la jubilación con veinticinco

años de servicio, OSTENTE EL GRADO DE CAPITAN SEGUNDO ASIMILADO.

TERCERO: Durante el tiempo que me desempeñé como Oficial Asimilado coticé al Instituto

de Previsión Militar de acuerdo al porcentaje que paga todo miembro del Ejército con el rango

de Oficial del Ejército de Guatemala; asimismo se me proporcionó servicio médico

hospitalario conforme el grado de oficial asimilado, en el que se incluía a mi esposa y a mis

hijos menores. Al otorgarme el grado de Especialista para el pago de seguro dotal por

jubilación, el cual es inferior al rango de oficial asimilado, se me suprimen estos derechos

adquiridos como oficial asimilado, lo cual es improcedente conforme la ley.

CUARTO: El GRADO DE OFICIAL ASIMILADO SE ME OTORGO MEDIANTE

NOMBRAMIENTO EN ORDEN GENERAL DEL EJERCITO PARA OFICIALES

ASIMILADOS, como lo preceptúa el ARTICULO CUARENTA Y OCHO (48) DE LA LEY

CONSTITUTIVA DEL EJERCITO DE GUATEMALA, por lo que desde el punto de vista

legal, el grado de Oficial Asimilado constituye un grado más dentro de la jerarquía militar del

Ejército de Guatemala, por lo tanto el Instituto de Previsión Militar, debe reconocer

legalmente el grado con que estuve de alta y causé baja de dicha institución, tanto para efectos

de jubilación como para efectos del pago de seguro dotal, servicios médico hospitalarios y - -
demás derechos que corresponden a dicho grado militar.

QUINTO: Debido a lo anterior estoy interponiendo PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO, por cuanto que ESTOY INCONFORME con lo resuelto del recurso

de reposición por mi planteado, según resolución número SJDr- cero doscientos cuarenta y

cuatro guión dos mil dos, por el grado que se me consignó y con el monto del seguro dotal por

jubilación que se resolvió otorgarme, dicho Instituto, el cual corresponde a un Especialista

Militar, lo que es en fraude de la ley, por cuanto que COTICE COMO OFICIAL

ASIMILADO Y FUE CON ESE GRADO CON QUE CAUSE BAJA DEL EJERCITO DE

GUATEMALA.

SEXTO: El planteamiento de este proceso tiene fundamento, por cuanto que el Instituto de

Previsión Militar, NO RECONOCE LEGALMENTE, en el acuerdo que me otorga seguro

dotal por jubilación, EL GRADO DE OFICIAL ASIMILADO regulado en la LEY

CONSTITUTIVA DEL EJERCITO, resolviendo mi petición de pago de seguro dotal por

jubilación con el grado de Especialista; NO OBSTANTE QUE COTICE PARA EL

REGIMEN DE PREVISIÓN MILITAR, CON LA CALIDAD DE OFICIAL ASIMILADO,

con el agravante que en dicha resolución se acuerda otorgarme únicamente el cincuenta por

ciento (50%) del seguro dotal, no obstante que COTICE VEINTICINCO (25) AÑOS sobre

los TREINTA (30) AÑOS que establece la ley para adquirir el derecho al pago de dicho

seguro dotal EN UN CIEN POR CIENTO (100%), lo cual rompe las reglas de la aritmética,

siendo además arbitrario e ilegal por cuanto NO SE ME ESTA PAGANDO EL

PORCENTAJE PROPORCIONAL QUE LEGALMENTE ME CORRESPONDE por los

veinticinco años cotizados, que sería el equivalente al OCHENTA Y TRES PUNTO

TREINTA Y TRES POR CIENTO (83.33%).

FUNDAMENTO DE DERECHO:

El artículo 19 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, preceptúa que procederá el proceso

contencioso administrativo, en caso de contienda por actos y resoluciones de la administración y de las

entidades descentralizadas y autónomas del Estado. ...Para que el proceso contencioso administrativo

pueda iniciarse se requiere que la resolución que lo origina no haya podido remediarse por medio de los

recursos puramente administrativos. Asimismo, establece el artículo 20 del mismo cuerpo legal, que

para plantear el proceso contencioso administrativo, es necesario que la resolución que puso fin al

procedimiento administrativo: a) haya causado estado; y b) vulnere un derecho del demandante... El

artículo 15 de la Constitución de la República de Guatemala, preceptúa que la ley no es retroactiva,

salvo en materia penal cuando favorezca al reo. El artículo 7 de la Ley del Organismo Judicial,

