RECURSO : Protección

RECURRENTE : MARÍA LORETO ASTETE MORALES

RUT : 7.332.425-4

ABOGADO PATROCINANTE : CLAUDIO FELIPE IGNACIO COFRÉ TOLEDO

RUT : 18.291.914-4

CORREO : cofre.felipe@gmail.com

RECURRIDO : Isapre Banmédica S.A

RUT : 96.572.800-7

ALZA EN UF : 1,88 UF a 2,03 UF

EN LO PRINCIPAL: Interpone Recurso de Protección; PRIMER OTROSÍ:

Acompaña documento; SEGUNDO OTROSÍ: Orden de no innovar; TERCER
OTROSÍ: Diligencias; CUARTO OTROSÍ: Téngase presente.

ILUSTRÍSIMA CORTE DE APELACIONES DE CHILLÁN

Claudio Felipe Ignacio Cofré Toledo, abogado, RUT 18.291.914-4 domiciliado

en Lomas de Curamavida Parcela 13, Los Ángeles, Región del Bio-Bío, actuando
conforme lo previsto en el artículo segundo del Auto Acordado Sobre Tramitación y
Fallo del Recurso de Protección de las Garantías Constitucionales a nombre de la
afectada doña María Loreto Astete Morales, RUT 7.332.425-4 , trabajadora
dependiente, domiciliada en Fernando Alvarado N°6 Villa Hacienda Los
Fundadores, Chillán Viejo, Región del Ñuble, a VS. Ilustrísima con respeto digo:
Que de conformidad a lo señalado en el numeral 9° inciso final y en especial el
numeral 24, ambos del artículo 19 de la Constitución Política de la
República, vengo en interponer recurso de protección en contra de la ISAPRE
BANMÉDICA S.A, RUT 96.572.800-7, empresa del giro de su denominación,
representada por ALDO GAGGERO MADRID, ignoro profesión u oficio y Rut,
ambos domiciliados en Apoquindo Nº 3600, 3º piso. Las Condes, Santiago, Región
Metropolitana, por la acción arbitraria e ilegal cometida al alzar unilateralmente, sin
fundamento el precio del plan de salud del afectado atentando gravemente contra
las garantías constitucionales señaladas.

Los derechos y garantías mencionados resultan afectados con la adecuación que la

ISAPRE pretende hacer del valor del plan de salud. Dado esto, solicito a la Ilustrísima
Corte que restablezca de inmediato el imperio del derecho, ordenando a la recurrida
que deje sin efecto la adecuación efectuada para el PLAN B8SUSA18Z1 ,
manteniendo en consecuencia los beneficios y los valores del precio base del plan
de salud contratado originalmente, todo de conformidad a los antecedentes de
hecho y fundamentos de derecho que a continuación se exponen:

I. HECHOS QUE MOTIVAN EL RECURSO.

Es del caso señalar que mi representado suscribió un plan de salud denominado

PLAN B8SUSA18Z1 con la recurrida con un valor mensual del precio base de 1,88
UF.

Con fecha 25 de marzo de 2022, mi representada recibió por parte de la Isapre

Banmédica S.A, la denominada “Carta de Adecuación” en la que se informa la
decisión tomada por la recurrida de forma unilateral en cuanto a que su plan de
salud tendrá un alza en el plan base de 1,88 UF a 2,03 UF, la cual comenzará a regir,
según la misma recurrida informa, a partir de la remuneración del mes de Junio de
2022, lo cual aún no se ha producido.

La situación descrita hace afirmar que la ISAPRE mencionada ha incurrido en un

acto ilegal y arbitrario que ha perturbado y amenazado el legítimo derecho
contemplado en el artículo 19 N° 24 de la Constitución Política de la Republica, esto
es el derecho de propiedad sobre el derecho personal emanado del contrato de salud
previsional suscrito entre las partes ya individualizadas. Y es que de acuerdo al tenor
de la carta enviada se trata de un aumento completamente injustificado,
pues la recurrida no indicó el detalle de los fundamentos de las referidas alzas, sino
que se limitó a señalar que esta alza se hace sobre el proceso de revisión anual de
planes de la ISAPRE, gestión que lleva a cabo de forma unilateral,
simplemente por el mero hecho de que se le ocurrió o se le vino en ganas
modificar unilateralmente el plan de salud reajustando su precio base de
1,88 a 2,03 UF. En efecto, al suscribir un contrato de salud con la ISAPRE
he convenido una serie de prestaciones a un precio o tarifas determinadas,
las que oportunamente pacte. Por lo demás la carta de adecuación
contiene información vaga e imprecisa.

Si bien es cierto que la variación no es exorbitante, tiene directa relación con los
ingresos de mi representado, los que se verán afectados por esta causa con un
menor sueldo líquido. Es que de público conocimiento es que estas alzas se repiten
año tras año lo cual produce un desmedro en el sueldo que percibe mi representado.
Llegará el momento que por mantener los actuales beneficios.

El costo del plan de salud excederá con creces la cotización pactada originalmente
y menguará significativamente el sueldo líquido a percibir, o bien tendrá que emigrar
forzosamente al sistema público de atención de salud ya que esta actitud de la
ISAPRE es sistemática.

En el contrato firmado con la ISAPRE no existe clausula alguna que valide el

incremento en el costo del plan de salud sobre la base de los dichos presentados
por la ISAPRE. Como se ha resuelto por la Excelentísima Corte Suprema en
reiterados y recientes fallos sobre la materia, la ISAPRE no puede modificar el precio
base de los planes de salud ya que es un contrato bilateral y la normativa de la
forma de cálculo "para el aumento de los precios base de los planes de salud" no es
vinculante entre la ISAPRE y sus afiliados, en consecuencia la intención de
modificación constituye un acto arbitrario que atenta contra mi patrimonio.

Si bien la normativa actual permite que las ISAPRE revisen los planes de salud, esta
facultad solo será aplicable cuando corresponda sobre la base de antecedentes
serios y fundados que acrediten y faculten su aplicación, antecedentes que no son
aportados por la ISAPRE a fin de fundamentar adecuadamente el alza del precio
base del plan de salud, o bien cuando exista una contra prestación que mantenga
la equivalencia del contrato, contraprestación que debe ser propuesta por la ISAPRE
y aceptada por el afiliado, situación que claramente no se da en este caso.

En definitiva, no se le entrega al afiliado información comprobable y verificable que

respalde los dichos de la ISAPRE respecto de lo que ella menciona como alzas. Creo
que es conveniente plantear que los gastos en licencias médicas, hospitalizaciones
o pagos en prestaciones ambulatorias corresponden a los desembolsos naturales
que debe efectuar la ISAPRE por las prestaciones convenidas con cada uno de sus
afiliados, ya que estos ítems corresponden al servicio ofrecidos por ellas mismas y
contratados por sus afiliados. Estos ítems constituyen el giro propio del negocio y
de sus costos y como tal es ilusorio pensar que se mantendrán estáticos en el
transcurso del tiempo ya que de otra forma el dinamismo de cualquier actividad no
existiría, probablemente en algún periodo estos ítems se incrementen pero también
es probable que en otros periodos disminuyan.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO QUE MOTIVAN EL RECURSO

Que en cuanto a la variación del precio base de salud, si bien la ISAPRE tiene una
facultad legal para hacer tal adecuación, de acuerdo con lo previsto en el artículo
197 inciso tercero del D.F.L. 1 de 2005 del Ministerio de Salud, tal facultad resulta
excepcional frente a la regla general establecida en el artículo 1545 del Código Civil
y, por consiguiente, sólo puede ser aplicada por la ISAPRE en forma restringida. Por
lo anterior y como se ha dicho por la Corte Suprema, la facultad revisora de la
entidad de salud previsional debe entenderse condicionada a un cambio efectivo y
verificable del valor de las prestaciones médicas, en razón de una alteración
sustancial de sus costos, de lo que se sigue que la recurrida, al disponer el aumento
del Plan de Salud de la recurrente en la forma indicada, ha actuado en forma
arbitraria, pues su conducta no aparece revestida de la necesaria racionalidad y
fundamento, razón por la cual el recurso de protección debe ser acogido, pues el
actuar arbitrario descrito ha atentado contra la garantía establecida en el N° 24 del
artículo 19 de la Constitución Política de la República, al obligar a la afiliada a pagar
una suma mayor de dinero de aquella a la que está obligada, configurando una
disminución en mi patrimonio.

Efectivamente, la medida tomada por la ISAPRE mencionada impone una mayor

carga pecuniaria por un supuesto "reajuste". Extrañamente se alude a un reajuste
cuando el contrato como se señaló está expresado en Unidades de Fomento, que
como sabemos en su propio mecanismo de cálculo y determinación tiene
incorporada la variación experimentada en los precios por efecto de la inflación, por
lo que es necesario que SS., Ilustrísima corrija la arbitrariedad e ilegalidad a través
de esta vía tutelar que otorga el recurso de protección.
Para resolver el presente recurso, se debe tener en consideración que recurrente y
recurrido son partes de un contrato de salud, lo que para ellos constituye una ley,
que no puede modificarse unilateralmente, sino por consentimiento mutuo o por
causas legales. En estos contratos, el artículo 197 del DFL N° 1 de 2005 otorga a las
ISAPRE la facultad de que anualmente puedan revisar los contratos de salud,
pudiendo sólo modificar el precio base, con las limitaciones contenidas en el artículo
198 del cuerpo legal citado y estas facultades que se les confiere a las ISAPRE se
encuentran sujeta a restricciones que requieren de razonabilidad en sus
fundamentos, que importen cambios efectivos y comprobables de los precios de las
prestaciones protegidas por el respectivo plan.
Así mismo cabe señalar que la carta por la cual fue notificado mi representado de la
adecuación del plan, no hace referencia a ninguna razón de peso que sustente el
alza más allá de mencionarse una facultad legal genérica, por lo que sólo puede
concluirse que la ISAPRE recurrida ha actuado fuera del ámbito propio de la
excepcional facultad que le concede la norma legal referida, excediéndose sin
fundamento plausible de sus atribuciones, por lo cual el aviso de readecuación debe
ser calificado por VS., Ilustrísima como ilegal y arbitrario, produciéndose con ello un
atentado contra el derecho de propiedad que asiste a mi representado respecto de
los derechos emanados del contrato de salud que mantengo con la ISAPRE recurrida,
así como al cabal cumplimiento del mismo. Sin perjuicio de lo anterior, amenaza
además al ejercicio práctico del derecho a elegir libremente el sistema de salud.
En efecto la ISAPRE BANMÉDICA S.A afecta la garantía constitucional del derecho
de propiedad, por cuanto se ha intentado imponer un mayor costo por el plan en
vigencia, sin mejorar, como contrapartida, la calidad o cantidad de las coberturas.
Por el contrario, se ofrece un plan alternativo, de rango inferior, en cuanto a su
cobertura, lo cual coloca al afiliado en una posición de claro detrimento de sus
intereses, lo que no resulta procedente, ni menos aceptable. La recurrida en la
práctica actuó arbitrariamente al revisar el precio del plan de salud del cotizante y
proponer las modificaciones señaladas en la comunicación que hizo llegar el
recurrente, sin haber demostrado en términos suficientes y verificables, que tales
modificaciones de precios del plan de salud obedecen a una variación sustancial de
costos para garantizar el equilibrio de las obligaciones emanadas del contrato de
salud.

POR TANTO: De acuerdo con lo expuesto, el artículo 20 de la Constitución Política

y lo dispuesto en los numerales 9 y 24 del Artículo 19 de la Constitución Política,
RUEGO A US.I; se sirva tener por presentado recurso de protección en contra de
ISAPRE BANMÉDICA S.A, RUT 96.572.800-7, representada legalmente por don
ALDO GAGGERO MADRID, ambos ya individualizados, admitiendo el recurso a
tramitación, ordenarle que informe a V.S.I, en el plazo perentorio que U.S.I fije, y
en definitiva acoger la acción constitucional en toda y cada una de sus partes,
restableciendo el imperio del derecho declarando que ISAPRE BANMÉDICA S.A,
con su conducta ha vulnerado las garantías constitucionales de mi representado
según lo establecido en los numerales 9 y 24 del artículo 19 de la Constitución Política
de la República, ordenándole en definitiva a la recurrida dejar sin efecto la
adecuación efectuada al plan de salud de mi representado, y que da cuenta la carta
acompañada en un otrosí de esta presentación, debiendo mantener en consecuencia
el precio base del plan de salud denominado “PLAN B8SUSA18Z1”, sin efectuar
variación alguna en el mismo, CON EXPRESA CONDENA EN COSTAS A LA
RECURRIDA.

PRIMER OTROSÍ: A fin de acreditar los presupuestos fácticos en los que se

sustenta la presente acción, sírvase S.S. Iltma. tener por acompañado:

-Carta de adecuación enviada por Isapre Banmédica S.A, a mí representada MARÍA

LORETO ASTETE MORALES.

SEGUNDO OTROSÍ: A fin de cautelar en lo inmediato, la integridad del derecho

fundamental invocados en el cuerpo del presente libelo, sírvase S.S. Iltma., en tanto
se resuelve el fondo del presente recurso, decretar orden de no innovar, instruyendo
a la recurrida ISAPRE BANMÉDICA S.A a mantener el precio base actual del plan de
salud de mi representada MARÍA LORETO ASTETE MORALES.

TERCER OTROSÍ: Solicito a S.S Itma. oficiar a la recurrida Isapre Banmédica S.A,
para que informe los motivos que ha tenido para “adecuar” unilateralmente y de
forma arbitraria el plan de salud de mi representado.

CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S Iltma. tener presente que en mi calidad de Abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión, asumo personalmente el patrocinio para
la tramitación de la presente acción de protección, en conformidad al artículo 2 del
Auto Acordado Sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de las Garantías
Constitucionales, sin perjuicio de la ratificación que efectuará oportunamente el
afectado.