establece que la ley no tiene efecto retroactivo, ni modifica derechos adquiridos. Se exceptúa la ley

penal en lo que favorezca al reo. El artículo 48 de la Ley Constitutiva del Ejército de Guatemala,

establece que la Asimilación consiste en el derecho de uso de grado de Oficial, conforme la escala

jerárquica en el Ejército de Guatemala; se concederá a los profesionales universitarios, técnicos civiles

que por tal condición causen alta en el mismo por medio de Orden General del Ejército, o que

establezcan relación laboral por contrato. Los oficiales asimilados ... acreditarán su asimilación al

grado con el nombramiento para el cargo que les ha sido asignado por el Ministerio de la Defensa

Nacional. Los Oficiales Asimilados pasarán a la situación de retiro al cumplir treinta (30) años de

servicio o sesenta (60) años de edad. De igual manera el artículo 135 de la Ley Constitutiva del

Ejército de Guatemala preceptúa que el servicio de atención medico hospitalaria sin costo alguno,

constituye un derecho de los integrantes del Ejército de Guatemala, el que en el caso de los

OFICIALES CON GRADO EFECTIVO O ASIMILADO, con las formalidades de ley, ES

EXTENSIVO A SUS PADRES, CÓNYUGES E HIJOS MENORES DE EDAD. El artículo 136 de esta

misma ley establece que el derecho a servicios médico hospitalarios, será extensivo a los oficiales y

especialistas jubilados, a los padres, el cónyuge e hijos menores de edad de los oficiales aludidos.

Asimismo, el artículo 119 el citado cuerpo legal preceptúa que el régimen de Previsión Militar estará a

cargo del Instituto de Previsión Militar y el artículo 120 del dicho cuerpo normativo establece que el
personal del ejercito tiene derecho a gozar de la protección y prestaciones que le corresponden por su

edad, tiempo de servicio u otras circunstancias.

MEDIOS DE PRUEBA:

DOCUMENTOS: A) Fotocopia simple del Acuerdo número Doscientos cuarenta y cinco

guión dos mil dos, emitido por la Junta Directiva del Instituto de Previsión Militar, el seis de

agosto de dos mil dos; B) Fotocopia simple de la resolución número SJDr-0244-2002, emitida

por la Junta Directiva del Instituto de Previsión Militar, el veintiséis de diciembre del año dos

mil dos; que motiva el presente proceso contencioso administrativo; C) Fotocopias simples de

la certificación de servicios, extendida por el Servicio de Ayudantía General del ejército, D)

fotocopia simple de la certificación de ingresos extendida por el Departamento de Finanzas

del Ejército; E) Fotocopia simple del comprobante de pago, extendido por el Departamento de

Finanzas del Ejército, correspondiente al mes en que causé baja del Ejército de Guatemala; F)

Fotocopia simple de la resolución de amparo, emitida por el Juzgado Primero de Primera

Instancia del Ramo Civil constituido en Tribunal de Amparo, de fecha catorce de abril del año

dos mil tres; G) Fotocopia simple de la sentencia de la Corte de Constitucionalidad emitida

con fecha veintiséis de agosto del año dos mil tres; y, H) Ordenes Generales del Ejército para

Oficiales Asimilados, que contienen mis nombramientos como Oficial Asimilado, que pueden

ser requeridos al Instituto de Previsión Militar.

PRESUNCIONES: Las legales y humanas que de los hechos se deriven.

PETICIONES:

DE TRAMITE:

1) Que con el presente memorial y documentos adjuntos se inicie la

formación del expediente y se le de el trámite respectivo.

2) Se tome nota de los lugares señalados para notificar a las partes;

3) Se me confiera mi propia Dirección y Procuración así como la del

Abogado que me --
Auxilia, para que podamos actuar conjunta o separadamente en el presente proceso

contencioso administrativo iniciado;

4) Se tengan por ofrecidos, de mi parte, los medios de prueba individualizados y por

presentados los documentos adjuntos;

5) Que se requieran los antecedentes al Instituto de Previsión Militar, dentro del plazo de

cinco días hábiles, con apercibimiento de que en caso de incumplimiento se le procesará por

desobediencia, además de que el tribunal entrará a conocer del recurso teniendo como base el

dicho del actor;

6) Encontrándose lo antecedentes en el Tribunal o teniéndose como base el dicho del

actor, se emita resolución para su trámite, emplazándose al Instituto de Previsión Militar como

demandado y a la Procuraduría General de la Nación, así como a la Contraloría General de

Cuentas, por tratarse de control y fiscalización de la hacienda pública (pago de seguro dotal)

dándoles audiencia por el plazo común de quince días;

7) Que se abra a prueba el proceso por el plazo de treinta días;

DE FONDO:

PRIMERO: Que al dictar sentencia se declare con lugar la presente demanda y en

consecuencia se ordene a la parte demandada, emitir la resolución respectiva en la que se

ACUERDE: 1) Otorgar pago de seguro dotal por jubilación al Capitán Segundo

Asimilado TOBIAS NICOLAS GUDIEL AVILA, en la cantidad de SESENTA Y SEIS

MIL SEISCIENTOS SESENTA Y CUATRO QUETZALES EXACTOS (Q66,664.00),

que corresponde CHENTA Y TRES PUNTO TREINTA Y TRES POR CIENTO

(83.33%) del monto que corresponde al rango de Oficial Subalterno del Ejército de

Guatemala, cuyo monto total correspondiente al cien por ciento es de OCHENTA MIL

QUETZALES; y 2) Que los derechos a servicios médicos y hospitalarios, se me otorguen

también considerando dicho grado.

SEGUNDO: Que se condene al pago de costas procesales a la parte demandada.

Acompaño: cinco copias del presente memorial y documentos adjuntos.

GUATEMALA, VEINTISÉIS DE NOVIEMBRE DEL DOS MIL TRES.

EN MI PROPIA DIRECCIÓN Y AUXILIO:

Y EN SU AUXIIO:
 JUICIO 298-2003; OFICIAL Y NOTIFICADOR 3º.

SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE

LA CIUDAD DE GUATEMALA.

TOBIAS NICOLAS GUDIEL AVILA, de datos de identificación personal conocidos

en el expediente identificado en el margen superior del presente memorial,

respetuosamente COMPAREZCO A SOLICITAR SE EMITA LA SENTENCIA,

dentro del presento proceso, para lo cual,

EXPONGO:

Que Debido al estado que guardan las presentes diligencias y tomando en

consideración el tiempo ya transcurrido, procedente es que se emita la sentencia

dentro del presente proceso.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

El artículo 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala, con respecto

al Tribunal de lo Contencioso - Administrativo, preceptúa que: “Su función es de

contralor de la juridicidad de la administración pública y tiene atribuciones para

conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administración y de las

entidades descentralizadas y autónomas del Estado, así como en los casos de

controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas...”

El artículo 45 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, preceptúa que: “La

sentencia examinará en su totalidad la juridicidad del Acto o resolución cuestionada,

pudiéndola revocar, confirmar o modificar”.

PETICIONES:

I) Que se tenga por recibido y se admita para su tramite el presente

memorial y se agregue a sus antecedentes.

II) Que se dicte sentencia, declarando con lugar la presente demanda y en

-------

consecuencia se ordene a la parte demandada, MODIFICAR LA RESOLUCIÓN

CONTENIDA EN ACUERDO NUMERO DOSCIENTOS CUARENTA Y CINCO

GUION DOS MIL DOS (245-2002), de fecha seis de agosto de dos mil dos, de la

Junta Directiva del Instituto de Previsión Militar, mediante la cual se acordó

otorgarme SEGURO DOTAL POR JUBILACIÓN, en el sentido siguiente: A) Que se

me otorga el pago de seguro dotal por jubilación, con el grado de Capitán Segundo

Asimilado, en la cantidad de SESENTA Y SEIS MIL SEISCIENTOS SESENTA Y CUATRO

QUETZALES EXACTOS (Q66,664.00), que corresponde al CHENTA Y TRES PUNTO

TREINTA Y TRES POR CIENTO (83.33%) del monto que corresponde al rango de

Oficial Subalterno del Ejército de Guatemala, cuyo monto total correspondiente al

cien por ciento es de OCHENTA MIL QUETZALES, y no con el grado de Especialista;

B) Que los derechos a servicios médicos y hospitalarios, se me otorgan también con

el grado de Capitán Segundo Asimilado; y, C) Que en todos los archivos que lleva

para su control el Instituto de Previsión Militar, se me tenga registrado con el grado

de Capitán Segundo Asimilado, que es el grado que legalmente ostenté hasta el

momento de causara baja del Ejército de Guatemala.

III) Que se condene al pago de costas procesales a la parte demandada.

Acompaño al original: cinco copias del presente memorial.

Guatemala, 15 de marzo de 2006

EN MI PROPIA DIRECCIÓN Y AUXILIO: